來源 | 公司法研
作者 | 李慧律師團(tuán)隊
司法觀點
債權(quán)人因股東未在法定期限內(nèi)成立清算組進(jìn)行清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)流失、毀損、滅失請求公司股東承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，適用三年訴訟時效。如果法院經(jīng)強制執(zhí)行債務(wù)人后出具終結(jié)本次執(zhí)行裁定，則應(yīng)認(rèn)定債權(quán)人此時知道或應(yīng)當(dāng)知道債權(quán)受侵害，請求清算責(zé)任人承擔(dān)連帶清償責(zé)任的債權(quán)請求權(quán)訴訟時效開始計算，而不應(yīng)等到強制清算不能的裁定出具之日再開始起算訴訟時效。
經(jīng)典案例
B公司成立于1997年，2007年被吊銷營業(yè)執(zhí)照，一直處于吊銷未注銷狀態(tài)。A公司訴B公司金融借款合同糾紛一案經(jīng)法院依法審理并判決。后A公司向法院申請強制執(zhí)行，因未發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可供執(zhí)行的財產(chǎn)，法院于2011年10月25日裁定終結(jié)本次執(zhí)行程序。
2014年7月17日A公司向法院申請對B公司進(jìn)行強制清算。法院立案受理后，指定成立了清算組。經(jīng)清算組積極查找聯(lián)系，未能獲得B公司任何財產(chǎn)、賬冊及重要文件，清算工作無法進(jìn)行。2015年12月10日，法院裁定終結(jié)B公司強制清算程序。
A公司認(rèn)為因B公司的股東怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致B公司無法進(jìn)行清算，故將B公司的股東C公司訴至法院，要求C公司對B公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。庭審中，C公司辯稱A公司請求其承擔(dān)連帶清償責(zé)任屬于債權(quán)請求權(quán)，訴訟時效應(yīng)從B公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起算，現(xiàn)A公司起訴已超過訴訟時效期間。
一審法院認(rèn)為
本案系股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛，A公司基于股東怠于履行對公司的清算義務(wù)，主張C公司作為B公司股東承擔(dān)清償責(zé)任，該請求權(quán)在性質(zhì)上屬于債權(quán)請求權(quán)，應(yīng)受訴訟時效制度制約，依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第一百三十七條的規(guī)定，該賠償請求權(quán)的訴訟時效應(yīng)從債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道因股東不履行清算義務(wù)而致使其債權(quán)受到損害之日起計算?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(二)》第十八條第二款規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。因此，股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的前提是其怠于履行清算義務(wù)，致使公司的主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，且造成公司無法進(jìn)行清算。
雖然A公司在2011年10月25日浦東法院裁定終結(jié)執(zhí)行程序時已經(jīng)知曉B公司暫無可供執(zhí)行的財產(chǎn)，但僅憑此難以推定A公司知悉B公司的主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等是否滅失。因B公司的財產(chǎn)、賬冊狀況系其內(nèi)部事務(wù)，A公司在當(dāng)時對B公司的賬冊、重要文件的情況無從知曉，更無從判斷B公司是否已經(jīng)清算不能。浦東法院裁定終結(jié)執(zhí)行程序的裁定，也只能證明浦東法院在執(zhí)行過程中未能找到B公司的財產(chǎn)，并不能證明B公司的財產(chǎn)、賬冊已經(jīng)全部滅失。
