作者：劉勝飛 摘自《離婚律師都知道》
情侶吵架時，男方給女方白紙黑字寫協(xié)議說：“我一個月后無條件贈與女方100萬元。”一個月后，男方不贈與，女方能不能起訴要求男方切實(shí)履行書面承諾呢？法律規(guī)定，在100萬元沒有實(shí)際給予女方之前，男方可以單方面反悔。
舒媛，出生于中部地區(qū)一個小鎮(zhèn)的普通人家，在充滿暴力和謊言的家庭長大。父親常年出軌，母親為了舒媛和她哥哥而沒有離婚。父親經(jīng)常打罵母親，母親游走在逆來順受與歇斯底里的反抗之間。舒媛的青春期過得非常壓抑。漂亮的她不敢接受別人的追求，對男女親密關(guān)系的認(rèn)知比同齡人更淺薄和負(fù)面。她希望通過努力學(xué)習(xí)考上大學(xué)，遠(yuǎn)離這個充滿戰(zhàn)爭、沒有溫暖的家。
舒媛順利被省會城市的大學(xué)錄取。大一的她冒充大四畢業(yè)生參加年底的校園招聘會，希望提前了解就業(yè)需求，讓大學(xué)四年有清晰的努力方向和奮斗目標(biāo)。她沒想到，這個大膽而上進(jìn)的舉動招來了長達(dá)五年的孽緣。
打扮精致的舒媛來到熙熙攘攘的體育館招聘會現(xiàn)場，在幾家建筑公司的攤位前排隊(duì)面試。應(yīng)聘的過程，舒媛回憶不起來了。她只記得某家公司的面試官中有一位年紀(jì)似乎比她大幾歲的瘦弱男性一直盯著自己，輪到她時，他刻意沒話找話地聊了幾句，主動加了她的微信，說方便第一時間告訴她結(jié)果。招聘結(jié)果不了了之，兩人開始在微信里有一搭沒一搭地閑聊。
這位面試官叫張峰，比舒媛大7歲。他所在的建筑公司在省會城市赫赫有名，老板就是張峰的父親老張。小鎮(zhèn)長大又不諳世事的舒媛在心里默默地給他加分不少。如果沒有這層背景，以張峰的精神氣質(zhì)和身材相貌，她是無論如何都不會被吸引的。但她還不知道張峰的原生家庭同樣充滿暴力、謊言和不倫。
大學(xué)的第一個寒假，舒媛回到劍拔弩張的家。父母發(fā)生了激烈的爭吵，在廚房切菜的母親沖動之下用菜刀自殘。舒媛急忙送母親去醫(yī)院，忙到深夜已身心俱疲。張峰的微信來得及時，舒媛太需要釋放了，她開始傾訴父母的種種。
張峰安慰她，坦陳自己原生家庭的不幸：“我父親也是出軌慣犯。父母在我很小的時候就離婚了。父親娶了后媽之后出軌習(xí)性不改，經(jīng)常用年幼的我做掩護(hù)，以旅游、出差之名在外面玩女人。我見過他的很多女人。他經(jīng)常在酒店開兩間房，一間是他和他的女人住，我一個人住隔壁，不時聽到墻后男女歡愉的聲音。周末和寒暑假，我經(jīng)常是這樣熬過來的……”同病相憐的兩人聊到天亮。出身豪門的張峰毫無保留地分享私密的成長經(jīng)歷，舒媛充滿感激與憐憫。這兩種情感構(gòu)成了舒媛誤以為的愛情底色。
舒媛的父母繼續(xù)冷熱暴力戰(zhàn)。他們沒有意識到，這樣把女兒加速推出了這個家。舒媛心不在焉，早已感受不到過年的節(jié)日氣氛。學(xué)校還沒開學(xué)，在張峰的慫恿下，舒媛隨便找了個提前返校的理由去找張峰。
張峰信誓旦旦地保證會好好愛舒媛，呵護(hù)她，讓她免受傷害，絕對不會像他痛恨的父親那樣。舒媛很感動，相信了他的承諾。
兩人卻開始相互猜疑。舒媛是眾人眼里的大美女，落落大方、高挑舒展。張峰的家庭出身雖然讓人羨慕，但身高和氣質(zhì)上兩人很不般配。張峰總是不放心，審查與她聯(lián)系的每位異性，限制她和閨密來往。他們相互盯著對方的微信好友、微博關(guān)注者，不放過對方和外界交往的每個疑點(diǎn)。
大半年后，他們因?yàn)椴录善馉巿?zhí)，第一次鬧分手。舒媛發(fā)現(xiàn)張峰的微信添加了很多附近的女生，微博關(guān)注了很多異性朋友。她拜托做警察的哥哥查到了張峰一連串的開房記錄。舒媛拿著開房記錄的截圖找張峰對質(zhì)。他解釋說是為了掩人耳目給父親開房。舒媛很糾結(jié)，不知道應(yīng)不應(yīng)該相信他。
舒媛的父親從兒子那里第一次得知女兒和張峰戀愛與鬧分手的事。他極力反對舒媛遠(yuǎn)嫁東北籍的張峰。舒媛一再解釋張峰家的事業(yè)會在這個省會城市繼續(xù)長遠(yuǎn)發(fā)展，父親還是接受不了女兒畢業(yè)后不回家鄉(xiāng)的打算。父親總是打罵母親，但很寵舒媛。
舒媛一直抗拒這種帶有強(qiáng)烈控制欲的父愛。她回憶：“雖然爸爸客觀分析了張峰的種種問題和跟他在一起的利弊，但我就是不愿意聽他的。他自己的婚姻生活過得一塌糊涂，憑什么對我的選擇指指點(diǎn)點(diǎn)？難道要讓我過得像他或媽媽一樣嗎？我再怎么差，也不會比我媽的命運(yùn)更慘吧？”父親的干預(yù)適得其反地把叛逆的女兒推向了張峰。
很快，大三的舒媛懷孕了。在彩禮問題上，雙方家長鬧得很不愉快。肚子隆起的她不顧家人的反對，穿上婚紗，走進(jìn)婚禮。
婚禮上，張峰激動痛哭。舒媛抱著他哭。在鮮花、掌聲、音樂和戒指同時出現(xiàn)的那一刻，她真的以為，張峰的哭是走出原生家庭悲劇、走向幸福美滿新家的誓言。
生活迅速歸于平淡。舒媛被老張安排到張峰的上班地點(diǎn)做實(shí)習(xí)生。
舒媛每天早上9點(diǎn)準(zhǔn)時上班打卡。張峰每天睡到11點(diǎn)，吃過午餐才上班。舒媛當(dāng)時還不會開車，為了讓張峰可以多睡，她每天挺著大肚子擠公交車。張峰習(xí)以為常，連早起開車送妻子上班的虛情假意也沒有。舒媛覺得這沒什么。
五個月后，兒子小峰出生了。已經(jīng)改嫁的張峰母親突然以婆婆的身份加入小家庭。夫妻的感情生活開始出現(xiàn)裂縫。
他們開始分房睡。張峰睡眠淺，平日精神不太好?，F(xiàn)在孩子晚上老是哭鬧著吃奶，他更受不了，于是去母親房間睡。
張峰還經(jīng)常深夜在外面喝酒，回家一天比一天晚。舒媛無意間發(fā)現(xiàn)張峰手機(jī)里新添加了很多異性朋友。她偷偷打開張峰的手機(jī)定位。某日凌晨，趁孩子熟睡，她向張峰打視頻通話查崗。張峰拒接，發(fā)來了幾條含混不清、支支吾吾的語音信息。舒媛馬上開車，準(zhǔn)備抓現(xiàn)行。她看著張峰的定位顯示緩慢移動到橋底。舒媛追上去發(fā)現(xiàn)駕駛座的張峰在嘔吐。他又哭又笑，說自己沒人疼、沒人愛。但舒媛分明看到他的表情透露著清醒和試探。她不相信真醉成這樣的張峰能獨(dú)自快速地把車開到遠(yuǎn)離聲色現(xiàn)場的橋底。捉奸未遂，又沒有其他證據(jù)，但舒媛認(rèn)定有其父必有其子的張峰在外風(fēng)流。
