作者：陳偉 深圳市律師協(xié)會勞動和社會保障專業(yè)委員會副主任
北京市煒衡（深圳）律師事務(wù)所 律師
所謂繼續(xù)履行勞動合同的爭議，是指勞動者在被用人單位違法解除勞動合同以后，勞動者不同意接受解除勞動合同決定，要求用人單位撤銷解除勞動的違法決定，并要求繼續(xù)恢復(fù)和履行原勞動合同而產(chǎn)生的勞動爭議。
勞動合同的定義，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第十六條第一款的規(guī)定，是指勞動者與用工單位之間確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。依法訂立的勞動合同受國家法律保護，各方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法履行各自的合同義務(wù)。
在司法實踐中，用人單位違反法律規(guī)定，解除與勞動者簽訂的勞動合同后，勞動者可以作出如下兩種選擇，第一種選擇是勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行時，勞動者同意用人單位作出的解除勞動合同的辭退決定，決定與用人單位解除勞動合同，并要求用人單位根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第八十七條等規(guī)定的要求，提出要求支付經(jīng)濟補償金或者賠償金的訴求；第二種選擇是勞動者不同意用人單位作出的解除勞動合同的辭退決定，要求恢復(fù)勞動關(guān)系，并要求用人單位繼續(xù)履行勞動合同。
在律師處理勞動爭議的司法實踐活動中，因勞動者的第一種選擇而產(chǎn)生的勞動爭議占絕大多數(shù)。大多數(shù)勞動者認(rèn)為，既然用人單位已經(jīng)將我辭退，要求繼續(xù)履行勞動合同意義不大，受“好馬不吃回頭草”的傳統(tǒng)思想影響，一般均主張要求支付經(jīng)濟補償金或者賠償金。對于主張經(jīng)濟補償金或者賠償金的訴求，勞動仲裁機關(guān)或者審判機關(guān)處理起來也相對簡單，適用的法律依據(jù)也較為充分。在執(zhí)行方面屬于支付義務(wù)的履行，執(zhí)行方面也沒有太多障礙。對于第二種選擇，在司法實踐中較為鮮見，處理起來較為復(fù)雜，而且還存在適用法律依據(jù)欠缺及難以認(rèn)定等問題。
關(guān)于勞動合同被違法解除以后，繼續(xù)履行勞動合同的法律依據(jù)，主要體現(xiàn)在《中華人民共和國勞動合同法》第四十八條。根據(jù)該條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金?！贝藯l為勞動者主張要求繼續(xù)履行勞動合同提供了法律依據(jù)，但是對于勞動者提出繼續(xù)履行勞動合同的訴求后，在什么情形下裁決支持勞動者的訴求，什么情形不支持勞
動者的訴求并沒有做出更明確和更具體的規(guī)定；對于如何認(rèn)定“勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行”也沒有更具可操作性的規(guī)定；對于裁決用人單位繼續(xù)履行勞動合同，而用人單位不實際履行裁決內(nèi)容如何處理也沒有具體規(guī)定。這些立法上的欠缺，必然在司法實踐中引起爭議和混亂，不利于勞動爭議糾紛的解決，也不利于和諧勞動關(guān)系的構(gòu)建。
除上述規(guī)定以外，原勞動部《違反<</SPAN>勞動法>有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》（勞部發(fā)（1995）223號）以及原勞動部辦公廳《關(guān)于處理勞動爭議案件幾個問題的復(fù)函》（1997年1月31日勞辦發(fā)[1997]15號）對于用人單位違法解除勞動合同后對勞動者的賠償問題，以及勞動仲裁委或法院裁決撤銷用人單位違法解除合同的決定后的工資補發(fā)問題等，也作出了一些規(guī)定。
