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2013年，甲公司由乙公司（業(yè)主方）招標(biāo)確定為乙公司開發(fā)的某商業(yè)工程項(xiàng)目施工總承包單位，總包合同約定，樁基工程由乙公司選擇專業(yè)施工單位施工，甲公司作為總包單位履行總包職責(zé)。同年11月，由乙公司招標(biāo)確定丙公司為該商業(yè)工程項(xiàng)目的樁基工程專業(yè)施工單位。后，甲、乙、丙公司簽訂《樁基工程施工承包合同》，其中總包方為甲公司，分包方為丙公司，鑒證方為乙公司。承包方式為包工包料，采用綜合單價(jià)包干形式，暫定總價(jià)6698萬元。樁基工程完工驗(yàn)收合格后按照約定結(jié)算方式計(jì)算實(shí)際工程量，依據(jù)中標(biāo)綜合單價(jià)按實(shí)結(jié)算。工程量需經(jīng)監(jiān)理、甲公司、乙公司簽字確認(rèn)。丙公司自樁基工程竣工驗(yàn)收合格之日起30日內(nèi)與乙公司核對(duì)完所有竣工資料，并經(jīng)雙方簽字確認(rèn)由乙公司簽收。丙公司自竣工資料移交之日起60日內(nèi)按照合同規(guī)定的結(jié)算編制依據(jù)完成結(jié)算編制工作，并向乙公司遞交竣工結(jié)算書及工程量計(jì)算書及完成有效的簽證單據(jù)，各項(xiàng)結(jié)算調(diào)整的依據(jù)、經(jīng)乙公司及監(jiān)理方簽證的竣工圖，打樁記錄及其他相關(guān)資料。所有涉及工程費(fèi)用的簽證及聯(lián)系單必須經(jīng)有效簽字人同意并加蓋乙公司公章后方為有效。如丙公司未在約定時(shí)間內(nèi)按乙公司要求報(bào)送工程結(jié)算資料，乙公司有權(quán)根據(jù)已有資料自行進(jìn)行審查。乙公司簽收丙公司送審的完整竣工結(jié)算資料后60天內(nèi)完成竣工結(jié)算審核。工程造價(jià)審核單位由乙公司選擇確定。樁基工程無預(yù)付款，項(xiàng)目全部地下室±0.00施工完成支付合同暫定總價(jià)的75%；通過樁基驗(yàn)收并在向乙公司提供完整工程資料、完成結(jié)算、項(xiàng)目中間結(jié)構(gòu)驗(yàn)收后30天內(nèi)，支付至結(jié)算總價(jià)的95%，余款5%在項(xiàng)目整體竣工驗(yàn)收合格且資料由城建檔案館備案合格后30天內(nèi)支付。支付工程進(jìn)度款時(shí)，先由甲方、監(jiān)理方簽字同意，再由丙公司審核確認(rèn)后，由丙公司支付給甲方，甲方在收到丙公司付款及丙公司提供等額有效的建設(shè)施工發(fā)票之日起15天內(nèi)完成對(duì)丙公司的付款。丙公司必須按照乙公司確認(rèn)的進(jìn)度計(jì)劃組織施工，接受監(jiān)理、甲公司、乙公司的檢查監(jiān)督。工程竣工驗(yàn)收，應(yīng)在丙公司自檢合格的基礎(chǔ)上，當(dāng)具備竣工驗(yàn)收條件時(shí)，丙公司應(yīng)提前十天提交工程驗(yàn)收?qǐng)?bào)告，通知乙公司組織驗(yàn)收。丙公司完成全部承包內(nèi)容后，乙公司將根據(jù)丙公司實(shí)際履約情況進(jìn)行結(jié)算后，無息退還工期、文明施工、項(xiàng)目負(fù)責(zé)人及主要施工管理人員到場(chǎng)、機(jī)具設(shè)備到場(chǎng)保證金。樁基工程經(jīng)當(dāng)?shù)刭|(zhì)監(jiān)站驗(yàn)收合格且結(jié)構(gòu)完成至±0.00后30天內(nèi)，乙公司將根據(jù)丙公司實(shí)際履約情況進(jìn)行結(jié)算后，無息退還。