舒媛和張峰陷入冷戰(zhàn)。
婆婆開解說：“哪個男人不出軌？出軌說明我兒子有魅力。他不會離婚，也愿意養(yǎng)你和孩子。你還有什么不滿足的？”早就對丈夫與婆婆同床睡不滿的舒媛，腦子里總是不受控制地閃過婆婆毫不忌諱地在自己和張峰面前脫光換衣服的畫面。她不自覺地懷疑這樣畸形的家庭關(guān)系。
張峰有意無意地和舒媛談?wù)摻粨Q性伴侶的話題，甚至試圖付諸實(shí)踐。
死心的舒媛異常冷靜，開始精心策劃自己和孩子利益最大化的協(xié)議離婚。
舒媛把孩子接回身邊，向張峰坦言自己早已知道他在外面鬼混的事情。舒媛故意將痛苦和壓抑歇斯底里地發(fā)泄出來，讓張峰感到害怕。舒媛每天懇求張峰：“只有離婚證才能終結(jié)我的痛苦。愛我就請和我離婚。離婚后，我們的小家庭生活照舊。等過了這段艱難時期，我們可以隨時復(fù)婚。”張峰不明白她的邏輯，沒答應(yīng)離婚。
舒媛一次次揪到他在外出軌的證據(jù)，情緒失控的表現(xiàn)一次比一次夸張。為了自己的逍遙快活和成全舒媛的“解脫”，張峰被說服，愿意和她去民政局離婚。舒媛說，張峰當(dāng)時真的相信離婚證能夠治愈她的精神問題，也相信她和孩子永遠(yuǎn)離不開他。
舒媛在網(wǎng)上研究了協(xié)議離婚的手續(xù)和步驟，單方面準(zhǔn)備了一份詳盡的離婚協(xié)議。協(xié)議內(nèi)容是：孩子撫養(yǎng)權(quán)歸女方，男方名下的一套婚前房產(chǎn)歸女方，女方名下一輛奔馳轎車歸女方，并寫明了男方出軌導(dǎo)致感情破裂，房屋歸女方是用以彌補(bǔ)男方對女方造成的傷害，和給母子倆提供穩(wěn)定的生活居住場所。以舒媛對張峰的了解，張峰會在吵吵鬧鬧的婚姻登記大廳即興簽下這份協(xié)議，但這不能事先發(fā)給他，讓他有充足的考慮時間。
兩人相約到民政局。舒媛按計(jì)劃在旁邊的圖文店打印出離婚協(xié)議。民政局的工作人員說不接受自制的離婚協(xié)議，指明必須用婚姻登記處提供的模板紙質(zhì)表格，而且只能親筆填寫內(nèi)容，不能打印。
離婚協(xié)議能不能自帶？法律沒有明確規(guī)定?；橐龇ǖ木袷亲鹬鼗橐霎?dāng)事人的自由。按理來說，應(yīng)該由離婚雙方?jīng)Q定離婚協(xié)議內(nèi)容怎么寫，要手寫還是打印。尤其在夫妻共同財(cái)產(chǎn)很多、分割很復(fù)雜和孩子撫養(yǎng)權(quán)安排比較細(xì)致的情況下，這些內(nèi)容通常需要數(shù)千字才能表述清楚。要求手寫離婚協(xié)議就像變相體罰，不必要地設(shè)置了離婚的人為障礙。
婚姻登記處作為公共服務(wù)機(jī)構(gòu)，不應(yīng)該限制使用打印的離婚協(xié)議才對。
一線城市的婚姻登記處普遍接受男女雙方自帶的打印離婚協(xié)議，且只做形式審查，確認(rèn)里面的內(nèi)容是否有自愿離婚、孩子撫養(yǎng)權(quán)安排、財(cái)產(chǎn)分割條款等的表述?；橐龅怯浱幉荒芟穹ㄔ赫{(diào)解離婚案時審查雙方的調(diào)解協(xié)議一樣，審查協(xié)議內(nèi)容是否雙方的真實(shí)意思表示、約定內(nèi)容是否有效，協(xié)議是否公平、周全、妥當(dāng)，否則就是越俎代庖。
舒媛和張峰的協(xié)議離婚偏偏遇上了不按婚姻法精神辦事的工作人員，不允許他們使用自帶的離婚協(xié)議。舒媛只好用辦事大廳提供的格式模板，在離婚原因欄寫上“男方出軌、感情破裂”；在子女撫養(yǎng)欄寫上“兒子歸女方撫養(yǎng)”，沒有寫具體的撫養(yǎng)費(fèi)；房產(chǎn)分配欄上寫“歸女方所有”，并注明房產(chǎn)地址。張峰看了看離婚協(xié)議上寥寥幾行手寫字，默默簽了字。
離婚證順利拿到手，他們一起生活了兩周。舒媛帶孩子回家鄉(xiāng)工作，和張峰徹底分手了。
舒媛的協(xié)議離婚辦得干脆利落，她的理性沉著勝過很多人。舒媛的如意算盤是，根據(jù)離婚協(xié)議約定拿到張峰名下的這套學(xué)區(qū)房，孩子就可以在省會城市上學(xué)，自己也能就近工作，母子倆都有保障。她認(rèn)為這套房產(chǎn)是張峰虧欠她的，是他出于彌補(bǔ)對自己造成的傷害所做的自愿讓步。
離婚后，張峰后悔了，不愿意配合辦過戶。他說房子是父親老張出首付買的，是對他的贈與，現(xiàn)在未經(jīng)父母同意就讓給離婚后的舒媛，等于是給了外人，他無法向父母交代。
舒媛堅(jiān)持，離婚協(xié)議上白紙黑字寫明這套房產(chǎn)歸她，張峰應(yīng)該履行離婚協(xié)議。她以為這事實(shí)很清楚，權(quán)利義務(wù)很明確，打官司一定會贏。她在她父親的律師朋友協(xié)助下，去省會城市的高新技術(shù)開發(fā)區(qū)法院提起了離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛訴訟，要求法院判令張峰履行離婚協(xié)議、房產(chǎn)歸自己所有。
舒媛在抖音上看到我講解同類案件的視頻。找到我時，她的官司一審敗訴，被駁回了要求房屋所有權(quán)歸她的訴訟請求。舒媛已經(jīng)上訴，但心里沒底，想換掉那位礙于人情、不是專門做婚姻家事案件的熟人律師。
我研究了一審判決書后，直搖頭?；榍百徺I、婚后還貸的房產(chǎn)離婚時的分割問題，是普通人經(jīng)常遇到的。法律規(guī)定非常復(fù)雜，疑難點(diǎn)多，非婚姻領(lǐng)域的律師大多搞不懂。一些年輕法官對婚姻法律和繁雜的相關(guān)司法解釋理解得不透徹，也會屢屢出錯。
一審法院的法官判決舒媛敗訴，是因?yàn)殡x婚協(xié)議無效嗎？不是的。雖然被告張峰極力辯稱自己是被舒媛假離婚的說辭騙了，但一審法官在判決書中明確寫道：“本院認(rèn)為……本案中，《離婚協(xié)議書》是原、被告自愿達(dá)成，是雙方真實(shí)意思表示，內(nèi)容不違反法律規(guī)定，且婚姻登記機(jī)關(guān)備案待查，應(yīng)為合法有效，雙方應(yīng)當(dāng)按照《離婚協(xié)議書》的約定履行。被告張峰陳述上述《離婚協(xié)議書》并非其真實(shí)意思表示，未提供相反證據(jù)證明存在任何欺詐、脅迫情形，對其抗辯不予采納。”他們的《離婚協(xié)議書》被認(rèn)定是有法律效力的。