原勞動部《違反<</SPAN>勞動法>有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》（勞部發(fā)（1995）223號）第二條規(guī)定：“用人單位有下列情形之一，對勞動者造成損害的，應(yīng)賠償勞動者損失……（四）用人單位違反規(guī)定或勞動合同的約定解除勞動合同的?！钡谌龡l規(guī)定：“本辦法第二條規(guī)定的賠償，按下列規(guī)定執(zhí)行：（一）造成勞動者工資收入損失的，按勞動者本人應(yīng)得工資收入支付給勞動者，并加付應(yīng)得工資收入25%的賠償費用?！?br>原勞動和社會保障部辦公廳《關(guān)于用人單位違反勞動合同規(guī)定有關(guān)賠償問題的復(fù)函》（勞社廳函【2001】238號）規(guī)定：“《違反〈勞動法〉有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》（勞部發(fā)〔1995〕233號）第三條第一項中的“勞動者本人應(yīng)得工資收入”，是指因用人單位違反國家法律法規(guī)或勞動合同的約定，解除勞動合同造成勞動者不能提供正常勞動而損失的工資收入?！?br>勞動部辦公廳《關(guān)于處理勞動爭議案件幾個問題的復(fù)函》（1997年1月31日勞辦發(fā)[1997]15號）第二條規(guī)定：“在處理解除或終止勞動合同的勞動爭議時，如果仲裁委員會的裁決或人民法院的判決撤銷了企業(yè)解除或終止勞動合同的決定，企業(yè)應(yīng)從決定解除或終止勞動合同之日起補發(fā)職工工資?！?br>原勞動部的上述部門規(guī)章或者批復(fù)，僅適用于因用人單位違法解除勞動合同給勞動者造成損失的賠償事宜，以及用人單位的違法解除勞動合同決定被撤銷以后關(guān)于工資補充的事宜，但是對于前面所提及的在什么情形下裁決支持勞動者的繼續(xù)履行勞動合同訴求，什么情形不支持勞動者的繼續(xù)履行勞動合同訴求，以及如何認(rèn)定“勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行”等問題，并沒有提出相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)答案或者法律依據(jù)，問題依然會存在，繼續(xù)履行勞動的爭議依然無法得到法律適用上的妥善解決。
因為立法上的欠缺，對于同樣的訴求和事實，不同的裁決者會因為對法律理解和認(rèn)識的不同，而作出不同甚至完全相反的裁決結(jié)果。
現(xiàn)舉一案例，來說明繼續(xù)履行勞動合同爭議的實務(wù)處理.
勞動者劉某（女，上海人，19**年**月**日出生），因與用人單位**生物技術(shù)（深圳）有限公司（以下簡稱“**公司”）勞動爭議糾紛一案，于2013年4月12日向深圳市南山區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁。
根據(jù)劉某的《勞動爭議仲裁申請書》顯示：
劉某于2012年6月21日入職**公司，雙方于2012年6月25日簽訂一份固定期限勞動合同。勞動合同期限三年，自2012年6月21日起至2015年6月20日止；試用期三個月，自2012年6月21日起至2013年9月20日止；劉某的工作內(nèi)容為省區(qū)銷售經(jīng)理（上海）；劉某的正常工作時間工資為6000元/月，試用期工資為4800元/月。2013年1月30日，**公司向劉某發(fā)出單方面解除勞動合同的通知，違法解除與劉某的勞動合同。劉某認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十八條、《違反<</SPAN>勞動法>有關(guān)勞動合同規(guī)定的賠償辦法》第二條、第三條之規(guī)定，**公司應(yīng)繼續(xù)履行與劉某簽訂的勞動合同，并按月平均工資7130元/月的標(biāo)準(zhǔn)向劉某支付自其違法解除勞動合同之日（2013年1月30日）起至恢復(fù)雙方勞動關(guān)系期間的工資待遇損失，及應(yīng)得工資收入25%的賠償費用，以及繳納相應(yīng)期間的社會保險費。
據(jù)此，劉某主要提出了如下仲裁請求：
