国产v片成人影院在线观看,久久不卡一区二区三区,怡红院国产

摘要

違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營煙草專賣品，情節(jié)嚴重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。其中的非法經(jīng)營表現(xiàn)為生產(chǎn)、收購、運輸、儲存、銷售等多種行為方式，行為開始實施以后由于意志以外的原因而未得逞的，可以構(gòu)成未遂。

基本案情

公訴機關(guān)：上海市崇明區(qū)人民檢察院。

被告人：李銘。

2019年5月至6月間，被告人李銘在未取得任何煙草專賣許可證的情況下，非法經(jīng)營萬寶路牌新型卷煙（電子煙）牟利。被告人李銘累計從他人處收購電子煙578條，總計178468元，購入后加價出售，銷售金額總計約184960元。

2019年6月15日，被告人李銘經(jīng)與他人事先約定，欲以63756元的價格收購207條電子煙。賣方駕駛車輛運載上述電子煙至與被告人李銘碰面后，雙方并未立即進行交易，在駕車前往他處時被警方當(dāng)場抓獲，相關(guān)電子煙尚在賣方車輛上，未交付李銘。同時，警方在被告人李銘駕駛的車輛內(nèi)當(dāng)場查獲待銷售的電子煙126條，價值40320元。

被告人李銘到案后如實供述了上述犯罪事實。

審理中，被告人李銘的辯護人提出被告人部分犯罪行為系犯罪未遂。

裁判結(jié)果

崇明區(qū)人民法院經(jīng)審理后認為，被告人李銘違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，非法經(jīng)營煙草專賣品，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，依法應(yīng)予懲處。

非法經(jīng)營罪的經(jīng)營行為包括生產(chǎn)、收購、運輸、存儲、銷售等多種表現(xiàn)形式，行為人只要實施其中一個環(huán)節(jié)，即是一種經(jīng)營行為。以營利為目的，未經(jīng)許可實施收購、運輸、存儲電子煙的行為，擾亂了卷煙市場秩序，侵犯了國家煙草專營專賣制度，應(yīng)構(gòu)成非法經(jīng)營罪既遂，電子煙是否銷售只是造成危害后果的程度不同，故警方在被告人李銘車內(nèi)查獲的待銷售電子煙應(yīng)計入既遂數(shù)額。

被告人李銘欲以63756元的價格收購207條電子煙，因意志以外的原因而未得逞，該部分犯罪行為系犯罪未遂，辯護人的相關(guān)辯護意見符合本案實際，且于法有據(jù)，可予采納。最終判決被告人李銘犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑3年，緩刑4年，并處罰金2萬元。

一審宣判后，被告人李銘未上訴，公訴機關(guān)未提出抗訴，本案判決現(xiàn)已發(fā)生法律效力。

案件評析

非法經(jīng)營罪是指違反國家規(guī)定從事經(jīng)營活動，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的行為。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明，非法經(jīng)營煙草專賣品，情節(jié)嚴重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。對于非法經(jīng)營煙草專賣品是否存在未遂，存在不同觀點。

否定說認為，在非法經(jīng)營煙草專賣品犯罪構(gòu)成非法經(jīng)營罪的場合不存在未遂形態(tài)。在非法經(jīng)營犯罪活動中，非法經(jīng)營表現(xiàn)為生產(chǎn)、運輸、儲存、銷售等多種行為方式，只要行為人實施其中的一種行為，就侵害了國家限制買賣物品和經(jīng)營許可證的市場管理秩序，對于情節(jié)嚴重的，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

肯定說認為，非法經(jīng)營煙草專賣品犯罪在構(gòu)成非法經(jīng)營罪時，存在未遂。非法經(jīng)營行為雖然集生產(chǎn)、收購、運輸、存儲、銷售等多種行為方式，實施其一即可認為既遂，但這些具體行為環(huán)節(jié)是有未遂的。

