公司法務(wù)管理之十大國際發(fā)展趨勢
2011年03月28日23:55 來源：東方網(wǎng)-勞動報
在公司總體戰(zhàn)略中，總法律顧問的職能作用開始備受推崇，它不僅影響著公司對未來變化的預(yù)判能力，還對公司高層的決策方向起到至關(guān)重要的作用。以總法律顧問制度建設(shè)為核心的公司法務(wù)管理跨越地域和文化，在全球范圍內(nèi)呈現(xiàn)出共同的十大發(fā)展趨勢
趨勢一：首席法務(wù)官/總法律顧問成為公司董事會主要成員
2000年前后，美國資本市場出現(xiàn)了一系列財務(wù)丑聞，安然、環(huán)球電訊、世界通信、施樂等一批企業(yè)巨擘紛紛承認(rèn)存在財務(wù)舞弊，在全球資本市場上引起軒然大波，一批大的上市公司遭投資者拋棄，宣布破產(chǎn)。這些企業(yè)的造假行為不僅欺騙了投資者，同時，也損害了資本市場的秩序，給全球經(jīng)濟造成了重大的影響。
而這一系列公司丑聞及公司倒閉事件普遍被認(rèn)為是公司自我約束、履行社會責(zé)任的保障機制存有缺陷，要求公司首席法務(wù)官/總法律顧問對執(zhí)行法律承擔(dān)職責(zé)的呼聲成為公司總法律顧問職責(zé)開始變化的一個主要轉(zhuǎn)折點。正是在這樣的背景下，總法律顧問作為董事會主要成員或者出席董事會會議的做法開始受到推崇。
2005年的調(diào)查結(jié)果顯示，14%的調(diào)查對象反映其公司的首席法務(wù)官/總法律顧問是董事，2007年這個百分比是16.7%。
最新的調(diào)查結(jié)果顯示，董事級別的總法律顧問的職責(zé)和定位已經(jīng)不再僅僅局限于總體的法律風(fēng)險管理上，接近70%的調(diào)查對象贊同或者非常贊同企業(yè)法律顧問出席董事會會議，幫助解決公司治理問題，這一比例比兩年前增長了20多個百分點。
趨勢二：企業(yè)法律顧問成為公司治理問題的主要建言者
公司治理是通過一套制度或機制來協(xié)調(diào)公司與所有利害相關(guān)者之間的利益關(guān)系，以保證公司決策的科學(xué)化，從而最終維護公司各方面的利益。其主要特點是，通過股東大會、董事會、監(jiān)事會及管理層所構(gòu)成的公司治理結(jié)構(gòu)進行內(nèi)部治理。
在2007年的調(diào)查中，三分之二以上的被調(diào)查公司認(rèn)同或非常認(rèn)同，在過去的一年中，公司律師（企業(yè)法律顧問）在公司治理方面發(fā)揮的影響進一步增加，相比于兩年前增長了20多個百分點。
公司內(nèi)部法務(wù)成為公司治理方面的主要建言者，對這一點，公司總法律顧問可謂功不可沒，2007年和2006年的調(diào)查表明，全面負責(zé)（無論是單獨負責(zé)還是與他人共同負責(zé)）商業(yè)道德及公司治理的總法律顧問在人數(shù)比例上基本相同。2007年單獨負責(zé)上述事務(wù)的總法律顧問占38.3%，在共同負責(zé)的情況下，最常見的合作對象是公司董事會秘書。當(dāng)然，由總裁或CEO全面負責(zé)上述事務(wù)的公司也占到了被調(diào)查公司的20.5%，而由董事長全面負責(zé)的僅占9%。
趨勢三：總法律顧問直接向CEO或董事長匯報工作
只要看一下總法律顧問直接向誰負責(zé)，就可以了解法務(wù)部門在公司總體戰(zhàn)略中的重要程度以及總法律顧問在公司決策中所起的作用。從法律風(fēng)險的角度來看，這一點非常重要。
2007年的調(diào)查表明，絕大多數(shù)總法律顧問向董事會一級的領(lǐng)導(dǎo)負責(zé)。44.8%向CEO負責(zé)，21.9%向董事長或總裁負責(zé)。這與2005年的調(diào)查結(jié)果非常相似，當(dāng)年有近一半的總法律顧問向CEO負責(zé)，約四分之一向董事長或總裁負責(zé)。
趨勢四：總法律顧問正在變?yōu)楣镜摹?font style="font-family: 'times new roman'; font-size: 16px;">4R官”
從公司業(yè)務(wù)職能的宏觀層面來看，法務(wù)部也頗為有趣。內(nèi)部律師的匯報制度可以在很大程度上揭示公司是如何對待稅務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)管理、雇傭等具體風(fēng)險領(lǐng)域的。