法官在判決書的評述部分直接、明確地指出：“根據(jù)法律規(guī)定，夫妻約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或者部分各自所有、部分共同所有。原、被告在《離婚協(xié)議書》中做出的關(guān)于'案涉房屋歸女方所有’的約定，應(yīng)視為被告張峰同意將婚前個人財(cái)產(chǎn)贈與給原告舒媛，且婚后夫妻共同財(cái)產(chǎn)協(xié)議分配給原告舒媛，屬于夫妻之間的有效約定。”判決書的最后，法官建議舒媛另行主張分割訴訟。
既然《離婚協(xié)議書》是有法律效力的，為什么法院不判房子歸舒媛所有呢？
一審法院判決舒媛敗訴的理由主要有二：一是法官認(rèn)為離婚協(xié)議關(guān)于房產(chǎn)的約定性質(zhì)上是贈與關(guān)系，沒過戶前，張峰作為贈與人可以單方撤銷離婚協(xié)議里的贈與內(nèi)容；二是舒媛要求把房屋判歸她所有，性質(zhì)上屬于“確權(quán)之訴”，而非分割共有房產(chǎn)的析產(chǎn)訴訟，沒有事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)。
非法律專業(yè)人士通常很難理解法官的上述兩個理由，而我作為一審敗訴方的上訴律師，不但要弄懂這兩個理由背后的法理，還要找到更好的相反理由去推翻它們。
理由一中法官援引的是贈與關(guān)系的任意撤銷權(quán)，根據(jù)《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第186條（已廢止，同《民法典》第六百五十八條）：“（第一款）贈與人在贈與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與?！?/p>
法學(xué)院的合同法課程講授贈與人享有的任意撤銷權(quán)時，經(jīng)常這樣舉例：情侶吵架時，男方給女方白紙黑字寫協(xié)議說，“我一個月后無條件贈與女方100萬元”。一個月后，男方不贈與，女方能不能起訴要求男方切實(shí)履行書面承諾呢？法律規(guī)定，在100萬元沒有實(shí)際給予女方之前，男方可以單方面反悔。這種“出爾反爾”是受法律保護(hù)的。以此類推，商業(yè)上、親情中任何口頭或書面的贈與承諾，只要贈與物（錢、房、金銀首飾等實(shí)物）還沒有實(shí)際給予，法律上都可以不算數(shù)。
夫妻之間的離婚協(xié)議能否直接適用上述合同法的規(guī)定呢？這位一審法官直接套用了上述贈與合同撤銷權(quán)的規(guī)定，在判決書中先給案涉房產(chǎn)定性為“贈與”：“如前所述，原、被告在《離婚協(xié)議書》中做出的關(guān)于'案涉房屋歸女方所有’的約定合法有效，但其內(nèi)含的法律關(guān)系有二：一是原、被告協(xié)商一致認(rèn)為上述房產(chǎn)中夫妻共同還貸部分和相應(yīng)增值部分歸原告舒媛所有的夫妻共同財(cái)產(chǎn)協(xié)議；二是被告張峰同意將婚前支付首付款、婚前還貸及相應(yīng)增值部分的房產(chǎn)給原告舒媛的贈與。第一重法律關(guān)系中，在不存在欺詐、脅迫情形的情況下，應(yīng)認(rèn)定協(xié)議合法有效，被告張峰應(yīng)當(dāng)按約履行。則本案的爭議焦點(diǎn)在于：被告張峰能否主張撤銷第二重法律關(guān)系，即撤銷被告張峰關(guān)于上述房產(chǎn)中的個人婚前首付、婚前還貸及相應(yīng)增值部分的贈與？”
一審法官認(rèn)為，《離婚協(xié)議書》中關(guān)于房產(chǎn)的約定，其實(shí)質(zhì)是張峰將房產(chǎn)中的個人份額（占了房產(chǎn)的大部分）贈與給舒媛。這個贈與性質(zhì)的認(rèn)定，直接決定了張峰是否可以根據(jù)贈與法律規(guī)定來行使任意撤銷權(quán)。
完成了實(shí)質(zhì)為贈與的認(rèn)定后，法官直指要害：“根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（三）》第六條的規(guī)定，婚前或婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈與另一方，贈與方在贈與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈與，另一方請求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六條的規(guī)定處理。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百八十六條的規(guī)定，贈與人在贈與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。由此可知，在案涉房屋變更登記之前，被告張峰依法可以行使撤銷權(quán)?，F(xiàn)上述房產(chǎn)并未辦理房屋產(chǎn)權(quán)變更登記，訴訟中，被告張峰表示不同意原告舒媛獲得上述房產(chǎn)，應(yīng)視為在合理期限內(nèi)行使了法定撤銷權(quán)，《離婚協(xié)議書》中關(guān)于'案涉房屋歸女方所有’的約定部分內(nèi)容已被撤銷。原告舒媛主張案涉房屋的所有權(quán)，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。”
看到一審法官在判決書中的論證，我們團(tuán)隊(duì)認(rèn)為，法官即便牽強(qiáng)附會地把《離婚協(xié)議書》理解為贈與協(xié)議，這種特殊的贈與協(xié)議也是有道德義務(wù)內(nèi)容的，哪怕按照法官援引的那條法律，第二款明確規(guī)定了，不允許贈與人單方撤銷。