1、撤銷**公司關(guān)于違法解除劉某勞動合同的決定/通知，裁決繼續(xù)履行劉某與**公司雙方簽訂的勞動合同；
2、裁決**公司按7130元/月的標(biāo)準(zhǔn)向劉某支付自其違法解除劉某的勞動合同之日（2013年1月30日）起至恢復(fù)雙方勞動關(guān)系期間的工資待遇損失，并加付應(yīng)得工資收入25%的賠償費用；
3、裁決**公司按7130元/月的基數(shù)為劉某繳納自其違法解除劉某的勞動合同之日（2013年1月30日）起至恢復(fù)雙方勞動關(guān)系期間的社會保險費；
4、裁決**公司向劉某支付律師費5000元。
劉某同時還就提出了支付拖欠的工資、違法延長試用期的賠償金等訴求。
**公司針對劉某的仲裁請求，提出了如下答辯意見：
一、**公司辭退劉某屬于依法與劉某解除勞動合同，雙方勞動合同已于2013年1月11日17：30分正式解除。劉某要求撤銷解除勞動合同決定/通知，并要求繼續(xù)履行勞動合同的訴求缺乏事實及法律依據(jù)，不能成立，應(yīng)予駁回。
1、劉某于2012年6月21日**公司處，劉某的工作內(nèi)容（崗位或工種）為省區(qū)銷售經(jīng)理（上海），劉某的工作地點為深圳、上海。
劉某作為銷售經(jīng)理管理人員，負(fù)有開拓上海業(yè)務(wù)市場的義務(wù)。但是在履行勞動合同過程中，**公司發(fā)現(xiàn)劉某工作能力與其自身所描述的能力相差甚遠(yuǎn)，不能勝任銷售工作。為此，**公司才依法與劉某解除勞動合同。在**公司與劉某已達成解除勞動合同口頭協(xié)議的情況下，**公司向其郵寄出《離職交接表》及《勞動合同解除通知》。
因此，本案屬于因劉某不能勝任工作，**公司依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十條第二款之規(guī)定解除合同的情形，屬于依法解除勞動合同，并非劉某所稱的違法解除勞動合同。
2、雙方勞動合同解除后，**公司已經(jīng)安排其他管理人員從事了劉某原工作崗位的全部工作內(nèi)容和工作任務(wù)，因此，劉某與**公司之間的《勞動合同》在事實上已經(jīng)不能繼續(xù)履行。
3、勞動合同的解除權(quán)屬于形成權(quán)，自勞動合同解除通知到達劉某時合同即行解除，劉某要求撤銷解除決定，并要求繼續(xù)履行勞動合同，缺乏法律依據(jù)及法理學(xué)依據(jù)。
4、從2013年1月雙方解除勞動合同以后，劉某從未到**公司報到上班，至今已有數(shù)月，勞動合同在事實上已經(jīng)不能履行。
二、劉某要求按7130元/月的標(biāo)準(zhǔn)賠償其自勞動合同解除之日起恢復(fù)勞動關(guān)系期間的工資待遇損失，并加付應(yīng)得工資25%的賠償費用，該訴求缺乏事實及法律依據(jù)，不能成立，應(yīng)當(dāng)予以駁回。
1、根據(jù)答辯書第一點答辯意見的幾條理由，雙方的勞動合同已于2013年1月11日依法解除（解除勞動合同的法律依據(jù)為勞動合同法第四十條第二款及勞動合同》第九條第（六）款第2項），因此，劉某要求賠償勞動合同解除以后的工資待遇損失，有違法律規(guī)定，且缺乏事實依據(jù)。
2、**公司依法與劉某解除勞動合同后，劉某再沒有為**公司提供勞動，也沒有另行入職**公司處并辦理相應(yīng)的入職及上崗手續(xù)。根據(jù)權(quán)利義務(wù)一致原則，劉某無權(quán)獲得所謂的工資待遇。
3、劉某要求支付25%的賠償費用，缺乏法律依據(jù)，顯然不能成立。
三、劉某要求繳納社會保險費的訴求，即訴求四，無事實及法律依據(jù)，不能成立，應(yīng)當(dāng)予以駁回。
1、社會保險繳納屬于行政管理事務(wù)范疇，不屬于勞動人事爭議仲裁委員會受理勞動爭議案件的立案范圍，劉某應(yīng)當(dāng)另遁法律途徑主張。
廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會《關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要》第一條明確規(guī)定：“勞動者請求用人單位為其建立社會保險關(guān)系或繳納社會保險費的，不作為勞動爭議處理，勞動人事仲裁機構(gòu)或人民法院應(yīng)告知勞動者向社會保險行政部門或社會保險費征收機構(gòu)尋求解決?！?br>2、自2013年1月11日起雙方已不存在任何勞動關(guān)系，**公司不再是劉某的用人單位，劉某要求為其繼續(xù)繳納社會保險，屬于無水之源，缺乏事實依據(jù)。
綜上，**公司請求仲裁委依法駁回劉某的全部訴求，以維護**公司的合法權(quán)益，構(gòu)建和諧勞動關(guān)系。
深圳市南山區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會審理上述爭議后，經(jīng)調(diào)解雙方均無法達成一致協(xié)議，該委于2013年8月16日作出深南勞人仲案[2013]786號《仲裁裁決書》。關(guān)于勞動合同繼續(xù)履行事宜，該委認(rèn)為，**公司以劉某沒有銷售業(yè)績?yōu)橛上騽⒛嘲l(fā)出勞動合同解除通知，**公司提交了勞動合同、崗位職責(zé)說明書、合作協(xié)議書、電子郵件予以證明解除的理由。勞動合同并未約定無銷售業(yè)績可以辭退；崗位職責(zé)說明書沒有劉某的簽名，劉某也不予認(rèn)可，本委對該崗位說明書不予采信；合作協(xié)議書僅能證明杭州某公司與**公司簽訂了協(xié)議；電子郵件未經(jīng)相關(guān)部門公證，劉某也不予以確認(rèn)，本委不予采信。**公司也示提交其他證據(jù)證明有與劉某約定“無銷售業(yè)績”可以辭退，故**公司解除劉某勞動合同的理由不成立，因此對劉某要求**公司撤銷關(guān)于關(guān)于解除勞動合同的決定/通知，繼續(xù)履行劉某與**雙方簽訂的勞動合同的請求，本委予以支持。劉某要求**公司按照7130元/月的標(biāo)準(zhǔn)向劉某支付自違法解除劉某的勞動合同之日（2013年1月30日）起至恢復(fù)雙方勞動關(guān)系期間的工資待遇損失，并加付25%的賠償費用。關(guān)于該請求，鑒于劉某未明確訴求的起止時間及金額，訴求不明確，故本委對該項請求不予裁定。關(guān)于社會保險的請求，因不屬于勞動爭議受理范圍，本委不予裁定。
據(jù)此，深圳市南山區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會對劉某提出的勞動合同繼續(xù)履行的訴求，裁決如下：
**公司撤銷關(guān)于解除劉某勞動合同的決定/通知，繼續(xù)履行申請人與被申請人簽訂的勞動合同。
深圳市南山區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會作出上述勞動合同繼續(xù)履行的裁決結(jié)果的依據(jù)，是該委認(rèn)為**公司作為用人單位，違法辭退了勞動者劉某，既然是違法辭退，勞動者劉某又提出了要求繼續(xù)履行勞動合同的請求，所在該委就裁決撤銷解除合同的決定，雙方繼續(xù)履行簽訂的勞動合同。至于勞動合同是否存在能否履行的可能性，該委不予考慮，也不作出任何的說明或者解釋。因為《勞動合同法》并沒有對“勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行”的認(rèn)定作出明確規(guī)定，所以說，仲裁委的裁決也不屬于違法。
**公司收到仲裁委的裁決書后，以仲裁審理階段的答辯理由作為起訴理由，向南山區(qū)人民法院提起民事訴訟，要求法院判決判決不予撤銷關(guān)于解除被告勞動合同的決定/通知，**公司與劉某之間簽訂的勞動合同不再繼續(xù)履行。劉某也不服仲裁裁決，向南山區(qū)人民法院提起訴訟。
針對**公司的起訴，劉某答辯稱仲裁委關(guān)于繼續(xù)勞動合同的處理裁決，符合法律規(guī)定，請求駁回**公司的該項起訴請求。
南山區(qū)人民法院依法受理了雙方的起訴，并合并審理。
