公司治理結(jié)構(gòu)是指公司股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理層之間的權(quán)利義務(wù)安排。PPP項目一般以項目公司為載體進行履約，其公司治理結(jié)構(gòu)不僅要符合《公司法》的要求，也應(yīng)當(dāng)滿足PPP項目各類法律文件的規(guī)定。本文試就PPP項目公司治理結(jié)構(gòu)及決議合規(guī)性的相關(guān)要點進行分析提示。
一、PPP項目公司治理結(jié)構(gòu)
1、PPP項目公司機構(gòu)設(shè)置及權(quán)限
PPP項目公司一般以有限責(zé)任公司作為形式組織，其機構(gòu)包括：股東會、董事會、監(jiān)事會，三者分別是公司的權(quán)力機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)和監(jiān)督機關(guān)。董事會和監(jiān)事會對股東會負(fù)責(zé)；監(jiān)事會的地位與董事會平等，二者無隸屬關(guān)系。
股東為股東會的組成人員，當(dāng)股東只有一人時不設(shè)股東會，股東會職權(quán)由單一股東通過決定的方式行使。董事會成員為三人至十三人，如項目各方利益訴求單一，也可不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事行使董事會職權(quán)。監(jiān)事會成員不得少于三人，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，也可不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)一至二名監(jiān)事。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。
各職能機構(gòu)的權(quán)限如下圖所示：
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上圖內(nèi)容為《公司法》規(guī)定的法定職權(quán)范圍，如公司章程約定機構(gòu)的其他職權(quán)的，該約定不應(yīng)違反《公司法》上的法定職權(quán)范圍。
2、PPP項目公司治理結(jié)構(gòu)安排
PPP項目中，社會資本方根據(jù)各類文件要求與政府出資代表組成或自己組成項目公司，應(yīng)結(jié)合股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置不同的治理結(jié)構(gòu)：（1）對于我方作為小股東或與其他單位組成聯(lián)合體但并不控股的情形下，可根據(jù)實際情況在董事會、經(jīng)理層選派人員，確保我方對項目公司日常經(jīng)營的參與權(quán)和知情權(quán)；（2）對于我方控股的項目公司，應(yīng)選派董事會占多數(shù)的董事、監(jiān)事及總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)等高管，并確保符合公司章程規(guī)定決議的表決方式，我方對股東會、董事會決議的形成具有決定權(quán)；（3）對于政府方不出資，我方獨資成立的一人有限責(zé)任公司，可以不設(shè)立董事會或監(jiān)事會，設(shè)置一名執(zhí)行董事和一到二名監(jiān)事。
PPP項目聯(lián)合體各方在成立項目公司選派公司人選時，應(yīng)先做好內(nèi)部決策和任命，成立項目公司后按章程選定董事長、董事、總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其他人員。公司的法定代表人一般可由董事長、執(zhí)行董事或總經(jīng)理擔(dān)任，可在章程中詳細約定公司法定代表人產(chǎn)生方式。
項目公司利潤分配可按《公司法》相關(guān)規(guī)定執(zhí)行，股東按實繳出資比例分紅，但股東另有約定的可按章程約定執(zhí)行。在PPP項目公司中，可能會出現(xiàn)政府方不參與分紅或政府參與分紅聯(lián)合體各方約定不按照出資比例分紅的約定，出現(xiàn)同股不同權(quán)的情況，上述分配方式應(yīng)在章程中予以明確。
PPP項目中如社會資本方一方單獨出資設(shè)立項目公司的，其性質(zhì)為一人有限責(zé)任公司，此時應(yīng)注意項目公司人格混同風(fēng)險?！豆痉ā芬?guī)定：一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。項目公司股東和項目公司在人員、業(yè)務(wù)、財產(chǎn)、財務(wù)等方面應(yīng)獨立設(shè)置，盡量避免混同。
二、會議召開程序
PPP項目公司各類機構(gòu)的會議召開程序應(yīng)當(dāng)符合《公司法》及章程要求，否則可能導(dǎo)致決議不成立或可撤銷。各類機構(gòu)的會議召開程序如下：
1、股東會會議召開程序
股東會會議分為首次會議、定期會議、臨時會議。首次股東會議由出資最多的股東召集和主持，按照法律行使職權(quán)。定期會議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時召開。臨時會議由代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上的董事、監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開。