《合同法》第186條（已廢止，同《民法典》第六百五十八條）：“（第二款）經(jīng)過公證的贈與合同或者依法不得撤銷的具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同，不適用前款規(guī)定?！?/p>
團(tuán)隊(duì)的一位律師想通過這個思路幫舒媛上訴：在本案中，張峰是屢屢出軌和性生活混亂的過錯方，對舒媛和兒子有道德上的虧欠和法律上的撫養(yǎng)保障責(zé)任，這些可以算是道德義務(wù)。同意贈與房產(chǎn)給舒媛，是張峰基于減輕道德負(fù)罪感的自愿，屬于上述法律中規(guī)定的“道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同”。按照這個邏輯，張峰依法不享有任意撤銷權(quán)。
能證明張峰對房產(chǎn)贈與負(fù)有道德義務(wù)的證據(jù)在哪里呢？
《離婚協(xié)議書》上的八個字——“離婚原因：男方出軌”，加上孩子撫養(yǎng)權(quán)歸女方、無撫養(yǎng)費(fèi)的約定，我們可以說，房產(chǎn)事關(guān)母子的居住保障。這是一個重要的論點(diǎn)。
但單一證據(jù)、單一論點(diǎn)太單薄，上訴的勝算難說。
舒媛聽完我的分析，急著想找婚姻登記處的工作人員，要求他出庭作證當(dāng)初她自帶了一份更詳盡的離婚協(xié)議，或去找打印店的小姑娘作證。
我直搖頭。離婚協(xié)議就是以蓋有婚姻登記處備案章的版本為準(zhǔn)。一位例行公事的工作人員，其領(lǐng)導(dǎo)和所在機(jī)關(guān)是不可能讓他代表政府部門作證承認(rèn)另有未經(jīng)審核、沒有蓋備案章的版本的。即便能夠證明有雙方協(xié)商一致的電子版，未經(jīng)雙方簽名確認(rèn)和婚姻登記機(jī)關(guān)備案，也無法律效力。我們必須轉(zhuǎn)換思路。
作為原告的代理律師，我能不能釜底抽薪，否定《離婚協(xié)議書》的贈與性質(zhì)呢？這個訴訟策略和思考方向很考驗(yàn)法學(xué)功底。我們開始查找支持“非贈與”觀點(diǎn)的法律法規(guī)、司法解釋，以及全網(wǎng)搜集同類案例判決書和偏實(shí)務(wù)的相關(guān)論文。
經(jīng)過研究后，我們找到的不少表達(dá)支持“離婚協(xié)議不是贈與合同”觀點(diǎn)的資料都引用了《婚姻法司法解釋（二）》第8條，“離婚協(xié)議中關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財(cái)產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力”。
我拍板敲定了我方的基本訴訟立場：《離婚協(xié)議書》中的房產(chǎn)歸屬約定，其性質(zhì)不是可以單方撤銷的贈與，而是離婚財(cái)產(chǎn)分割條款，其法律效力是不容單方否定或單方撤銷的。
退一萬步講，如果非要把離婚財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議等同于“贈與合同”，那它也是屬于不容單方撤銷的特殊贈與合同。我們找到了幾個強(qiáng)有力的權(quán)威觀點(diǎn)來否定離婚協(xié)議中的贈與人享有單方撤銷權(quán)利——
第一，整體性觀點(diǎn)：離婚協(xié)議是包括離婚意愿、子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割、婚內(nèi)貢獻(xiàn)補(bǔ)償、過錯賠償?shù)仁马?xiàng)在內(nèi)的一攬子解決方案，是上述事項(xiàng)整體打包、綜合考慮后約定的一個完整協(xié)議，不應(yīng)允許一方把其中某項(xiàng)財(cái)產(chǎn)分割安排單獨(dú)拿出來撤銷，否則就破壞了其他安排事項(xiàng)的利益平衡。
第二，目的性觀點(diǎn)：離婚協(xié)議主要是為解除雙方婚姻關(guān)系的目的而設(shè)的，其所涉及的財(cái)產(chǎn)分割、子女撫育條款均出于解除雙方夫妻身份關(guān)系的動機(jī)。因此，一方基于離婚事由將自己婚前的個人財(cái)產(chǎn)處分給另一方的行為，可認(rèn)定為一種目的贈與行為。這種發(fā)生在特定身份關(guān)系當(dāng)事人之間的有目的贈與，并不違反法律的規(guī)定，具有一定的道德義務(wù)性質(zhì)，也屬一項(xiàng)諾成性的約定。在雙方婚姻關(guān)系事實(shí)上因離婚協(xié)議得以解除且離婚協(xié)議的其他內(nèi)容均已履行的情況下，應(yīng)視為贈與人贈與財(cái)產(chǎn)的目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，故其贈與依法不能隨意撤銷。此觀點(diǎn)來自最高人民法院《人民法院報》2006年10月30日第006版發(fā)布的指導(dǎo)案例，刊登的是江蘇省常州市中級人民法院做出的(2005)常民一終字第488號案，案情與本案基本相同。
第三，優(yōu)先性觀點(diǎn)：離婚協(xié)議中的贈與條款，不同于一般婚內(nèi)財(cái)產(chǎn)協(xié)議中的贈與條款，應(yīng)分別適用不同的司法解釋條文。
上述三種觀點(diǎn)，均得到來自最高人民法院指導(dǎo)案例的支持。人民法院出版社出版的《民事審判指導(dǎo)與參考》2013年卷第3輯中，作者署名為“最高人民法院民一庭”的文章《離婚協(xié)議中房產(chǎn)贈與條款的撤銷問題》以離婚協(xié)議寫房產(chǎn)贈與給子女是否適用任意撤銷權(quán)的爭議為例，深入分析了離婚協(xié)議中贈與人是否享有單方撤銷權(quán)利的問題：
離婚協(xié)議中的房產(chǎn)贈與條款與整個離婚協(xié)議是一個整體，不能單獨(dú)行使任意撤銷權(quán)。有的當(dāng)事人是在綜合考慮各種因素的前提下才同意登記離婚的，也許附加的條件就是把房產(chǎn)無償贈與子女。男女雙方基于離婚事由將夫妻共同財(cái)產(chǎn)處分給子女的行為，可視為一種附協(xié)議離婚條件的贈與行為，在雙方婚姻關(guān)系已經(jīng)解除的前提下，基于誠信原則，也不能允許任意撤銷贈與……有的當(dāng)事人惡意利用贈與的撤銷達(dá)到既離婚又占有財(cái)產(chǎn)的目的，不僅給子女或原配偶造成了經(jīng)濟(jì)損失和新的精神傷害，也給社會帶來不誠信反而受益的負(fù)面影響。
