一、接受委托
2019年12月份，一位老實巴交的農(nóng)村老漢經(jīng)人介紹來到我們的辦公室，說他收到其兒子拘留通知書，告知他兒子被抓了，罪名是強奸罪，老漢溝壑縱橫的臉上寫滿了焦急和不可置信，無論如何也不能相信兒子能犯強奸罪，他反復(fù)念叨其兒子從小到大乖巧懂事，老實靦腆，剛談了個女朋友，怎么可能作出這樣的事情，讓我們一定要幫幫他兒子。
為了安慰鄒老漢，也為了緩解老漢緊張的情緒，我們和鄒老漢聊其家常，得知其兒子小鄒新談的女朋友，兩個人可能已經(jīng)同居了，感情還很好，小鄒前段時間還給老爸打電話報喜，說其終于找到女朋友了，家里一片喜氣，打算抱孫子了，沒想到，孫子沒抱到，兒子卻因為強奸罪被抓。聊了一會兒，得知鄒老漢在老家務(wù)農(nóng)，而小鄒在廣州，到底發(fā)生了什么，鄒老漢并不知道，帶著滿腹疑惑，我們第二天會見了小鄒。
二、會見當事人
初見小鄒，第一印象和其父親口中的描述一致，內(nèi)向文靜，說話輕聲細雨，的確和“強奸”二字無法畫等號。細談下來，小鄒被指控涉嫌的強奸罪的確和新談的女朋友黃某有關(guān)。
三、當事人陳述
小鄒陳述，小鄒在廣州一家電子廠上班，2019年7月份一次下班宵夜時，小鄒初遇了和其同事一起吃夜宵的黃某，小鄒問黃某做什么時，黃某告訴她在工廠上班。后兩人通過微信添加好友，幾個月微信聊天后，兩人相約在2019年12月14日見面，當天晚上到一家公寓開房，并發(fā)生性關(guān)系，后兩人又相約到小鄒的租住房里同居幾日。2019年12月18日，小鄒接到派出所電話，要求其帶黃某一起到派出所協(xié)助調(diào)查，小鄒按要求到達派出所，剛到派出所，即被羈押并送至看守所，以強奸罪對其刑事拘留，小鄒自述很冤枉。其認為和黃某是正常的拍拖，同居這幾天，兩人感情甜蜜，同吃同住，一起逛街，小鄒給黃某購買衣服，兩人發(fā)生關(guān)系皆因為兩情相悅，你情我們愿，根本不存在強迫，不存在強奸。
小鄒只說到一點， 2019年12月17日晚上，小鄒在翻看黃某的手機時看到黃某的身份證照片，發(fā)現(xiàn)黃某生日是2006年5月4日，黃某從2019年12月17日晚上知道黃某未滿14歲, 知道黃某未滿14歲之后，當天晚上兩人發(fā)生兩次性關(guān)系。
小鄒在我們會見之前，公安機關(guān)已對其作過三次筆錄，派出所兩次筆錄，看守所一次筆錄，三次供述均承認知道黃某未滿14周歲。
四、法律分析
本案存在著客觀事實，小鄒與被害人黃某發(fā)生性關(guān)系時，未滿14歲。
根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百三十六條的規(guī)定，強奸罪，是指違背婦女意志，使用暴力、脅迫或者其他手段，強行與婦女發(fā)生性交的行為， 或者故意與不滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系的行為。
以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰，最高可判處死刑。
從以上法條可以看出，若對象是幼女，則犯罪客體是幼女的性的絕對不可侵犯的權(quán)利。知道對象是不滿14周歲的幼女，與之發(fā)生性行為，不論幼女是否自愿，均構(gòu)成強奸，并且對該類犯罪，從重處罰，最高可判死刑。
如果認定小鄒構(gòu)成強奸未滿幼女，會面臨較重的刑罰。
本案有多點個疑點以待核實：兩人發(fā)生性關(guān)系是否自愿？是否存在著暴力、脅迫或者其他手段的情形？當小鄒初次與被害人黃某發(fā)生性關(guān)系時，是否知道黃某未滿14歲？小鄒什么時候知道黃某未滿14歲？小鄒知道黃某未滿14歲之后，又是否和黃某發(fā)生過性關(guān)系?不知道黃某未滿14歲，兩人發(fā)生性關(guān)系，鄒某是否構(gòu)成犯罪？知道黃某未滿14歲之后，不再發(fā)生性關(guān)系，那之前的小鄒的行為是否構(gòu)成犯罪？知道黃某未滿14歲，但雙方自愿發(fā)生性關(guān)系，是否構(gòu)成犯罪？黃某是否為處女？……以上待證事實與案件的定罪與量刑都有很大的關(guān)系。
根據(jù)刑法第二百三十六條之規(guī)定，故意與不滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系的，構(gòu)成強奸罪，構(gòu)成本罪的主觀要件，要求是故意。即明知對方是未滿14周歲的幼女，而與之發(fā)生性關(guān)系的，應(yīng)認定為強奸罪。
本案黃某未滿14周歲、小鄒與黃某發(fā)生性關(guān)系的客觀事實均存在，本案的關(guān)健點就在于，小鄒是否明知黃某未滿14周歲，還故意與之發(fā)生性關(guān)系。小鄒不知道黃某未滿14周歲而與之發(fā)生性關(guān)系，不符合強奸罪的主觀要件，不構(gòu)成強奸罪，反之，則構(gòu)成強奸罪。
會見時，我們留意到有幾個細節(jié)：
