刑辯庭審質(zhì)證要點(diǎn)
刑事辯護(hù)律師要贏得主審法官的尊重和重視并使辯護(hù)意見得到采納，庭審的工作重心應(yīng)該是在法庭質(zhì)證環(huán)節(jié)而不是看似唇槍舌劍的法庭辯論階段。事實(shí)查明和法律適用相比較而言事實(shí)更為重要，故筆者的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)是在法庭辯護(hù)過程中要以質(zhì)證過程為中心，盡量減少法律辯論的篇幅，尤其不能把事先擬好的辯護(hù)詞在法庭上照本宣科。
開庭前要把復(fù)印、摘抄的案卷研究透徹，圍繞定罪、量刑的辯護(hù)以及那定好法庭質(zhì)證大方向、大原則，同時(shí)針對(duì)每一份證據(jù)擬定出具體的質(zhì)證意見。質(zhì)證意見得到清晰、具體表達(dá)有賴于兩個(gè)大的方面：
首先，律師自身執(zhí)業(yè)素質(zhì)：
1、律師表達(dá)清晰，質(zhì)證目的清楚，摒棄沒有意義的質(zhì)證意見。最為重要的是抓住對(duì)己方有利的證據(jù)。
2、尊重法官。
庭審之前法官已經(jīng)完整的看過卷宗，公訴人又宣讀了一遍、律師如果再次重復(fù)就是浪費(fèi)時(shí)間，也是對(duì)法庭和法官的不尊重。故已經(jīng)說清楚的事實(shí)不重復(fù)，只簡(jiǎn)要表達(dá)質(zhì)證意見即可。重點(diǎn)在于不要糾結(jié)于一證一質(zhì)，要把每一份證據(jù)都作為證明體系中的一個(gè)去考慮和發(fā)表意見。
3、不要把公訴人當(dāng)成假想敵。
辯護(hù)律師不要以照顧被告人和家屬的情緒作為出發(fā)點(diǎn)和公訴人進(jìn)行抬杠式或找茬式進(jìn)行質(zhì)證意見的交換。公訴人只是履行職責(zé)，代表國(guó)家進(jìn)行公訴，事實(shí)和法律才是最核心的問題。所以辯護(hù)律師在法庭上務(wù)必圍繞事實(shí)和法律冷靜對(duì)待自己發(fā)表的每一句辯護(hù)意見。唯有如此，才會(huì)取得比較好的辯護(hù)效果，才會(huì)真正對(duì)被告人和家屬負(fù)責(zé)。
4、要清楚質(zhì)證和辯論是庭審的不同階段，不要出現(xiàn)質(zhì)證階段提前辯論，辯論階段出現(xiàn)大篇幅的質(zhì)證意見。如果出現(xiàn)此類情形，律師發(fā)言必然被法官打斷，辯護(hù)效果會(huì)被嚴(yán)重減弱
律師務(wù)必在庭審前做好充足的準(zhǔn)備才可避免此類情況發(fā)生。
其次，具體證據(jù)質(zhì)證技巧的靈活運(yùn)用：
1、質(zhì)證的原則
辯護(hù)律師從真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性三個(gè)角度對(duì)指控證據(jù)提出質(zhì)疑并提出自己的意見。
2、對(duì)被告人供述和辯解的質(zhì)證
通常是公訴人向被告人訊問時(shí)，碰到被告人翻供，就隨時(shí)宣讀其原先的在案的有罪供述，這樣就要求辯護(hù)律師隨時(shí)精神高度集中以靈活應(yīng)變。
被告人口供質(zhì)證要點(diǎn)如下：
合法性角度，程序上是否合法取得。
（1）有否逼供、指供、透供的情形。辯護(hù)律師要特別注意筆錄的時(shí)間，是否在深夜，幾份口供筆錄是否連續(xù)進(jìn)行。
（2）監(jiān)視居住措施是否合法。如構(gòu)成程序違法。可以主張監(jiān)居期間的所有口供筆錄應(yīng)依法排除適用。
（3）有否只有一個(gè)偵查人員在場(chǎng)訊問的情形。刑訴法規(guī)定訊問犯罪嫌疑人和證人不得少于二人，但實(shí)踐中辦案人員經(jīng)常一人訊問，然后簽二人名字。如查證屬實(shí)，則法院判決將會(huì)采納了辯護(hù)律師的意見，對(duì)筆錄排除適用。