如果一方當(dāng)事人對離婚協(xié)議中的贈與條款反悔，在登記離婚后1年的除斥期間屆滿前提起訴訟，法院受理后經(jīng)審查，未發(fā)現(xiàn)訂立財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形的，應(yīng)當(dāng)依法駁回當(dāng)事人的訴訟請求。
……單純的贈與行為與離婚協(xié)議時的贈與行為性質(zhì)并不相同，而在民政部門登記離婚時達(dá)成的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議所涉及的贈與條款，與解除婚姻關(guān)系密不可分，以離婚協(xié)議中贈與條款的法律約束力對抗任意撤銷權(quán)的任意性，根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原則，這類糾紛應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用《婚姻法司法解釋（二）》的規(guī)定。
舒媛案的一審法官顯然沒有注意到最高人民法院的定調(diào)意見，而舒媛的一審代理律師也沒有收集到這篇一錘定音的權(quán)威文章來說服法官。我自信能夠通過上訴到中級人民法院，糾正一審的錯誤。
事實(shí)證明預(yù)判是對的。在能否單方撤銷贈與的問題上，中院判決書完全采納了我的觀點(diǎn)，推翻了一審法院的判決。在此點(diǎn)上，我方勝訴的二審判決書原文為：“關(guān)于贈與能否撤銷的問題。案涉離婚協(xié)議書是雙方在民政部門登記離婚時就解除夫妻關(guān)系、子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)處理的整體協(xié)議，不能隨意分割。張峰與舒媛已經(jīng)依據(jù)該協(xié)議解除了婚姻關(guān)系，現(xiàn)張峰作為負(fù)擔(dān)贈與義務(wù)的一方反悔，要求撤銷贈與，有悖于誠信原則。依據(jù)最高人民法院《婚姻法司法解釋》（二）第8條規(guī)定，離婚協(xié)議中關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財(cái)產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議，對男女雙方具有法律約束力。故張峰要求撤銷贈與的主張不能成立，本院不予支持。”
一審法院判決舒媛敗訴的理由一，即認(rèn)為贈與能單方撤銷，二審時我方實(shí)現(xiàn)了翻盤。但一審敗訴的理由二，法官認(rèn)為“要求把房屋判歸我方所有”性質(zhì)上屬于“確權(quán)之訴”，而非分割共有房產(chǎn)的析產(chǎn)訴訟，二審法院判決駁回我方的上訴請求，維持原判。
一審判決書原文表述：“考慮到訴訟中原、被告均未提供任何證據(jù)證明上述房產(chǎn)的購買、還貸情況，無法析分出被告張峰婚前首付、婚前還貸及相應(yīng)增值部分，原告陳述的訴訟請求也是確權(quán)之訴，并非分割之訴，故原告舒媛可另行主張分割上述房產(chǎn)中關(guān)于婚后共同還貸和增值部分的份額?！?/p>
二審法官依然聚焦我方的訴訟請求問題，判決我方敗訴：“關(guān)于舒媛要求確認(rèn)案涉房屋所有權(quán)的上訴請求，經(jīng)查，案涉房屋因按揭貸款已設(shè)立抵押權(quán)，依據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》（以下簡稱《物權(quán)法》）第一百九十一條規(guī)定，抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。訴訟中，舒媛未能舉證雙方就房產(chǎn)的處理已經(jīng)抵押權(quán)人同意或已清償債務(wù)消滅抵押權(quán)，在此情形下，舒媛要求確認(rèn)房屋權(quán)屬的上訴請求不能成立，本院難以支持。綜上所述，舒媛的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決書認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律雖有瑕疵，但裁判結(jié)果正確?！?/p>
舒媛敗訴的原因在于訴訟請求寫錯了，不應(yīng)該寫請求“判令案涉房屋所有權(quán)歸原告舒媛所有”，這是“確權(quán)之訴”。對于房屋所有權(quán)的確權(quán)請求，法官下判決時會有很多顧慮和需要查清的事實(shí)，比如：房屋有沒有設(shè)置抵押權(quán)，提出請求的原告有沒有購房資格，等等。
不動產(chǎn)確權(quán)判決書是國家司法權(quán)力的象征，它的法律效力可以對抗所有人，等同于房產(chǎn)證，有公示、公信的作用。假設(shè)二審法官判決我方勝訴，基于二審判決書直接發(fā)生法律效力的司法權(quán)威性和可直接執(zhí)行性，舒媛將可以拿著二審判決書，去不動產(chǎn)登記中心直接要求房管局執(zhí)行已生效的判決。房管局沒有任何理由違抗法院的生效判決書和協(xié)助執(zhí)行通知函，必須無條件給舒媛辦理過戶手續(xù)，而這樣會侵犯按揭銀行的利益，也可能破壞政府的房屋限購政策。
二審法院以此理由判決我方敗訴，不得不服。
值得注意的是，上述法官援引的《物權(quán)法》第一百九十一條的規(guī)定已經(jīng)過時了。2021年生效的《民法典》取消了轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)需經(jīng)抵押權(quán)人同意的規(guī)定?！睹穹ǖ洹返谒陌倭懔鶙l規(guī)定：“抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。抵押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響?！?/p>