在被調(diào)查的公司中，合規(guī)管理部門直接向總法律顧問負責(zé)的占60.8%，公司治理部門向總法律顧問負責(zé)的占55.3%，知識產(chǎn)權(quán)管理部門向總法律顧問負責(zé)的占63.4%?？偡深檰柵c財務(wù)部門之間不存在明顯的匯報關(guān)系。對于規(guī)模更大的公司（即年營業(yè)額超過80億美元的公司），這種比例就更高了：合規(guī)部門向總法律顧問負責(zé)的占65%，知識產(chǎn)權(quán)管理部門向總法律顧問負責(zé)的占70%。這表明，當(dāng)法律風(fēng)險管理需要有更大程度的控制時，法務(wù)部門的核心作用就會更加突顯。
不過，在公司業(yè)務(wù)日趨規(guī)范、合規(guī)管理呈程式化發(fā)展時，對法律風(fēng)險和合規(guī)事務(wù)也有分別處理的發(fā)展趨勢，這同時也意味著合規(guī)部門和法務(wù)部門之間更需要維持一種有效的溝通機制。
通過調(diào)查，不難發(fā)現(xiàn)總法律顧問正日益變?yōu)楣净蚱髽I(yè)的首席規(guī)則（RULES）官、首席負責(zé)（RESPONSIBILITY）官、首席權(quán)利（RIGHTS）官和首席風(fēng)險（RISK）官。
趨勢五：企業(yè)法律顧問/公司律師要求享有“律師當(dāng)事人特權(quán)”
美國聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則中第501到第510條集中規(guī)定了“律師-當(dāng)事人特權(quán)”：當(dāng)事人具有可以拒絕公開或者阻止其它人公開為了給當(dāng)事人提供法律服務(wù)而進行的秘密交流內(nèi)容的特權(quán)。其適用情況是在司法程序中，當(dāng)律師被傳喚為證人或出于其它原因，而被迫出示有關(guān)客戶的證據(jù)的時候。
全球不同法域內(nèi)，也有類似的相關(guān)規(guī)定，有的司法領(lǐng)域內(nèi)，就將類似條款規(guī)定在律師執(zhí)業(yè)守則或者律師法中。
而近年來，隨著公司律師（企業(yè)法律顧問)的作用和價值的提升以及律師執(zhí)業(yè)延伸到公司或者企業(yè)內(nèi)部，公司律師（企業(yè)法律顧問）紛紛要求在司法程序中，把“律師-當(dāng)事人特權(quán)”等類似規(guī)定覆蓋其向雇主單位提供法律服務(wù)的過程。
作為唯一一個全球企業(yè)法律顧問協(xié)會（簡稱ACC），ACC在很多重大案件司法程序過程當(dāng)中，充當(dāng)公司企業(yè)法律顧問業(yè)界的代言人對上述要求發(fā)表了支持性意見。在一些全球著名的案例中，ACC更是發(fā)出了企業(yè)法律顧問/公司律師應(yīng)享有“律師-當(dāng)事人特權(quán)”的強有力的呼聲。在ACC2007全球理事會會議和全球年會上，幾乎全球所有跨國公司的總法律顧問們都非常贊同這一意見。但是，企業(yè)法律顧問是否真正、在什么情況下以及什么時候享有這一規(guī)定特權(quán)，還有待不同法域、不同國家的有權(quán)法院的個案認(rèn)定。
趨勢六：法務(wù)管理機制的折衷趨勢在增強
眾所周知，大多數(shù)的跨國公司法務(wù)管理采取的是集中管理機制，以確保其戰(zhàn)略部署和合規(guī)政策在全球范圍內(nèi)各分支機構(gòu)能夠得到有效遵守和執(zhí)行。而有效的全球法律風(fēng)險管理機制取決于具體經(jīng)營地方的法律實踐和全球統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)之間的恰當(dāng)平衡，也即屬地管理和集中管理的恰當(dāng)平衡。法務(wù)管理結(jié)構(gòu)直接影響著這種平衡機制的效果。
我們看到，集中管理趨勢在繼續(xù)增強，但也有公司實行了雙重的管理機制，即屬地管理機制也在增強。
數(shù)據(jù)表明，53.8%的法務(wù)部是集中管理的，32.8%是部分集中管理，77.4%的企業(yè)法律顧問直接向總法律顧問匯報工作，但同時也有57%匯報給屬地的行政主管。相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，當(dāng)企業(yè)法律顧問直接向當(dāng)?shù)匦姓鞴軈R報時，通常能取得較佳效果。這種做法明智地折衷了屬地法務(wù)管理和集中管理。