主審法官建議爭議雙方本著友好協(xié)商的原則進行庭前調(diào)解，但在調(diào)解過程，雙方各持一詞，無法達成和解協(xié)議。由于仲裁委已裁決支持了劉某的訴求，所以劉某不肯放棄自己的預(yù)期利益。根據(jù)仲裁委的裁決結(jié)果，如勞動合同（期限自2012年6月21日起至2015年6月20日止）繼續(xù)履行，那么從2013年1月30日起至2015年6月20日尚有27個月零20天，按每月7130元計算，7130元/月×27個月＋7130÷30×20＝197263元，即劉某有接近二十萬元的預(yù)期利益。
南山區(qū)人民法院經(jīng)審理后，于2013年10月11日作了（2013）深南法蛇民初字第633號《民事判決書》，關(guān)于勞動合同是否繼續(xù)問題的處理方面，南山區(qū)人民法院作出了與南山區(qū)勞動人事爭議仲裁委員會截然相反的認(rèn)定和處理。
在（2013）深南法蛇民初字第633號《民事判決書》中，南山區(qū)人民法院認(rèn)為，**公司以劉某沒有銷售業(yè)績解除勞動合同，但勞動合同并沒有相關(guān)的約定，**公司也未提交充足證據(jù)支持其主張，故**公司解除與劉某的勞動合同系違法解除，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。因**公司對劉某原來的崗位已安排了其他人接替，且劉某自2013年1月31日后未在被告處工作，至今已有9個多月，雙方所簽訂的勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十八條的規(guī)定，本院對劉某要求繼續(xù)履行勞動合同并請求**公司支付2013年1月31日后工資及25%賠償金的主張不予支持。對于**公司違法解除勞動合同應(yīng)該承擔(dān)的賠償金，因劉某未在本案中提起相關(guān)訴求，劉某可另遁法律途徑解決。
據(jù)此，南山區(qū)人民法院對于劉某要求繼續(xù)履行勞動合同并支付2013年1月31日后工資等訴求，不予支持。
劉某不服判決，提起上訴，二審法院近日作出判決，駁回上訴，維護原判。
從一審判決書及二審判決書的陳述可以看出，在處理是否繼續(xù)勞動合同方面，法院考慮的問題比仲裁委要多很多。法院不僅考慮了**公司違法解除勞動合同的行為，而且也考慮了亞能公司作出解除勞動合同決定以后，雙方之間簽訂的勞動合同在客觀上能不能繼續(xù)履行的問題。也就是說，法官對于“勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行”進行了考證和論證，并作了說理性的論證。法官認(rèn)為，劉某的工作崗位已經(jīng)被別的勞動者所頂替，并且從用人單位作出解除勞動合同決定后，劉某作為勞動者一直未到用人單位處上班，中間已經(jīng)間隔達9個月之久，因此，“雙方所簽訂的勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行”，故對勞動者劉某要求繼續(xù)履行勞動合同的訴求不予支持。至于違法解除勞動合同賠償金事宜，根據(jù)不告不理原則，法官建議當(dāng)事人另案處理。因此，南山區(qū)人民法院的處理還是更為客觀、公平、合理的。由于《中華人民共和國勞動合同法》第四十八條并沒有規(guī)定“勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，故南山區(qū)人民法官根據(jù)個案的實際情況，以及雙方舉證所顯示的事實，作出勞動合同不再繼續(xù)履行的判決，也是合法有效的。
通過上述案例，不難看出，在用人單位違法解除與勞動者的勞動合同以后，勞動者提出要求繼續(xù)履行勞動合同的，仲裁委或者法院至少應(yīng)當(dāng)考慮如下因素：第一，首先鑒定用人單位解除勞動者勞動合同的行為是否屬于違法解除行為，如果該行為屬依法解除行為（如依據(jù)《勞動合同法》第三十六條、第三十九條、第四十條、第四十一條第一款等），則應(yīng)當(dāng)根據(jù)《勞動合同法》第四十六條及第四十七條處理經(jīng)濟補償金事宜，而不再適用此條規(guī)定；第二，應(yīng)當(dāng)考慮勞動者的工作崗位是否仍然存在或者是否已經(jīng)有人頂替或者接替；如果原崗位都已經(jīng)不存在或者已有其他勞動者頂替，那么繼續(xù)履行勞動合同在客觀上無法實現(xiàn)；第三，勞動者有沒有以實際行為表示繼續(xù)履行勞動合同的意愿；第四，勞動者有沒有入職新的用人單位并與新用人單位建立用工關(guān)系，或者勞動者有沒有通過其他方式進行就業(yè)。如果勞動者已經(jīng)入職新用人單位或者已經(jīng)重新就業(yè)，那么繼續(xù)履行勞動合同也是無法實現(xiàn)的；第五、其他能夠證明勞動合同可以繼續(xù)履行的證據(jù)事實或者情形。