筆者較贊同肯定說，涉煙非法經(jīng)營存在未遂，準確地說，在生產(chǎn)、收購、運輸、存儲等銷售前端環(huán)節(jié)是存在未遂可能的。涉煙非法經(jīng)營活動中，銷售作為末端環(huán)節(jié)，到達銷售行為時必定已然具備生產(chǎn)、收購、運輸、存儲等前端行為，在此情況下自然不存在未遂可能。但是，生產(chǎn)、收購、運輸、存儲等多種前端行為則不然，其中任一行為都不是一蹴而就的，涉煙非法經(jīng)營罪本身就不屬于舉動犯范疇，行為存在過程，客觀上就存在由于意志以外的原因而未得逞的可能。具體分析如下：

一、煙草專賣品處于生產(chǎn)、收購、運輸、儲存環(huán)節(jié)而尚未銷售的，行為人當(dāng)然構(gòu)成非法經(jīng)營罪既遂

經(jīng)營行為是復(fù)合行為，包括生產(chǎn)環(huán)節(jié)以及流通環(huán)節(jié)的收購、儲存、運輸?shù)纫幌盗谢顒?，只要實施了其中任一行為，即已擾亂了正常市場秩序，對該罪的客體造成了侵害，構(gòu)成非法經(jīng)營罪既遂。本案中，警方在被告人李銘駕駛的車輛內(nèi)查獲的126條電子煙雖未及銷售，但該批電子煙已然處于銷售前端的運輸、存儲環(huán)節(jié)之中，對于國家煙草專營專賣制度、社會主義市場經(jīng)濟秩序的法益侵害業(yè)已形成，符合非法經(jīng)營罪犯罪構(gòu)成要件，并且為既遂。也有觀點認為，行為人雖然著手實施了運輸、存儲的行為，但因為意志以外的原因未將電子煙賣出獲得非法利益，未對法益造成實質(zhì)侵害，屬于未遂。筆者以為非法經(jīng)營罪并不以實際獲得非法利益或造成實質(zhì)法益侵害為客觀方面構(gòu)成要件，煙草專賣品雖未流入市場，只要抽象法益侵害形成就可構(gòu)成本罪既遂。對該種情形，司法實踐中一般以非法經(jīng)營數(shù)額、數(shù)量的既遂追訴。

二、非法經(jīng)營煙草專賣品的既遂以對煙草專賣品形成控制為前提

根據(jù)煙草專賣法規(guī)定，煙草專賣品是指卷煙、雪茄煙、煙絲、復(fù)烤煙葉、煙葉、卷煙紙、濾嘴棒、煙用絲束、煙草專用機械。筆者認為，非法經(jīng)營煙草專賣品的既遂以對煙草專賣品形成控制為前提，這里的控制內(nèi)涵為實際管領(lǐng)支配，包括非本權(quán)的占有、輔助占有。非法經(jīng)營存在多行為、多環(huán)節(jié)的可能，雖有觀點認為非法經(jīng)營罪系行為犯，實施一定具體行為即可構(gòu)成本罪的既遂，但是司法實踐中評價行為人的罪行難免涉及追訴、量刑標(biāo)準問題，無論是非法經(jīng)營數(shù)額、數(shù)量還是違法所得數(shù)額，都以一定量的煙草專賣品為基礎(chǔ)，即行為人生產(chǎn)、收購、運輸、儲存煙草專賣品尚未銷售的，以煙草專賣品數(shù)額、數(shù)量追究刑事責(zé)任；已經(jīng)銷售的，可以違法所得追究刑事責(zé)任。這些均以行為人對相關(guān)煙草專賣品的控制或者曾經(jīng)控制為前提。