合同簽訂后，丙公司進(jìn)場(chǎng)施工，乙公司收取了丙公司的履約保證金。2014年，樁基工程竣工，已檢測(cè)項(xiàng)目均合格通過。2014年10月，丙公司將工程結(jié)算資料提交乙公司，乙公司選定了造價(jià)審定單位，審定造價(jià)金額為6838萬元。

2015年1月21日，丙公司向甲公司開具490萬元工程款發(fā)票。1月22日，甲公司向乙公司開具500萬元樁基工程款發(fā)票；1月27日，乙公司支付甲公司500萬元，1月29日，甲公司支付丙公司490萬元。其后，甲公司、乙公司、丙公司陸續(xù)按上述順序及比例開具發(fā)票并支付兩筆工程款。2015年5月22日，乙公司向銀行貸款，款項(xiàng)直接發(fā)放至甲公司賬戶，款項(xiàng)用途為備料款。

2015年7月13日，丙公司向甲公司開具991.4萬元工程款發(fā)票。7月15日，甲公司向乙公司開具1000萬元樁基工程款發(fā)票。9月19日，甲公司向乙公司開具1000萬元樁基工程款發(fā)票。7月30日，甲公司向丙公司付款991.4萬元。9月30日，甲公司向丙公司付款990萬元。2016年2月4日，甲公司向丙公司付款792萬元。2月26日，丙公司向甲公司開具792萬元工程款發(fā)票。3月2日，甲公司向丙公司開具800萬元樁基工程款發(fā)票。

4月26日，丙公司向甲公司發(fā)函稱，其準(zhǔn)備于4月30日前向甲公司開具1100萬元發(fā)票，同時(shí)要求甲公司向乙公司開具等額工程款發(fā)票。此發(fā)票僅為配合營(yíng)改增工作需要，不作為向其催討工程款的憑據(jù)。

4月27日，丙公司向甲公司開具1100萬元樁基工程款發(fā)票，4月29日，甲公司向乙公司開具1000萬元樁基工程款發(fā)票。

甲公司向丙公司收取總包管理費(fèi)比例為工程款的1%。

甲公司與乙公司對(duì)截止2016年1月31日前的項(xiàng)目總包前期工程費(fèi)用部分進(jìn)行確認(rèn)，無爭(zhēng)議部分為7187624元，爭(zhēng)議部分費(fèi)用為10551868元。雙方約定，最終審核確認(rèn)總費(fèi)用不高于1500萬元。之前生育的2000萬元，其中800萬元作為樁基工程款由甲公司支付丙公司。剩余1200萬元作為總包費(fèi)用留存，待雙方審核完畢總包費(fèi)用后再確定如何支付。

本案爭(zhēng)議發(fā)生原因，是業(yè)主因資金鏈斷裂，無資金支持項(xiàng)目繼續(xù)開發(fā)，無錢款支付樁基工程款及總包工程費(fèi)用。至起訴時(shí)，項(xiàng)目已停工兩年，項(xiàng)目?jī)H完成了樁基工程及前期的零星工程，在此期間總包單位實(shí)際投入已超兩千萬元?，F(xiàn)樁基分包單位向總包單位及業(yè)主主張費(fèi)用，樁基單位及業(yè)主均將希望寄托于總包單位收到的銀行發(fā)放的4000萬元貸款剩余部分?？偘鼏挝唤?jīng)計(jì)算成本與損失，已同意將2000余萬元作為樁基工程款支付給樁基公司。但如將剩余之1200萬元再作為樁基工程款支付，則總包單位已發(fā)生的損失將繼續(xù)擴(kuò)大，且再行向業(yè)主追討較為困難。

