勞動(dòng)關(guān)系下用人單位與勞動(dòng)者之間的很多權(quán)利義務(wù)已經(jīng)由法律強(qiáng)行設(shè)定，或不得低于法定標(biāo)準(zhǔn)，勞動(dòng)合同中并沒有太多自由約定的空間。
但實(shí)務(wù)中又常因勞動(dòng)關(guān)系引發(fā)爭議，因此，本文以「微觀-合同條款」視角，在簡析用人單位與勞動(dòng)者各類約定效力的基礎(chǔ)之上，就其中比較重要的薪酬與工作時(shí)間條款進(jìn)行了分析，并給出相關(guān)起草審查建議，以期為用人單位提供參考。
一般認(rèn)為，勞動(dòng)法屬于社會(huì)法領(lǐng)域，強(qiáng)調(diào)對(duì)勞動(dòng)者的“傾斜保護(hù)”，不同于強(qiáng)調(diào)“自愿公平、平等協(xié)商、契約自由”的私法。在《勞動(dòng)合同法》《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》等一系列勞動(dòng)法規(guī)的約束下，勞動(dòng)合同已經(jīng)大大不同于一般的適用《合同編》的民商事合同。勞動(dòng)關(guān)系下用人單位與勞動(dòng)者之間的很多權(quán)利義務(wù)已經(jīng)由法律強(qiáng)行設(shè)定，或不得低于法定標(biāo)準(zhǔn)，勞動(dòng)合同中并沒有太多自由約定的空間。
下表中列舉了用人單位與勞動(dòng)者之間常見約定的效力。這些約定無論是寫在勞動(dòng)合同中還是其他專門協(xié)議中，都受到同樣的約束。當(dāng)然，如果不是勞動(dòng)關(guān)系，就不用參考這個(gè)表了。
用人單位與勞動(dòng)者各類約定效力簡析
約定事項(xiàng) | 一般無效 | 一般有效 |
放棄加班費(fèi)； | ||
事先放棄法定的休息、休假； | ||
《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的解除終止條件的進(jìn)一步合理細(xì)化； | ||
競業(yè)限制、培訓(xùn)服務(wù)期協(xié)議之外約定違約金； | ||
離職后的競業(yè)限制無補(bǔ)償； | ||
1.薪酬即勞動(dòng)報(bào)酬條款的約定方式。
勞動(dòng)報(bào)酬怎么填寫，主要取決于勞資雙方的談判議價(jià)能力，實(shí)務(wù)中可以采用的約定方式大致如下：
（1）最低工資約定法
（2）全額工資約定法
（3）基本工資法
（4）基本工資加績效工資法
（5）按企業(yè)的薪資制度執(zhí)行
……
2.薪酬約定的原則。
無論怎么約定，勞動(dòng)報(bào)酬兩個(gè)原則要注意：
（1）勞動(dòng)報(bào)酬約定的數(shù)額“低”但實(shí)際發(fā)放“高”是沒問題的，勞動(dòng)報(bào)酬以實(shí)際發(fā)放的為準(zhǔn)；
（2）勞動(dòng)報(bào)酬約定的數(shù)額“高”但實(shí)際發(fā)放“低”是有問題的，會(huì)帶來拖欠勞動(dòng)報(bào)酬的風(fēng)險(xiǎn)。
3.薪酬條款的結(jié)構(gòu)。
勞動(dòng)合同中與薪酬有關(guān)的條款可以拆分為：“工資標(biāo)準(zhǔn)+工資發(fā)放時(shí)間+加班費(fèi)和假期工資計(jì)算基數(shù)約定+工資異議+薪資保密”這幾個(gè)部分，“工資標(biāo)準(zhǔn)”是必須的，其他則根據(jù)需要約定。
需要注意:
（1）在當(dāng)?shù)卣呖趶皆试S下約定“加班費(fèi)和假期工資的計(jì)算基數(shù)”。（有些假期工資國家有明確規(guī)定的除外），如獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等項(xiàng)目是否作為加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)，對(duì)此江蘇、新疆、廣東等地是允許約定的，但有些地方如北京、上海、山東等地是不允許約定的。因此，如地方允許企業(yè)約定加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)的，為避免糾紛和節(jié)約加班費(fèi)支出，務(wù)必要約定加班的計(jì)算基數(shù)，如江蘇、天津等地，如果未作約定，發(fā)生糾紛將按照員工前12個(gè)月的平均工資作為加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)，對(duì)企業(yè)來說，就有些吃虧了。
（2）對(duì)于工資發(fā)放日期的約定盡量彈性。如約定每月10日左右發(fā)放比較好。
（3）建議增設(shè)“工資異議”條款。
如類似表述：
員工對(duì)薪資有異議應(yīng)在5天之內(nèi)向公司人事部門書面提出，逾期不提出視為員工確認(rèn)公司已經(jīng)足額支付了勞動(dòng)報(bào)酬。
類似這樣條款，雖不能確保100%有效，但寫進(jìn)勞動(dòng)合同中對(duì)企業(yè)來說有利無害。
（4）薪資保密條款。
實(shí)踐中，很多企業(yè)都有薪資保密的規(guī)定。薪酬保密是企業(yè)的一項(xiàng)管理手段，是指用人單位與每個(gè)員工單獨(dú)約定薪酬，并規(guī)定不得打探他人的薪酬。發(fā)放薪水的時(shí)候也會(huì)采用一定措施不使其公開。企業(yè)采用薪酬保密制度的目的是有利于其根據(jù)每個(gè)員工的能力、工作態(tài)度及工作崗位靈活決定薪金水平，員工之間也不會(huì)因薪水的差異而產(chǎn)生矛盾，從而減少員工與企業(yè)、員工與員工之間的矛盾。有些公司規(guī)定，員工之間互相打聽工資或泄露公司的工資制度、體系將被解除勞動(dòng)合同。類似這樣的規(guī)定能否獲得司法裁判部門的認(rèn)可，對(duì)此不能一概而論，要視具體情況而定:
首先，如果是管理薪資的人員，將公司的薪資信息泄露出去，無論是泄露給公司以外的人，還是公司內(nèi)部人員，按嚴(yán)重違紀(jì)處理具有合理性，畢竟薪資信息可能構(gòu)成企業(yè)的商業(yè)秘密。
其次，如果是普通員工將自己的工資信息告知他人，或打探其他員工的薪資信息是否能按嚴(yán)重違紀(jì)解除勞動(dòng)合同，在裁判實(shí)踐中爭論比較大，建議操作時(shí)謹(jǐn)慎為之。
不過，作為合同條款設(shè)計(jì)，如果企業(yè)認(rèn)為有必要，可在勞動(dòng)報(bào)酬條款中增設(shè)“薪資保密條款”。
1.“工作時(shí)間”約定空間不大。
工作時(shí)間涉及勞動(dòng)基準(zhǔn)，在國家法律法規(guī)對(duì)工作時(shí)間已經(jīng)有了詳細(xì)規(guī)定的情況下，勞動(dòng)合同對(duì)“工作時(shí)間”的約定空間不是很大。
不過“工作時(shí)間”是《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的一個(gè)必備條款，所以勞動(dòng)合同文本中都有“工作時(shí)間”條款。
2.工時(shí)制可使用彈性條款。
大部分企業(yè)在填寫“工作時(shí)間”條款時(shí)，一般會(huì)選擇填寫一個(gè)工時(shí)類別，如標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)、綜合工時(shí)、不定時(shí)工時(shí)。但是，企業(yè)在勞動(dòng)合同中選擇了一個(gè)“工時(shí)”類別后，如果后續(xù)要變更“工時(shí)”的，就可能產(chǎn)生糾紛，甚至有可能產(chǎn)生集體事件，如2016年《中國經(jīng)營報(bào)》就報(bào)道過一則案例，“沃爾瑪在全國推廣的綜合工時(shí)制，以替代目前標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制，遭到員工集體停工抵制?！币虼耍瑸榱私档汀肮ぷ鲿r(shí)間”調(diào)整的風(fēng)險(xiǎn)，建議企業(yè)在勞動(dòng)合同填寫“工作時(shí)間”條款時(shí)注意以下幾點(diǎn)：
（1）“工時(shí)時(shí)間”條款可以不明確工時(shí)和工作時(shí)間，可以設(shè)計(jì)成彈性條款，即類似這樣的表述：
相關(guān)條款：5190 工時(shí)以審批為準(zhǔn)
工作時(shí)間以公司用工部門根據(jù)崗位需要、法律規(guī)定及政府有關(guān)部門審批（如涉及行政審批的工時(shí)）和公司安排為準(zhǔn)。
（2）如果在勞動(dòng)合同中選擇填寫“工時(shí)類別”的，也要增加一段類似如下的彈性的表述：
相關(guān)條款：5191 工時(shí)變化
如在勞動(dòng)合同履行期間，員工崗位發(fā)生變化導(dǎo)致工時(shí)變化的，或企業(yè)因生產(chǎn)經(jīng)營需要調(diào)整工時(shí)的，或經(jīng)過政府審批了新的工時(shí)的，自公司通知之日起員工工時(shí)自動(dòng)進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整，無需另外簽署文件。
3.特殊工作時(shí)間應(yīng)明確約定。
這里的特殊工作時(shí)間不是指特殊工時(shí)制，是指該崗位仍是標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制，該崗位的工作時(shí)間不是正常的“朝九晚五”。我們需要認(rèn)識(shí)到，司法實(shí)務(wù)是以“周一到周五上班、每天白天工作8小時(shí)”為正常的。如果員工的工作時(shí)間“不正常”，就有必要特別約定。如果就是正常的工作時(shí)間，則可以不用在勞動(dòng)合同中約定，在員工手冊(cè)等處適當(dāng)說明即可。
對(duì)于工作時(shí)間比較特殊，需要注意特別約定，如下面的兩種情況：
（1）工作時(shí)間不正常。
例如：每天工作6小時(shí)，每周工作6天。
這類情形，應(yīng)書面確認(rèn)工作時(shí)間，以避免員工主張“每天工作8小時(shí)、每周工作6天”從而要求加班費(fèi)。
又比如，如果員工每天從下午14點(diǎn)工作至晚上10點(diǎn)，也最好書面確認(rèn)，否則員工可能主張“每天從早上工作到晚上10點(diǎn)”。
相關(guān)條款：5192 工作時(shí)間確認(rèn)
1.乙方工作日為：周一至周六（法定節(jié)假日除外）
2.每天工作時(shí)間為：10點(diǎn)至12點(diǎn)，13點(diǎn)至17點(diǎn)。
（2）固定加班，固定支付一筆加班費(fèi)的。
例如：每天要工作9小時(shí)。此時(shí)可約定：
相關(guān)條款：5193 工作時(shí)間與加班報(bào)酬
1.乙方工作時(shí)間為：8點(diǎn)至12點(diǎn)，13點(diǎn)至18點(diǎn)，即每日工作9小時(shí)。
2.除正常工資外，甲方每月向乙方發(fā)放XX元加班報(bào)酬。
此時(shí)在工資條中，把該筆加班報(bào)酬單獨(dú)列出。
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