三、行為處于生產(chǎn)、收購、運輸、儲存環(huán)節(jié)而未對煙草專賣品形成控制的，可以構(gòu)成未遂

如若行為人已經(jīng)開始實施生產(chǎn)、收購、運輸、儲存等行為，在對煙草專賣品尚未形成控制時，即由于意志以外的原因而未得逞的，筆者認為可以構(gòu)成未遂。本案中，被告人李銘欲以63756元的價格收購207條電子煙，買賣雙方碰頭后并未當(dāng)即進行錢貨交易，在各自駕車一同前往他處時被公安機關(guān)抓獲，相關(guān)電子煙尚在賣方車輛上，交易行為尚未完成，作為買方的被告人未形成對電子煙的控制，而由于公安機關(guān)的抓捕無法得逞，故對該部分應(yīng)認定為犯罪未遂。又如，生產(chǎn)行為中，雖然不要求產(chǎn)品銷售結(jié)果發(fā)生即可構(gòu)成既遂，但是從投入生產(chǎn)至產(chǎn)出一定量的成品是需要客觀過程的，存在時間上的延續(xù)性，這就為未遂因素提供了介入可能。生產(chǎn)成品固然可以計入既遂數(shù)額，但并不當(dāng)然排除在根據(jù)成本投入、原料數(shù)量、用工規(guī)模、機械產(chǎn)能、生產(chǎn)計劃、合同訂單等因素可以準確推斷其預(yù)計產(chǎn)量的情況下，對實際開始生產(chǎn)而未產(chǎn)出部分認定為未遂。當(dāng)然，在生產(chǎn)行為中，本身以一定煙草專賣品為原料（煙絲、煙葉等）進行的加工生產(chǎn)在購入原料后即可形成對原料的控制從而認定為既遂。再如，在運輸、儲存行為中，根據(jù)合同約定、履行計劃等因素可以準確推斷其預(yù)計運輸、儲存數(shù)量的情況下，行為人僅完成部分煙草專賣品運輸、儲存的，對未完成部分亦可認定為未遂。

四、非法經(jīng)營煙草專賣品理論上亦存在行為實行終了的未遂可能

前述未形成控制的未遂一般系行為未實行終了的未遂，在非法經(jīng)營煙草專賣品構(gòu)成非法經(jīng)營罪的場合，筆者認為實行終了的未遂亦存在一定的探討空間，這主要與行為人主觀上的事實認識錯誤有關(guān)。如生產(chǎn)環(huán)節(jié)，行為人雖然意欲生產(chǎn)出煙草專賣品范疇的產(chǎn)品，但由于生產(chǎn)原料、方法等方面的認識錯誤，根本生產(chǎn)不出相關(guān)產(chǎn)品；如收購、運輸、儲存環(huán)節(jié)，行為人雖然意欲經(jīng)手煙草專賣品，但由于對象認識錯誤接收了非煙草專賣品。當(dāng)然，此類情形司法實踐中應(yīng)屬鮮見，相關(guān)事實認識錯誤的行為亦可能構(gòu)成其他犯罪，或因情節(jié)顯著輕微、危害不大而不認為是犯罪。

回到本案，警方在被告人李銘駕駛的車輛內(nèi)查獲的電子煙雖尚未銷售，但其運輸、儲存行為已形成對電子煙的控制，實際擾亂了卷煙市場秩序，侵犯了國家煙草專營專賣制度，故法院認定構(gòu)成非法經(jīng)營罪既遂。而其欲以63756元的價格收購207條電子煙的行為，因警方抓捕而未能形成對該批電子煙的控制，該部分犯罪行為則被依法認定為未遂。法院的判決最終區(qū)分非法經(jīng)營煙草專賣品的既未遂形態(tài)，適法準確。

作者：朱宇如

作者單位：上海市崇明區(qū)人民法院

案號一審：（2020）滬0151刑初59號

來源：《人民司法》2021年第14期

本站僅提供存儲服務(wù)，所有內(nèi)容均由用戶發(fā)布，如發(fā)現(xiàn)有害或侵權(quán)內(nèi)容，請點擊舉報。

九色国产,午夜在线视频,新黄色网址,九九色综合,天天做夜夜做久久做狠狠,天天躁夜夜躁狠狠躁2021a,久久不卡一区二区三区