趨勢七：主要的法律風(fēng)險領(lǐng)域呈現(xiàn)大縱深、系統(tǒng)化、具體化態(tài)勢
在全球范圍內(nèi)，公司的主要法律風(fēng)險呈現(xiàn)大縱深、系統(tǒng)化、具體化態(tài)勢。
大縱深：傳統(tǒng)的法律風(fēng)險領(lǐng)域向縱深發(fā)展(000001,股吧)，隨著科技領(lǐng)域的縱深發(fā)展，法律風(fēng)險也延展到了一些新興的領(lǐng)域，例如生物工程領(lǐng)域。
系統(tǒng)化：法律風(fēng)險管理日益成為公司各個相關(guān)部門之間需要互相協(xié)同配合才能取得成效的工作，呈現(xiàn)系統(tǒng)化的態(tài)勢，可以說，每一項法律事務(wù)都是一項系統(tǒng)工程。
具體化：指的是法律風(fēng)險越來越具體化，越來越細化，需要法務(wù)部門和企業(yè)法律顧問們采取非常具體的定量化的措施應(yīng)對，不同行業(yè)具有不同的主要法律風(fēng)險，同樣，不同的公司面臨的具體法律風(fēng)險也不一樣。
數(shù)據(jù)顯示，反壟斷/合法競爭被大多數(shù)的被調(diào)查公司確認(rèn)為是公司面臨的最大法律風(fēng)險，這一比例達到了18.1%，14.9%認(rèn)為訴訟是最大風(fēng)險，10.7%認(rèn)為新法規(guī)是最大風(fēng)險。
趨勢八：對法律風(fēng)險管理的成功要素和困難點基本趨同
全球范圍看來，有六點被認(rèn)為是公司法律風(fēng)險管理的成功要素：第一，在既定基礎(chǔ)上重要風(fēng)險得到識別和評估；第二，有明確的實施程序識別法律風(fēng)險；第三，有明確的實施程序排序法律風(fēng)險；第四，公司雇員明確理解什么樣的法律風(fēng)險對董事會來說是可接受的；第五，執(zhí)行合規(guī)計劃有明確的程序；第六，有有效的合規(guī)管理培訓(xùn)。
同樣，有五點用來形容公司法律風(fēng)險管理的困難點：第一，取得高層支持；第二，監(jiān)督和執(zhí)行合規(guī)計劃；第三，識別和跟蹤法律風(fēng)險管理領(lǐng)域；第四，風(fēng)險排序和資源分配；第五，形成合規(guī)管理文化。
從全球范圍看，取得高層支持是排在最困難這一列的，看來這是個世界性困難點。
趨勢九：公司法律事務(wù)經(jīng)費/預(yù)算逐年增加
法律風(fēng)險及合規(guī)程序的執(zhí)行之所以被認(rèn)為有了更大進步，一種解釋是，公司正在加大內(nèi)部控制程序的資源投入。2007年數(shù)據(jù)顯示，公司在這個業(yè)務(wù)領(lǐng)域中投入的資源似乎加大了?？鐕痉墒聞?wù)平均支出占到公司總收入的1%。
數(shù)據(jù)顯示，2007年，法律風(fēng)險及合規(guī)管理預(yù)算增加的公司占61.7%，其中大幅增加的占25.9%。所有跡象表明，這方面的投資會持續(xù)下去，75.3%的被調(diào)查公司預(yù)計這方面的投資在今后兩年還會增加。
趨勢十：建立定期審核機制確保公司現(xiàn)行政策的有效
隨著法制體系的不斷完善，各公司對法律風(fēng)險管理和重視程度也不斷上升，比如86.6%的被調(diào)查公司表示，他們至少審核了在反壟斷/競爭、合同管理、知識產(chǎn)權(quán)、公司商業(yè)數(shù)據(jù)保護等政策中的一項，其中24%的公司對本公司實施的所有政策進行了審核，19%的公司審核了大部分政策。大部分公司審核的政策包括商業(yè)規(guī)范/商業(yè)道德、公司治理、合規(guī)事務(wù)、內(nèi)部貿(mào)易和反壟斷。政策審核的兩種最常見情形是：政策的定期審核或新法規(guī)出臺后的針對性審核。
這些結(jié)果表明，法務(wù)部門正在通過建立一套以最有可能暴露的風(fēng)險領(lǐng)域為重點的內(nèi)部政策定期審核機制，對主要法律風(fēng)險領(lǐng)域直接作出反應(yīng)。只有6.5%的被調(diào)查公司表示，審核是因為政策首次被制定。這說明大部分公司法務(wù)部門的重點在于確?，F(xiàn)行政策沒有過時，而不在于防范以前沒有設(shè)防的法律風(fēng)險。
艾法妍
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