（4）對(duì)同案的犯罪嫌疑人、被告人訊問時(shí)，是否個(gè)別進(jìn)行，還是同時(shí)進(jìn)行?！豆矙C(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第177條明確規(guī)定，訊問同案的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)個(gè)別進(jìn)行。
（5）訊問未成年犯罪嫌疑人時(shí)，是否有家長(zhǎng)、監(jiān)護(hù)人或老師在場(chǎng)，筆錄中是否有這些人的簽名?！豆矙C(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第182條規(guī)定，除有礙偵查或無法通知的情形外，應(yīng)當(dāng)通知其家長(zhǎng)、監(jiān)護(hù)人或老師有否在場(chǎng)。
（6）犯罪嫌疑人、被告人的辨認(rèn)筆錄，也屬于被告人供述和辯解的范疇。根據(jù)《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》辨認(rèn)應(yīng)個(gè)別進(jìn)行，辨認(rèn)犯罪嫌疑人的人數(shù)不少于七人，辨認(rèn)照片的不少于十張。
真實(shí)性的角度
在翻供的情況下，盡量找出原有口供中的漏洞，推翻原有口供筆錄的真實(shí)性。在刑訊逼供的情況下，被告人經(jīng)常為減輕暫時(shí)性的肉體或精神痛苦而胡亂咬供、時(shí)供時(shí)翻，因此可以通過以下三種途徑：
1）、尋找口供中是否存在違反常理、不合情理的地方；
2）、是有多份筆錄的有罪供述，縱向比較關(guān)于案件基本事實(shí)和重要情節(jié)的敘述前后是否一致；
3）、是橫向比較，比較該被告人口供與其他同案被告人口供、證人證言之間在基本事實(shí)和情節(jié)上有否矛盾地方。
3、對(duì)被害人陳述的質(zhì)證
1）、被害人與案件的處理的利害關(guān)系，決定了其證明力不高，存在著夸大事實(shí)、歪曲事實(shí)甚至虛構(gòu)事實(shí)的可能，這是看待其真實(shí)性的基本態(tài)度。
2）、被害人感知案件事實(shí)的環(huán)境和精神狀態(tài)是否可能影響其陳述的準(zhǔn)確性。被害人在受到犯罪行為侵害時(shí)經(jīng)常處于高度緊張或過度驚嚇狀態(tài)，其陳述犯罪過程和辨認(rèn)犯罪嫌疑人可能會(huì)產(chǎn)生事實(shí)偏差。
3）、被害人自身是否存在生理、心理或智力上的缺陷，足以影響到其感知力、記憶力和表達(dá)能力。
4）、被害人陳述是否有違常理的地方，是否與其他證據(jù)相矛盾或得到印證。
5）、詢問被害人是否個(gè)別進(jìn)行，詢問時(shí)是否可能受到同案證人的干擾或影響。
6）、是否履行告知程序。
根據(jù)刑事訴訟法第98、100條，詢問被害人和證人應(yīng)當(dāng)告知他如實(shí)提供證據(jù)、證言和有意作偽證或者隱匿罪證要負(fù)的法律責(zé)任。從法條上理解，是一個(gè)前置程序，缺失該告知行為雖然沒有進(jìn)一步規(guī)定一個(gè)法律后果，但仍可以從影響真實(shí)性準(zhǔn)確性角度進(jìn)行抗辯。隨著重實(shí)體、輕程序觀念的改變，對(duì)程序正義將會(huì)與實(shí)體正義同等重視。
4、對(duì)證人證言的質(zhì)證要點(diǎn)
合法性方面：
1）、關(guān)于控方證人不出庭的問題，目前只能以存疑抗辯，不當(dāng)然提出無效。新的刑訴法實(shí)施后則可提出無效意見。
2）、注意詢問證人的地點(diǎn)。對(duì)于可能發(fā)生暴力取證或變相暴力取證，或干擾、影響證人自由表達(dá)意思，根據(jù)刑事訴訟法相關(guān)規(guī)定，詢問證人要在證人的所在單位或者住處，必要的時(shí)候可以通知證人到公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)提供證言。六部委的規(guī)定進(jìn)一步明確，不得另行指定其他地點(diǎn)。如果沒有在上述地點(diǎn)詢問證人，可以主張?jiān)撟C人證言存疑甚至無效。
