號(hào)外
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導(dǎo)讀：
張某仙、張某剛生產(chǎn)、銷售假藥罪刑事二審刑事判決書(shū)
審理法院：四川省成都市中級(jí)人民法院
案號(hào)：（2021）川01刑終572號(hào)
案由：生產(chǎn)、銷售、提供假藥罪
裁判日期：2021年10月29日
合議庭：審判長(zhǎng)鄧夏、審判員程哲淵、審判員張琳、書(shū)記員章學(xué)玲
原公訴機(jī)關(guān)成都市青羊區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）張某仙，女，1975年4月10日出生，漢族，中專文化，戶籍所在地四川省南充市順慶區(qū)。因本案于2019年11月14日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕?，F(xiàn)羈押于四川省成都市看守所。
上訴人（原審被告人）張某剛，男，1986年8月13日出生，漢族，初中文化，戶籍所在地山東省龍口市，居住地山東省龍口市。因本案于2019年11月16日被刑事拘留，同年12月20日被逮捕。現(xiàn)羈押于四川省成都市看守所。
成都市青羊區(qū)人民法院審理成都市青羊區(qū)人民檢察院指控原審被告人張某仙、張某剛犯銷售假藥罪一案，于二〇二一年五月二十五日作出（2021）川0105刑初75號(hào)刑事判決。宣判后，原審被告人張某仙、張某剛不服，向本院提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)上訴人，聽(tīng)取辯護(hù)人意見(jiàn)，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，2018年12月，鄭某貴（另處）在未取得藥品生產(chǎn)資質(zhì)的情況下，通過(guò)與他人共同成立的四川XX藥業(yè)科技有限公司（簡(jiǎn)稱：XX公司）非法加工生產(chǎn)紫杉醇膏、紅豆杉酒、白色乾坤丹、活血丹等22種假藥。同時(shí)，鄭某貴創(chuàng)建“某會(huì)”平臺(tái)，通過(guò)在全國(guó)設(shè)立部、各部下設(shè)分部，部分分部（或片區(qū)）下設(shè)若干分支組織（或微信群）的架構(gòu)銷售其生產(chǎn)的假藥。
2018年12月，被告人張某仙經(jīng)XX公司九部部長(zhǎng)宋某紅（另處）介紹于加入某會(huì)，2019年4月初，張某仙任九部財(cái)務(wù)統(tǒng)計(jì)部長(zhǎng)，負(fù)責(zé)收集各片區(qū)消費(fèi)者購(gòu)藥資料、計(jì)算金額，匯總統(tǒng)計(jì)后交給總部，以及同總部和片區(qū)對(duì)賬，和各片區(qū)部長(zhǎng)一起負(fù)責(zé)進(jìn)行退貨。
2019年7月份，XX公司九部部長(zhǎng)宋某紅口頭任命被告人張某剛擔(dān)任XX公司九部三片區(qū)部部長(zhǎng)，接受宋某紅的管理，負(fù)責(zé)三片區(qū)銷售業(yè)績(jī)、會(huì)員情況及產(chǎn)品信息反饋。
2018年4月至2019年10月，九部累計(jì)銷售各類藥品153214單位，銷售金額11547942元，其中九部三片區(qū)部銷售21970單位，銷售金額1433766元。2019年4月至2019年10月，九部累計(jì)銷售各類藥品10155836元。
2019年11月14日，民警在成都市高新區(qū)交子大道555號(hào)九號(hào)天地廣場(chǎng)二樓將張某仙抓獲，查獲并扣押了張某仙持有的手機(jī)二部、手機(jī)卡四張、印有“XX醫(yī)藥科技”字樣的工作牌一個(gè)、膏藥貼九張、印有“XX系列產(chǎn)品”字樣的產(chǎn)品說(shuō)明四份、印有“成都東大明宇豪雅飯店”字樣的預(yù)訂單用房清單一份、印有“XX集團(tuán)”字樣的項(xiàng)目方案一份、印有“XX醫(yī)藥科技有限公司關(guān)于申請(qǐng)XX養(yǎng)生酒國(guó)藥準(zhǔn)字號(hào)”的報(bào)告一份。2019年11月16日，民警在山東省龍口市北皂社區(qū)將張某剛抓獲，查獲并扣押了張某剛持有的手機(jī)一部。
另查明，張某仙在XX公司任職期間，共領(lǐng)取收入2000元，2021年2月1日，張某仙的親屬代退違法所得2000元至法院指定賬戶。
原判認(rèn)定上述事實(shí)并經(jīng)一審?fù)徟e證、質(zhì)證的證據(jù)有：物證、書(shū)證、被告人的供述與辯解、鑒定意見(jiàn)等。
原判認(rèn)為，被告人張某仙、張某剛幫助鄭某貴等人銷售假藥，其行為均已構(gòu)成銷售假藥罪。二被告人幫助鄭某貴等人銷售假藥，均系在共同犯罪中起次要、輔助作用的從犯，根據(jù)二被告人的地位、作用，依法對(duì)其減輕處罰。二被告人歸案后如實(shí)供述自己的罪行，均屬坦白，依法均可從輕處罰。二被告人均自愿簽署認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)，有悔罪表現(xiàn)，均予以從輕從寬處罰。張某仙的親屬代退違法所得，可視為張某仙有悔罪表現(xiàn)，酌情從輕處罰。