本案樁基工程雖然是由公開招標(biāo)確定，但招標(biāo)的招標(biāo)人只有業(yè)主一方，樁基工程的施工單位是完全由業(yè)主確定的，樁基工程的相關(guān)商務(wù)條件、管理責(zé)任、違約條款均是由業(yè)主與樁基單位協(xié)商確定。在施工過程中，業(yè)主直接參與管理，總承包單位雖然收取了所謂總包管理費(fèi)，但該費(fèi)用對(duì)于常規(guī)之總包管理不對(duì)等，僅僅相當(dāng)于提供場(chǎng)地、水電等配合之相關(guān)費(fèi)用。如讓總包單位承擔(dān)巨額的付款責(zé)任及違約責(zé)任，顯然權(quán)利與義務(wù)不對(duì)等。

經(jīng)研究，本案涉及總包單位的主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)是，本案系爭(zhēng)工程的工程款及違約責(zé)任的承擔(dān)主體是總包單位還是業(yè)主單位。

根據(jù)常規(guī)的指定分包的司法實(shí)踐看，法院一般支持總包單位承擔(dān)付款義務(wù)，而不認(rèn)為業(yè)主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)合同簽約的主體，一般的指定分包簽署方為總包方和指定分包方，遵循的原則是合同相對(duì)性原則。簡(jiǎn)言之，指定分包人應(yīng)和簽訂合同的總承包人遵守合同約定結(jié)算工程價(jià)款。除了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（下稱“最高院解釋”）第十二條規(guī)定的發(fā)包人承擔(dān)質(zhì)量缺陷的過錯(cuò)責(zé)任，由業(yè)主直接支付工程款給指定分包人，既無法律規(guī)定也無合同約定。在這種情況下，如發(fā)包人未經(jīng)總包人同意直接支付工程款給指定分包人，并不能免除發(fā)包人對(duì)總承包人的債務(wù)。即使指定分包合同中出現(xiàn)了發(fā)包人，根據(jù)施工工程的身份關(guān)系，指定分包人施工的工程屬于總包工程的一部分，雖然款項(xiàng)由業(yè)主最終支付，但是總包單位需要對(duì)分包工程承擔(dān)總包責(zé)任，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)總包工程項(xiàng)下的分包工程付款義務(wù)及違約責(zé)任。當(dāng)總包單位承擔(dān)責(zé)任后，再行根據(jù)總包合同向業(yè)主主張總包工程款。業(yè)主所支付指定分包的款項(xiàng)，會(huì)被看作是指示付款，并不免除總包付款義務(wù)。

故，總包單位要求業(yè)主直接承擔(dān)向分包單位的付款義務(wù)及相關(guān)責(zé)任，難度可見一斑。

本案訴爭(zhēng)樁基工程的招標(biāo)人為業(yè)主，投標(biāo)書為分包人向業(yè)主投標(biāo)，招標(biāo)合同內(nèi)容由業(yè)主與分包人共同商定，中標(biāo)通知書也是由業(yè)主直接發(fā)送予分包人，并沒有承包人參與。根據(jù)合同形成的一般原理，招標(biāo)公告為要約邀請(qǐng)，投標(biāo)書為要約，中標(biāo)通知書為承諾，該一系列過程是形成合同的要素。最終的合同內(nèi)容，是由業(yè)主與指定分包人之間形成，雙方為合同的權(quán)利義務(wù)主體。

三方簽訂的《樁基工程施工合同》，雖然合同約定業(yè)主為鑒證人，但合同內(nèi)容所約定的合同價(jià)款的確定、工程量確認(rèn)、工程款結(jié)算、工程款支付、工程驗(yàn)收、違約責(zé)任等的主要權(quán)利義務(wù)的主體為業(yè)主與指定分包人。在樁基工程的施工過程中，所有的對(duì)分包單位的管理責(zé)任，均是由業(yè)主所實(shí)施，工程履約保證金由指定分包人直接向業(yè)主繳付，工程結(jié)算也是由指定分包人直接向業(yè)主報(bào)送，由業(yè)主與指定分包人之間進(jìn)行審核結(jié)算?？偘鼏挝辉谑┕み^程中，僅起到付款媒介及發(fā)票開具媒介之作用，無其他之權(quán)利。故，在施工合同履行中，業(yè)主為施工合同主要權(quán)利與義務(wù)的主體方，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的付款及違約責(zé)任。