3）、是否履行告知程序。
4）、詢問不同的證人是否分別進(jìn)行。
5）、是否二個(gè)以上的偵查人員。關(guān)于詢問證人是否必需二個(gè)以上候機(jī)人員，法律法規(guī)并沒有明確的規(guī)定，不象訊問被告人那樣規(guī)定得比較清楚，但從立法精神來看二者具有一致性，詢問證人需二人以上應(yīng)是題中應(yīng)有之義。
真實(shí)性方面：
1）、證人的感知力、記憶力、表達(dá)力是否足以影響其證言的準(zhǔn)確性
2）、；證人與被告人、被害人的關(guān)系，是否有可能影響其客觀作證；
3）、證人感知案件事實(shí)時(shí)的環(huán)境是否影響其證言的準(zhǔn)確性；
4）、同一證人多份證言前后是否矛盾；
5）、證人證言與其他證據(jù)材料的相互印證及因果關(guān)系。
5、對(duì)鑒定結(jié)論的質(zhì)證要點(diǎn)
價(jià)格鑒定：實(shí)踐中對(duì)于價(jià)格鑒定方面的爭(zhēng)議并不突出。
法醫(yī)鑒定：
合法性方面：
1）、委托鑒定的單位是否合法。委托鑒定的單位只能是偵查、檢察和審判機(jī)關(guān)。當(dāng)事人和律師均無權(quán)自行委托。
2）、鑒定單位和鑒定人是否具有法定資格。
真實(shí)性：，鑒定結(jié)論是鑒定人依據(jù)委托報(bào)送的材料或活體檢查所得出的結(jié)論性意見。因而，律師一方面應(yīng)審查報(bào)送的材料是否充分、真實(shí)，另一方面應(yīng)審查所得出的結(jié)論是否有科學(xué)依據(jù)。
關(guān)聯(lián)性：實(shí)質(zhì)是鑒定結(jié)論能否起到證明某一案件事實(shí)的作用。在物證、書證、鑒定結(jié)論等客觀性證據(jù)中，對(duì)關(guān)聯(lián)性的質(zhì)證占有較為重要的作用，這和被告人口供、被害人陳述、證人證言等言辭證據(jù)有明顯不同。
6、書證、物證的質(zhì)證要點(diǎn)
書證、物證對(duì)案件事實(shí)的證明關(guān)系重大，往往都是直接證據(jù)，但書證、物證的隨意性比較大，有作假的可能。有必要仔細(xì)辨認(rèn)，發(fā)現(xiàn)書證、物證中的破綻，進(jìn)行有效的質(zhì)證。對(duì)書證、物證的質(zhì)證可以重點(diǎn)圍繞以下幾個(gè)方面進(jìn)行：
1）、書證、物證的來源。例如毒品案件中通過技術(shù)監(jiān)聽手段獲取的電話內(nèi)容的記錄，來源于視聽資料，如未當(dāng)庭播放該監(jiān)聽錄音，便可提出否定性的意見。
2）、書證、物證有否偽造或經(jīng)過變?cè)臁?/span>
3）、書證的制作者是誰，是在什么情況下制作的，物證是否由有關(guān)人員提取和妥善保存。
4）、書證的內(nèi)容有否與國(guó)家法律相抵觸，物證的內(nèi)外部屬性及其變化情況。毒品案件中毒品的有效含量問題。
5）、書證、物證的類型。書證是原件還是復(fù)印件，物證是原物還是照片、錄像。最高院關(guān)于刑事訴訟法若干問題的解釋53條：書證的副本、復(fù)制件，物證的照片、錄像，只有經(jīng)與原件、原物核實(shí)無誤或者經(jīng)鑒定證明真實(shí)的，才具有與原件、原物同等的證明力。
6）、書證、物證與案件的聯(lián)系程度，即是否具有關(guān)聯(lián)性。
7）、書證、物證與其他證據(jù)之間的關(guān)系，即是否能夠相互印證，是否存在矛盾沖突之處。
7、視聽資料的質(zhì)證
刑訴法增加的技術(shù)偵察的內(nèi)容將使視聽資料在庭審過程中越來越多出現(xiàn)。
1）、是否有被錄音、錄像本人對(duì)錄音、錄像內(nèi)容的承認(rèn)的陳述。
2）、是否有關(guān)于制作過程的文字說明。
3）、是否有制作人簽名或蓋章，制作人是否不少于二人。
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