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（股東會一般程序：上圖右部中的箭頭為按順序進行，在前一順序不能順利進行時才按下一順序行使）
2、董事會會議召開程序
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（上圖中的箭頭為按順序進行，在前一順序不能順利進行時才按下一順序行使）
《公司法》對有限責(zé)任公司董事會會議召開程序及議事規(guī)則無強制性規(guī)定，可由公司章程進行約定，但應(yīng)設(shè)置合理的會議通知程序，確保各董事在合理時間內(nèi)可知悉、參加會議。
3、監(jiān)事會會議召開程序
監(jiān)事會每年度至少召開一次，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會議。
三、各機構(gòu)表決規(guī)則
1、股東會表決規(guī)則
有限公司股東會的表決方式主要包括：絕對多數(shù)決（2/3以上）、一般多數(shù)決(1/2以上)和章程優(yōu)先三種，其所針對表決事項各有不同，項目公司在實際操作中應(yīng)注意不同事項對應(yīng)的表決方式，防止因表決方式違法違規(guī)或違反章程而影響決議效力。
（1）《公司法》規(guī)定的絕對多數(shù)決的事項為：修改章程；增減注冊資本；合并、分立、解散；變更公司形式。絕對多數(shù)決事項的表決規(guī)則為《公司法》強制性規(guī)定，不得在章程中將上述事項約定為一般多數(shù)決。
（2）《公司法》規(guī)定的一般多數(shù)決事項為：決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；審議批準(zhǔn)董事會的報告；審議批準(zhǔn)監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；對發(fā)行公司債券作出決議。一般多數(shù)決事項不屬于《公司法》強制性規(guī)定，可以任意在章程中約定表決規(guī)則。
（3）章程約定的其他事項：PPP項目大多涉及公共利益，政府出資代表一般會對可能危害公共安全與公眾利益的事項及公司重大變更事項設(shè)置一票否決權(quán)。對于公司正常經(jīng)營管理的決議事項，按照《PPP項目合同指南（試行）》“政府在項目公司中的持股比例應(yīng)當(dāng)?shù)陀?0%、且不具有實際控制力及管理權(quán)”的要求，社會資本方應(yīng)爭取“同股同權(quán)”，政府出資代表不應(yīng)干涉項目公司正常經(jīng)營。
（4）《公司法》規(guī)定，股東會或股東對章程所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。
2、董事會表決方式
（1）董事會決議的表決，實行一人一票。PPP項目公司在章程設(shè)計時，可以規(guī)定董事會的參加人數(shù)及表決規(guī)則，如絕對多數(shù)決（2/3以上）、一般多數(shù)決(1/2以上)，還可在章程中通過列舉方式規(guī)定董事會重大決策事項及日常決策事項的表決方式。
（2）在董事會召開時，可能出現(xiàn)各股東方委派的董事無法參會的情形，可以在章程或議事規(guī)則中增加此種情形下董事的授權(quán)方式和表決規(guī)則。
（3）董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。參會董事應(yīng)將不同意見記錄在會議記錄中。
3、監(jiān)事會表決方式
監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對決議事項的決定形成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
四、股東會、董事會決議的效力
依據(jù)《公司法》及相關(guān)司法解釋，股東會、董事會決議的效力可分為有效決議、無效決議、可撤銷決議和決議不成立四種類型。公司決議應(yīng)保證內(nèi)容和程序合法，避免決議瑕疵情形出現(xiàn)，影響公司決策效率。以下為決議效力具體分類情形：
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PPP項目的順利推進得益于PPP項目公司的有效決策，股東會、董事會的決議效力直接影響到項目是否可以順利進行?！豆痉ㄋ痉ń忉屗摹芬?guī)定，股東會、董事會決議被人民法院判決確認(rèn)無效或者撤銷的，公司依據(jù)該決議與善意相對人形成的民事法律關(guān)系不受影響。建議在PPP項目公司中對股東會和董事會職權(quán)進行明確劃分，并建立有效的監(jiān)督方式，避免因項目公司越權(quán)與善意相對人簽訂合同而對股東利益造成損害。
綜上，PPP項目公司在日常的經(jīng)營決策中應(yīng)注意股東會和董事會決議內(nèi)容的合法性和程序的合規(guī)性，過程中的各項程序須按法律法規(guī)及公司章程的規(guī)定運作，避免因決議效力問題損害自身權(quán)益、影響項目的順利進行。
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