樁基承包合同約定的付款流程，是由業(yè)主支付給總包方，總包方再付給指定分包方。實(shí)際的每次付款，均是業(yè)主與指定分包人協(xié)商一致付款金額，再由指定分包人向總包方開具發(fā)票，總包方向業(yè)主開具發(fā)票，業(yè)主支付給總包方，總包方再付給指定分包方。

對(duì)于2015年5月份，總包方收到的4000萬元款項(xiàng)是銀行貸款的款項(xiàng)，貸款的用途為總包“備料款”。雖然之后總包方陸續(xù)向指定分包方支付了近2800萬元的樁基工程款，但根據(jù)相關(guān)證據(jù)及各方陳述均能證明，該些款項(xiàng)是屬于三方協(xié)商的結(jié)果，是基于工程項(xiàng)目停工，總包方評(píng)估實(shí)際投入，在同情指定分包方的基礎(chǔ)上，從自己的總包工程款中拆出的一部分給予指定分包商。對(duì)于該4000萬元款項(xiàng)的性質(zhì)，是由銀行發(fā)放貸款用途所定。在款項(xiàng)到達(dá)總包賬戶后，款項(xiàng)再利用的性質(zhì)由總包方確定，并不取決于業(yè)主或指定分包方的指示。故，剩余的1200萬元仍然屬于總包單位之工程款項(xiàng)，而非樁基工程款。

根據(jù)工程建設(shè)稅務(wù)征收的需求，分包工程的發(fā)票僅可向總包單位開具，總包單位向業(yè)主開具相應(yīng)發(fā)票。其中的稅收僅收取一次，由分包單位承擔(dān)，對(duì)于總包單位來說并沒有損失。根據(jù)《中華人民共和國(guó)發(fā)票管理辦法》規(guī)定，發(fā)票僅是在購(gòu)銷商品、提供或者接受服務(wù)以及從事其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，開具、收取的收付款憑證。發(fā)票的開具，并不能以此作為付款義務(wù)或責(zé)任承擔(dān)的依據(jù)。況且，指定分包方也出具了相關(guān)的承諾，開具發(fā)票僅為配合營(yíng)改增需要，不作為催討工程款的憑據(jù)。

因此，發(fā)票的開具與工程款項(xiàng)支付義務(wù)無關(guān)，相關(guān)的付款義務(wù)，應(yīng)從實(shí)際的權(quán)利義務(wù)主體角度進(jìn)行分析。

法院經(jīng)審理后認(rèn)為，從分包單位取得涉案樁基過程以及三方簽訂的樁基工程承包合同內(nèi)容，均可以證明分包方承包涉案工程，系業(yè)主指定分包。合同價(jià)款的確定、工程量確認(rèn)、工程款結(jié)算、工程款支付、工程驗(yàn)收、違約責(zé)任等主要權(quán)利義務(wù)主體為分包單位和業(yè)主。樁基工程款由業(yè)主支付給總包方，總包方支付給分包方，主要的付款義務(wù)人為業(yè)主。分包方的履約保證金，也是直接向業(yè)主支付。業(yè)主向總包支付的4000萬元，系備料款。后經(jīng)協(xié)商，其中2800萬元作為樁基工程款支付分包方。其余1200萬元，當(dāng)事人對(duì)款項(xiàng)性質(zhì)存在爭(zhēng)議。從合同約定的支付方式以及工程款付款流程判斷，現(xiàn)有證據(jù)不足以確認(rèn)該部分款項(xiàng)系業(yè)主支付的樁基工程款。故，分包方向總包方要求將1200萬元作為樁基工程款向其支付，法院不予支持。分包方向業(yè)主主張支付剩余樁基工程款及工程款利息，法院予以支持。