1、小鄒接到辦案人員的電話后，帶著黃某主動到派出所，歸案后，三次供述一致，承認從2019年12月14日至2019年12月17日期間，兩人發(fā)生多次性關(guān)系，當2019年12月17日晚上，小鄒無意中翻看黃某的手機，發(fā)現(xiàn)小鄒身份證照片，和小鄒討論年齡的問題，知道黃某14歲。三次供述均簽名確認，并且三次訊問期間，均有同步錄音錄像。
2、2019年12月17日晚上，小鄒知道黃某未滿14周歲之后，兩人當晚發(fā)生兩次性行為，在公安機關(guān)所作筆錄中有記錄。
3、第一次小鄒和黃某見面時，小鄒開自己的車接的黃某，車上有行車記錄儀，可能記載當天的談話內(nèi)容。
4、小鄒和黃某網(wǎng)聊、見面、同居期間，有頻繁的微信聊天記錄。
5、小鄒和黃某同居期間，手機上有幫黃某買餐及買衣服的支付記錄。
6、黃某的手機朋友圈及快手賬戶里，有其和前男友的聊天記錄及開房記載，并且有發(fā)送給小鄒的記錄。
以上細節(jié)，關(guān)系小鄒的歸案經(jīng)過能否認定為自首，微信聊天記錄、小鄒汽車的行車記錄儀、黃某的朋友圈、快手視頻，可能有客觀證據(jù)證實，小鄒并不知黃某未滿14周歲，有證據(jù)證實兩個發(fā)生性關(guān)系、同居是雙方自愿，不存在違背黃某意志。我們提儀讓小鄒家屬查看小鄒手機微信聊天記錄、查找行車記錄儀、想辦法查看黃某的朋友圈、及快手賬號。
家屬反饋，行車記錄儀已無記錄，無渠道查看黃某的朋友圈、快手賬號，但微信記錄能看到小鄒和黃某的部分聊天記錄。聊天記錄顯示兩人一問一答，小鄒問黃某：”在哪里上班，黃某答復(fù)“工廠”，小鄒問是“XX廠嗎”黃某答”嗯”。兩人在同居幾天里，兩個稱呼親昵自然，兩人之間的交流系熱戀中情侶之間的親密對話，對話里也顯示，小鄒告知黃某房間鑰匙在哪里，黃某讓小鄒給他帶吃的及禮物。微信聊天記錄能真實反映當時，兩人的確是以情侶的方式在正常的交往，而小鄒在和黃某發(fā)生性關(guān)系之初，并不知道黃某未滿14周歲的事實，只是到2019年12月17日晚上，無意中翻看黃某手機時，翻看到黃某的手機，才知道黃某未滿14周歲。
五、制定辯護策略
會見之后，辯護人陷入思考，怎樣的辯護策略對當事人最有利？
無罪辯護利與弊
無罪辯護的辯點：小鄒和黃某同居期間發(fā)生性關(guān)系時，不知道黃某未滿14周歲。
利：微信聊天記證實，黃某回答小鄒其在工廠上班，小鄒翻看黃某身份證照片時，現(xiàn)場只有小鄒與黃某兩人在，如無罪辯護成功，小鄒無罪。
弊：公安機關(guān)已給小鄒三次筆錄，小鄒均承認看過黃某手機里的身份證照片，和黃某2019年12月17日發(fā)生性關(guān)系時，知道黃某未滿14周歲，有同步錄音錄像，并簽名確認。如不存在刑訊逼供，無法順利排非，無罪辯護不成功，會導(dǎo)致小鄒承受較重的刑罰。
無罪的結(jié)果雖然很誘人，但本案最大的問題是，在我們介入之前，小鄒已作三次有罪供述，有同步錄音錄像，無確實證據(jù)證明存在需要排除非法證據(jù)情形，辯護人作無罪辯護，根基不牢，可能性不大。
罪輕辯護的利與弊
利：1、小鄒在公安機關(guān)通知后，其帶著黃某主動到派出所配合調(diào)查。歸案后，坦白交待其主要犯罪事實，構(gòu)成自首，量刑可以從輕、減輕處罰，辯護意見被采納的可能性極高,對量刑影響大。
2、小鄒抱著談戀愛、結(jié)婚生子的目的和黃某相處、交往，最初無主觀犯意，無意中得知黃某未滿14周歲時，未及時中止離開，因在之前，雙方自愿多次發(fā)生性關(guān)系，社會危害性相對較小。
弊：強奸罪成立。
罪輕辯護的弊顯而易見，但是罪輕辯護的利在于更接近于小鄒陳述的事實，更接近于在公安機關(guān)已作三次筆錄，更能說服法官。
我們再次會見小鄒，向小鄒分析兩種辯護策略的利與弊，小鄒請求我們做罪輕辯護。
六、判決結(jié)果
庭審時，我們圍繞小鄒自首；小鄒以談戀愛、結(jié)婚為目的與黃某交往，黃某未如實告知小鄒其真實年齡，使小鄒不不知黃某未滿14周歲的情況下，與黃某發(fā)生性關(guān)系，小鄒主觀惡性??；黃某在小鄒之前，已經(jīng)談過男朋友，并且和前任也曾開房，小鄒未對黃某造成身體的損傷；小鄒系初犯、偶犯、有良好的認罪悔罪態(tài)度等一系列問題展開，發(fā)問、舉證、質(zhì)證，取得良好的庭審效果，法庭全部采納我們的辯護意見及量刑建議，該案當庭宣判，判處小鄒有期徒刑十個月。
七、感想
這個案件已過兩年，每每想起，都替小鄒惋惜。小鄒性格內(nèi)向，彬彬有禮，卻因為一次拍拖，遭受牢獄之災(zāi)。有時候人生的走向，就在于一念之間，一念天堂，一念地獄。如果2019年12月17日，小鄒無意中翻到黃某的身份證，得知黃某未滿14周歲，送黃某回家，小鄒的命運也許會被改寫，可惜，這個世界沒有如果。
廣東泓法刑辯律師戰(zhàn)隊——
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