這是不是意味著，背負(fù)按揭房貸的廣大業(yè)主今后出售房產(chǎn)時都不需要提前還清銀行的房貸和涂銷抵押權(quán)證呢？不是的！當(dāng)下的新法律不能用來要求過去的行為。根據(jù)“新法不溯及既往”原則，未經(jīng)抵押權(quán)人同意可以轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的新規(guī)定，不能適用于《民法典》生效前的按揭房產(chǎn)。
國家自然資源部出臺的自然資發(fā)[2021]54號《自然資源部關(guān)于做好不動產(chǎn)抵押權(quán)登記工作的通知》第三條第二款明確規(guī)定：“《民法典》施行前已經(jīng)辦理抵押登記的不動產(chǎn)，抵押期間轉(zhuǎn)讓的，未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不予辦理轉(zhuǎn)移登記。”
那《民法典》施行后辦理的按揭房產(chǎn)呢？由于《民法典》中規(guī)定“當(dāng)事人另有約定的，按照其約定”，《民法典》施行前，各大銀行都修改了按揭貸款合同的內(nèi)容，增加了“轉(zhuǎn)讓抵押房產(chǎn)須經(jīng)銀行書面同意”的條款?！睹穹ǖ洹烦姓J(rèn)和保護(hù)銀行與業(yè)主之間的這種約定。
可以預(yù)計(jì)，《民法典》施行后，按揭房屋的轉(zhuǎn)讓、加名和減名，仍需取得銀行作為抵押權(quán)人的同意，法院可以未經(jīng)抵押權(quán)人同意或違反當(dāng)事人的另有約定為由，判決不支持確權(quán)的訴訟請求。
訴訟請求應(yīng)該怎么寫才對呢？訴訟請求寫錯的責(zé)任在誰？現(xiàn)在案子還有什么補(bǔ)救的方法嗎？
舒媛聯(lián)系到我時，案件已經(jīng)在二審上訴階段，連上訴狀都是之前的代理律師寫好的。舒媛可以在二審開庭前臨時把代理律師換成我和我的團(tuán)隊(duì)成員，但之前的一審起訴狀和二審上訴狀的訴訟請求已經(jīng)固定，我們中途介入很難變更。我已經(jīng)在接受舒媛的委托前反復(fù)聲明這些風(fēng)險，坦言二審改判的概率小，難度大，給她的勝算期待是六成。二審敗訴完全在意料之中。
我先收到的是電子表格形式的二審判決書，看到“判駁回上訴，維持原判”的字樣，以為全案輸了。我不驚訝，但有點(diǎn)失望，把結(jié)果截圖發(fā)在工作群里，告訴舒媛上訴輸了。
民事訴訟的規(guī)則就是這樣，一審時的訴訟請求，通常在一審開庭審理前就必須明確和固定下來。一審判決結(jié)果是對原告訴訟請求的裁判，如果不服，上訴的實(shí)體性訴訟請求也必須和一審時保持一致。臨危受命的代理上訴律師只能圍繞著明知不可能贏的訴訟請求準(zhǔn)備辯論工作。
事情突然反轉(zhuǎn)。半天后，助理打電話給我：“飛哥，舒媛案沒有輸，我們是勝訴了的！你快看我發(fā)給你的判決書電子版原文！”
我喜出望外?？吹蕉彿ü僭谂袥Q書中糾正一審判決、不支持張峰單方撤銷的那一段表述后，我知道“判駁回上訴、維持原判”只是表面輸了。法官留了一條出路，讓我們換一個訴訟請求重新起訴。
我興奮地給舒媛打電話，告訴她這個案件翻盤了、雖敗猶勝。舒媛一時沒反應(yīng)過來?？赐昱袥Q書，通過助理的講解，她明白了：一審時寫的訴訟請求錯誤，但我們依然可以通過另行起訴、重新立案的方法，變更成新的、可以勝訴的訴訟請求。
舒媛馬上和我的律師事務(wù)所簽訂了新的法律服務(wù)合同。我們向第一次訴訟時的一審法院開發(fā)區(qū)人民法院遞交了起訴狀，代表舒媛正式進(jìn)入與男方張峰第二回合的法律交鋒。
在二次訴訟中，我們增加了兩個主體：第三人市住房公積金管理中心和第三人中國建設(shè)銀行城建支行。經(jīng)過反復(fù)斟酌，我們代寫的起訴狀中新的訴訟請求是：“請求判令被告張峰協(xié)助原告舒媛辦理案涉房屋剩余貸款一次性清償手續(xù)；原告在償還案涉房屋剩余貸款后，被告及第三人協(xié)助原告辦理案涉房屋的涂銷抵押登記手續(xù)；被告在案涉房屋已涂銷抵押登記后，協(xié)助原告辦理案涉房屋產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)。”
這個新的訴訟請求，和敗訴的前訴一審、二審訴訟請求“判令案涉房屋所有權(quán)歸原告舒媛所有”有什么不同呢？
這涉及很深的民法原理，簡單來說，新訴訟請求屬于債權(quán)：我方請求的是相對方一個人（即張峰）尊重我的權(quán)利即可，所以我方的新訴訟請求是只針對張峰，要求的是張峰配合即可，通過對離婚協(xié)議的簡單司法審查，法院就可以判定是否可以支持；而舊訴訟請求屬于物權(quán)范疇，請求法院以司法權(quán)力要求所有人尊重我方的這個權(quán)利，所以法院會非常慎重，需要考慮負(fù)責(zé)不動產(chǎn)登記的政府部門的政策態(tài)度，和抵押權(quán)人（即第三人市住房公積金管理中心和中國建設(shè)銀行城建支行）的利益平衡。
我們的二次訴訟在開發(fā)區(qū)人民法院的立案庭遇到阻礙。法官無法理解新舊訴訟請求的不同，口頭答復(fù)不能確定是否可以給我們立案。我們提交了大量相同、相似案件的判決書，立案法官終于確定立案。
在法庭上，張峰的律師指責(zé)我們構(gòu)成“重復(fù)訴訟”，認(rèn)為二次起訴不應(yīng)得到受理，要求法院按照“一事不再理”原則，駁回我們的起訴。
“一事不再理”原則，又稱禁止重復(fù)起訴原則，是指判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件的被告人不得再次起訴和被審理。這個原則不允許任何一方反復(fù)訴訟，以維護(hù)國家司法的權(quán)威，節(jié)約訴訟資源，保護(hù)當(dāng)事人的合理預(yù)期，避免不必要的訟累，和保障社會秩序。
我方堅(jiān)決反對：