據(jù)此，原判依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十一條、第二十五條、第二十七條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十一條、第六十四條之規(guī)定，判決：一、被告人張某仙犯銷售假藥罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元；二、被告人張某剛犯銷售假藥罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元；三、暫繳至本院的違法所得2000元予以追繳沒(méi)收；四、扣押在案的犯罪工具手機(jī)三部、手機(jī)卡四張、印有“XX醫(yī)藥科技”字樣的工作牌一個(gè)、膏藥貼九張、印有“XX系列產(chǎn)品”字樣的產(chǎn)品說(shuō)明四份、印有“XX集團(tuán)”字樣的項(xiàng)目方案一份、印有“XX醫(yī)藥科技有限公司關(guān)于申請(qǐng)XX養(yǎng)生酒國(guó)藥準(zhǔn)字號(hào)”的報(bào)告一份依法予以沒(méi)收。
宣判后，原審被告人張某仙、張某剛不服，提出上訴。
上訴人張某仙及其辯護(hù)人的上訴、辯護(hù)意見(jiàn)為：1.張某仙參與數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，并非專職9部工作，主觀惡性小。2.張某仙系從犯、有坦白情節(jié)、認(rèn)罪認(rèn)罰、違法所得僅有2000元且已退贓、無(wú)犯罪前科。綜上，符合適用緩刑條件，請(qǐng)求適用緩刑。
上訴人張某剛及其辯護(hù)人的上訴、辯護(hù)意見(jiàn)為：1.張某剛參與犯罪時(shí)間短，社會(huì)危害性小。2.張某剛系從犯、有坦白情節(jié)、認(rèn)罪認(rèn)罰。綜上，張某剛符合適用緩刑條件，請(qǐng)求適用緩刑。
經(jīng)二審審理查明的事實(shí)、證據(jù)與原審一致，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，上訴人張某仙、張某剛明知他人銷售假藥而提供幫助，其行為均已構(gòu)成銷售假藥罪。二上訴人在銷售假藥的共同犯罪中起次要、輔助作用，系從犯，根據(jù)二上訴人在犯罪中的地位、作用，依法均應(yīng)減輕處罰。二上訴人到案后如實(shí)供述自己的罪行，均系坦白，依法均可從輕處罰。二上訴人均自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，認(rèn)罰態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)，均可從輕從寬處罰。張某仙的親屬代為退繳違法所得，可酌情從輕處罰。
關(guān)于上訴人張某仙、張某剛及其辯護(hù)人所提，對(duì)二上訴人適用緩刑的意見(jiàn)。本院認(rèn)為，結(jié)合二上訴人犯罪事實(shí)、量刑情節(jié)，二上訴人符合適用緩刑的條件，可對(duì)二上訴人宣告緩刑，故對(duì)該意見(jiàn)予以采納。
綜上，原判認(rèn)定犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，量刑適當(dāng)，審判程序合法，但可適用緩刑。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百四十一條第一款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第七十二條、第五十二條、第五十三條、第六十四條，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持四川省成都市青羊區(qū)人民法院（2021）川0105刑初75號(hào)刑事判決第三項(xiàng)、第四項(xiàng)，即暫繳至本院的違法所得2000元予以追繳沒(méi)收；扣押在案的犯罪工具手機(jī)三部、手機(jī)卡四張、印有“XX醫(yī)藥科技”字樣的工作牌一個(gè)、膏藥貼九張、印有“XX系列產(chǎn)品”字樣的產(chǎn)品說(shuō)明四份、印有“XX集團(tuán)”字樣的項(xiàng)目方案一份、印有“XX醫(yī)藥科技有限公司關(guān)于申請(qǐng)XX養(yǎng)生酒國(guó)藥準(zhǔn)字號(hào)”的報(bào)告一份依法予以沒(méi)收。
二、撤銷四川省成都市青羊區(qū)人民法院（2021）川0105刑初75號(hào)刑事判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)，即被告人張某仙犯銷售假藥罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元；被告人張某剛犯銷售假藥罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。
三、上訴人張某仙犯銷售假藥罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。
四、上訴人張某剛犯銷售假藥罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。
（緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起計(jì)算。罰金于本判決生效后三十日內(nèi)繳納，逾期不繳納的，強(qiáng)制繳納。）
本判決為終審判決。
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