從《勞動合同法》第四十八條的法律條文規(guī)定來看，“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金?！蔽覀兛梢岳斫鉃椋谟萌藛挝贿`法解除或者終止勞動合同的情況下，如果“勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的”，那么“用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行”，也就是說，“用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行”的唯一依據(jù)，就是勞動者提出了繼續(xù)履行勞動合同的請求。很顯然，這種條文設(shè)置，從立法技術(shù)方面來進，是非法不科學(xué)的；從司法實踐角度來講，也是有很有詬病的。立法者的本意，是維護勞動者的合法，實際上，如果不區(qū)別情形的一律強調(diào)繼續(xù)履行勞動合同，從某種程度上來講，是對勞動者利益保護的一種損害。但是從條法律規(guī)定的后半部分內(nèi)容分析來看，在“勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同”或者“勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的”兩種情形下，用人單位應(yīng)當(dāng)支付法定的賠償金。從這一條規(guī)定，我們似乎又可以得出一個結(jié)論：勞動合同要繼續(xù)履行的前提，應(yīng)當(dāng)在客觀下存在勞動合同可以繼續(xù)履行的可能性。這個理解更能接近勞動合同法的立法本意，以及保護勞動者權(quán)益和構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的立法宗旨，因此該理解更為可取。
因此，結(jié)合《勞動合同法》第四十八條的整條規(guī)定以及勞動合同法的立法本意，對于勞動合同繼續(xù)履行的適用方面，我們可以理解為：用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同，并且在客觀上該勞動合同可以繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。
因此，建議立法機關(guān)或者最高審判機關(guān)能夠?qū)Α秳趧雍贤ā返谒氖藯l的規(guī)定進行修訂，并對“勞動合同不能繼續(xù)履行”或者“客觀上勞動合同可以繼續(xù)履行”作出列舉性的法定情形規(guī)定，以避免法律理解及適用歧義，保障法律的正確統(tǒng)一實施，樹立司法權(quán)威，更好地發(fā)揮法律應(yīng)當(dāng)具有的作用及評判價值。
律師在處理勞動合同繼續(xù)履行爭議時，應(yīng)當(dāng)明確爭議焦慮點，包括是否屬于違法解除勞動合同，以及圍繞“勞動合同不能繼續(xù)履行”或者“客觀上勞動合同可以繼續(xù)履行”等關(guān)鍵性問題，提出主張和觀點，提供相應(yīng)的證據(jù)予以證實，并引導(dǎo)當(dāng)事人根據(jù)公平合理、互諒互讓原則，友好協(xié)商解決此類爭議，以避免訟累，維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，構(gòu)建和諧勞動關(guān)系。
（為保護當(dāng)事人隱私，文中勞動者及用人單位的真實名稱均已作處理，特此說明）
2014年3月24日
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