第一，前后訴的性質(zhì)不同。前訴案件“判令案涉房屋所有權(quán)歸原告舒媛所有”的訴訟請求，屬于確認(rèn)之訴，是所有權(quán)確認(rèn)糾紛，是物權(quán)范疇；而后訴案件“判令被告張峰協(xié)助原告辦理涂銷抵押權(quán)和協(xié)助原告辦理過戶產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)”的訴訟請求，是給付之訴，履行離婚協(xié)議債權(quán)糾紛，是離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛，是債權(quán)范疇。
第二，前后訴的當(dāng)事人和標(biāo)的不同?！耙皇虏辉倮怼痹瓌t中的“一事”，要求“三同”：相同當(dāng)事人、同一案件事實(shí)和同一訴訟標(biāo)的。后訴中，當(dāng)事人明顯多了兩個第三人（即市住房公積金管理中心和中國建設(shè)銀行城建支行）；而訴訟標(biāo)的，前訴指向物權(quán)確認(rèn)，后訴只是要求履行離婚協(xié)議，前后訴的請求權(quán)基礎(chǔ)不同，法律關(guān)系也不同。
二次訴訟的一審、二審，張峰的律師都花了大量時間糾纏在重復(fù)起訴的問題上。我深知，法院確定重新立案，就說明法院已經(jīng)不認(rèn)為這是一個值得爭論的問題。二次訴訟的所有環(huán)節(jié)，我都避開這個話題，不浪費(fèi)任何能夠表達(dá)我方訴求的機(jī)會，聚焦最核心的兩個問題：一是前訴的二審判決書中是否已經(jīng)對案涉房屋有了終局性的實(shí)體處理；二是我方提出新的訴訟請求，在實(shí)際操作中是否存在障礙，法官會不會像在確權(quán)糾紛中有那么多顧慮，如果法官支持我方存在困難，應(yīng)該怎樣打消法官的顧慮。
法官要求我們雙方圍繞這兩個焦點(diǎn)問題展開舉證質(zhì)證和法庭辯論。
對于第一個問題，我方認(rèn)為，前訴二審判決書認(rèn)為離婚協(xié)議書約定合法有效，張峰不能單方撤銷案涉房屋的贈與，卻又駁回我方要求確權(quán)的訴訟請求，維持原判，顯然，前訴二審法官沒有處理實(shí)體問題，沒有做終局性安排，也沒有審理過被告張峰是否有義務(wù)協(xié)助原告舒媛辦理案涉房屋的過戶手續(xù)這一問題。
被告方對這個問題避而不談。
法官主要的顧慮應(yīng)該是：一方面，房屋是被告張峰婚前購買在他一人名下的，且房屋貸款也在他名下，我方舒媛能不能以自己的名義提前還清貸款；如果被告張峰不配合、不協(xié)助，市住房公積金管理中心和中國建設(shè)銀行城建支行是否接受原告舒媛本人提前還清貸款。另一方面，如果舒媛能提前還清貸款，房屋的抵押權(quán)注銷和變更登記到舒媛名下的手續(xù)也需要被告張峰到不動產(chǎn)登記中心，如果被告不配合、不協(xié)助，政府的房管部門會不會辦理過戶登記到原告舒媛名下。
兩個第三人的代理律師最開始的回答對我們非常不利：提前還貸必須借款人本人即張峰去辦理，市住房公積金管理中心和中國建設(shè)銀行城建支行都不接受原告舒媛自己辦理提前還貸。
法官追問：“第三人，根據(jù)政策要求和實(shí)際操作，是否允許原告持法院生效裁判文書和協(xié)助執(zhí)行通知函直接辦理提前還款？”
他們一致回答：如果法院能夠保證還款覆蓋尚欠本金和利息，原告通過法院的協(xié)助執(zhí)行通知函就可以辦理提前還貸，不會觸及任何政策障礙。
法官轉(zhuǎn)向提問我方：“原告是否同意承擔(dān)案涉房屋一次性還清貸款本息的義務(wù)？”我方干脆利落地回答：“完全同意，沒有問題。我方已準(zhǔn)備好提前還貸的所有款項(xiàng)，同意將全部剩余貸款本息交由法院或公證處提存，也同意承擔(dān)任何辦理抵押權(quán)注銷、過戶等可能發(fā)生的手續(xù)費(fèi)用。”
剩下的唯一問題是，房屋過戶到舒媛名下是否會違反當(dāng)?shù)氐南拶徴撸繉?shí)際上，這在前訴的一審中已經(jīng)查清。法院函詢當(dāng)?shù)氐淖》勘Ｕ虾头慨a(chǎn)管理局：“原告舒媛訴請案涉房屋歸其所有，是否違反現(xiàn)行限購政策？”該局函復(fù)：“按照現(xiàn)行限購政策，對于夫妻因離婚而導(dǎo)致房屋產(chǎn)權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移歸一方所有的，不受限購政策影響?！?/p>
二次訴訟的一審?fù)徱呀?jīng)查清所有問題，判決我方勝訴的障礙全部掃除。判決書結(jié)果沒有懸念，法院完全同意我方觀點(diǎn)：
本院認(rèn)為，……前案中，二審法院判決在雙方就房產(chǎn)的處理未經(jīng)抵押權(quán)人同意，或未清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的情況下，對原告舒媛要求確認(rèn)房屋權(quán)屬的訴請不予支持；而在本案中，原告舒媛訴請的是判令被告張峰協(xié)助原告舒媛辦理償清貸款、涂銷登記和辦理過戶的行為之訴，不構(gòu)成重復(fù)起訴。被告張峰的上述抗辯意見，不予采納。
關(guān)于原告舒媛在本案中提出的訴訟請求。經(jīng)查前案二審民事判決中載明被告張峰要求撤銷贈與的主張不予支持，則被告張峰和原告舒媛關(guān)于案涉房屋歸原告舒媛的約定，對雙方仍均有法律約束力?，F(xiàn)原告舒媛在訴訟中同意付清上述房屋的貸款本息余款，同意承擔(dān)辦理抵押權(quán)注銷、過戶過程中的相關(guān)手續(xù)費(fèi)用，并基于該事實(shí)起訴，據(jù)此主張被告張峰履行上述協(xié)議，并配合原告舒媛提前還款、辦理抵押權(quán)注銷和變更過戶手續(xù)，合理有據(jù)，予以支持。
綜上，依照原《中華人民共和國婚姻法》第三十九條的規(guī)定，判決如下：
一、被告張峰于本判決生效之日起五日內(nèi)協(xié)助原告舒媛向第三人中國建設(shè)銀行股份有限公司城建支行、市住房公積金管理中心辦理一次性還清案涉房屋剩余房貸清償手續(xù)。
二、在原告舒媛償還涉案房屋剩余貸款后，被告張峰于五日內(nèi)協(xié)助原告舒媛辦理案涉房屋的涂銷抵押登記手續(xù)。
三、在案涉房屋已辦理涂銷抵押登記后，被告張峰于五日內(nèi)協(xié)助原告舒媛辦理案涉房屋的產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)。
案件受理費(fèi)11065元，由被告張峰負(fù)擔(dān)。
從二次訴訟申請立案，到完全勝訴的一審判決書下判，歷時四個月。
05 虛假訴訟，最高能判七年
張峰不服，上訴到中級人民法院。我告訴舒媛：他上訴必?cái)?，不用?dān)心；他只是不甘心，想拖時間，對我們來說就是走程序，讓他折騰去吧。
舒媛問：“張峰還會有什么手段阻止我拿到房子呢？”我說：“張峰可能會讓他父母起訴你們倆，要求你們退還案涉房產(chǎn)，理由是房屋由父母出資購買，只是借了兒子張峰的名字買房?！笔骀?lián)乃麄兊募m纏會翻盤。
我解釋道：“這要看證據(jù)，如果老張有完整的轉(zhuǎn)賬記錄，能夠證明首付款和每月還款是他出的，也能夠拿出他們當(dāng)年借名買房、房屋代持的協(xié)議或聊天記錄，那他們還是有一定機(jī)會的。”
但如果老張和張峰亡羊補(bǔ)牢、倒簽協(xié)議的話，他們會有刑事風(fēng)險?，F(xiàn)在的技術(shù)可以鑒定出簽名的形成時間，誤差在半年左右。房子是七年前買的，如果他們偽造成七年前就簽好了房屋代持協(xié)議，我方可以控告他們虛假訴訟罪。刑警利用技術(shù)手段鑒定出簽名形成時間作假后，他們一家三口可能被判刑，最高可以判七年有期徒刑。
不出所料，張峰上訴后不久，老張和張峰的繼母申請以有獨(dú)立請求權(quán)的第三人身份，參加二次訴訟的上訴審理訴訟。中院通知我方對該申請書發(fā)表書面意見。
我提交了不同意他們參加訴訟的四點(diǎn)反對意見：
一、張峰的父母以獨(dú)立第三人身份參加訴訟的申請沒有事實(shí)依據(jù)，房屋代持協(xié)議是不存在的，是事后偽造的，涉嫌虛假訴訟，我方將依法追究他們惡意串通、損害答辯人權(quán)益的犯罪責(zé)任。
二、張峰的父母曾在多個場合表達(dá)過案涉房屋系贈與張峰的，之前從未在任何場合聲明案涉房屋系代持和借名購房，舒媛對這一突如其來申請背后所謂的代持，自始至終完全不知情。
三、張峰在本案一審，及前訴的確權(quán)糾紛一審、二審中均明確案涉房屋為他的個人財(cái)產(chǎn)，這樣的立場觀點(diǎn)在他的答辯狀、庭審筆錄中多次充分表達(dá)，且親筆簽名確認(rèn)，張峰對此應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任，法院應(yīng)對張峰表述出爾反爾、前后不一的行為依法予以制裁。
四、退一步講，即便申請人張峰的父母認(rèn)為他們對房屋享有某種權(quán)利，在二審中申請以獨(dú)立第三人參加訴訟，在舒媛不同意的情況下，法院不得擅自同意追加，并應(yīng)告知申請人張峰的父母循其他司法途徑解決，否則將違反《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，同時也客觀上給申請人張峰的父母逃避虛假訴訟罪嫌創(chuàng)造了條件。
二次訴訟的上訴審開庭當(dāng)日，張峰的父母沒有來，分別委托了兩名律師到庭要求參加訴訟。一開庭，我要求審判長明確是否已經(jīng)準(zhǔn)許張峰父母以第三人身份參加訴訟，審判長連忙否認(rèn)，并要求這四位律師全部離開法庭。
我高聲質(zhì)問張峰：“在前訴的一審、二審及本案一審的三份答辯狀、一份上訴狀、三份庭審筆錄中是不是你本人親口承認(rèn)、親筆簽名確認(rèn)案涉房屋是你的個人財(cái)產(chǎn)，是你父親贈與首付款給你的？”
張峰支支吾吾說，這是律師說的，自己不懂，稀里糊涂就簽名了。我打斷他語無倫次的辯解，警告他，我方會去公安局控告他們?nèi)颂摷僭V訟，后果自負(fù)。
上訴審開庭效率很高，法官似乎認(rèn)為沒有什么值得審理的問題，不到一個小時就結(jié)束了。
舒媛后來向我轉(zhuǎn)述，休庭后不久，中院的書記員繞過我直接給她打電話說，這個案子唯一的出路是調(diào)解，要求舒媛考慮張峰開出的調(diào)解方案，房產(chǎn)寫到孩子名下，孩子撫養(yǎng)權(quán)歸張峰，張峰再額外補(bǔ)償舒媛10萬元。舒媛說她絕不接受這樣的方案。我有些生氣，我是舒媛的代理律師，為什么不直接給我打電話？我回?fù)芙o書記員，質(zhì)問他為什么這樣做。書記員矢口否認(rèn)給舒媛打過電話。
我預(yù)感事情沒這么簡單。
果然，第二次訴訟的上訴審判決書出來了，雖然我方勝訴，終審判決書駁回了對方的上訴、維持原判，但其中埋下了伏筆：
關(guān)于張峰的父母以是案涉房屋的實(shí)際所有權(quán)人為由申請作為第三人參加二審的問題。根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第九條規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力；第十七條規(guī)定，不動產(chǎn)權(quán)屬證書是權(quán)利人享有該不動產(chǎn)物權(quán)的證明。
案涉不動產(chǎn)權(quán)屬證書上載明案涉房屋的權(quán)利人為張峰且為張峰單獨(dú)所有，該登記對外具有公示效力。在案涉不動產(chǎn)權(quán)屬證書上載明的權(quán)利人仍為張峰。張峰父母一審未申請作為第三人參加本案訴訟，二審申請追加，本院不予準(zhǔn)許，其應(yīng)另案向張峰主張。張峰以案涉房屋的實(shí)際所有權(quán)人系其父母為由主張其對案涉房屋無權(quán)處分，本院亦不予支持。
簽收這份終審判決書后，我指示舒媛馬上辦理提前還貸和涂銷抵押權(quán)手續(xù)，盡快把房產(chǎn)過戶到自己名下。
截至這個故事完稿時，舒媛的房產(chǎn)過戶還沒辦下來。我們收到了中級人民法院的通知，張峰父母向舒媛提起了“第三人撤銷之訴”。房產(chǎn)被他們申請財(cái)產(chǎn)保全查封了，無法過戶。
前訴一審、二審和后訴一審、二審，加起來快三年了。舒媛接著要面對的是第五場官司。這個離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛的故事，未完待續(xù)。
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