2015年12月10日，因未能獲得B公司任何財產(chǎn)、賬冊及重要文件，清算工作無法進(jìn)行，法院裁定終結(jié)B公司的強制清算程序，此時方可認(rèn)定A公司知曉或應(yīng)當(dāng)知曉其權(quán)益受到侵害。本院認(rèn)為訴訟時效應(yīng)從此時開始計算為妥，故A公司于2016年4月就本案提起的訴訟并未超過訴訟時效。C公司主張訴訟時效應(yīng)從B公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷之日起算，于法無據(jù)，本院不予采納。
故，一審法院判決C公司就生效判決書載明的B公司所應(yīng)負(fù)的債務(wù)范圍承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
B公司不服一審判決，依法提起上訴。
二審法院認(rèn)為
本案系《公司法司法解釋二》頒布實施后引發(fā)的爭議案件。債權(quán)人經(jīng)訴訟、執(zhí)行程序未獲清償?shù)?，債?quán)人可能自行查找新的財產(chǎn)線索期待恢復(fù)執(zhí)行，更大的可能是根據(jù)案件執(zhí)行的難易程度將債權(quán)打折轉(zhuǎn)讓他人，一般以銀行轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)公司居多。在《公司法司法解釋二》頒布實施前，受讓人受讓債權(quán)后著眼點在于查找債務(wù)人的財產(chǎn)線索，即使針對股東，也是著重看是否虛假出資或抽逃出資。從清算義務(wù)角度主張股東承擔(dān)責(zé)任，因無相應(yīng)規(guī)定，缺少主張途徑。《公司法司法解釋二》的頒布實施，客觀上給作為受讓人的資產(chǎn)公司帶來商機，即一大批因無可供財產(chǎn)執(zhí)行而終結(jié)執(zhí)行的案件將因可向不履行清算義務(wù)的股東主張權(quán)利而起死回生。即如果將訴訟時效的起點定在裁定終結(jié)執(zhí)行程序之日，一批舊案可能因訴訟時效期間屆滿而無法向股東主張怠于清算所引發(fā)的責(zé)任；如果將訴訟時效的起點定在清算不能的裁定出具之日，一批舊案將通過強制清算訴訟而重現(xiàn)生機。
本院認(rèn)為，認(rèn)定本案債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債權(quán)受侵害的時間節(jié)點為(2011)浦執(zhí)恢復(fù)字第751號裁定書送達(dá)之日更為合理公允。涉案債權(quán)系A(chǔ)公司從他處受讓所得。作為受讓人的A公司對所受讓的涉案債權(quán)應(yīng)當(dāng)會進(jìn)行風(fēng)險評估，客觀存在的風(fēng)險是債務(wù)人B公司被吊銷執(zhí)照數(shù)年，相應(yīng)債權(quán)因無可供執(zhí)行的財產(chǎn)線索而被終結(jié)執(zhí)行，期間《公司法司法解釋二》也已頒布實施，對于未規(guī)范退市的債務(wù)人，其休眠狀態(tài)與股東的不作為有直接的因果關(guān)系。股東怠于履行的義務(wù)，包括怠于履行依法及時啟動清算程序的義務(wù)，也包括妥善保管公司財產(chǎn)、賬冊、重要文件等義務(wù)；債權(quán)人基于利益受損的結(jié)果、股東存在不作為的消極狀態(tài)以及兩者之間的因果關(guān)系，應(yīng)當(dāng)及時向公司股東主張權(quán)利。A公司強調(diào)經(jīng)清算程序才能明確B公司是否確無資產(chǎn)，強制清算不能的裁定是對股東是否具有侵害債權(quán)人利益的行為所作出的確認(rèn)。對此，本院不能認(rèn)同，基于股東怠于清算的消極行為，以及公司休眠狀態(tài)等事實因素，債權(quán)人可以直接向公司股東主張權(quán)利，不必以經(jīng)過強制清算程序作為認(rèn)定無法進(jìn)行清算的標(biāo)準(zhǔn)。即便債權(quán)人出于謹(jǐn)慎，欲在知曉受侵害程度的確切性后再主張股東的侵權(quán)責(zé)任，該行為也應(yīng)當(dāng)在訴訟時效期間內(nèi)進(jìn)行。如果在訴訟時效期間內(nèi)，債權(quán)人提起了強制清算之訴，雖然債權(quán)人的訴訟行為針對的是作為債務(wù)人的公司，被申請的對象不是公司股東，但因為《公司法司法解釋二》第十八條第二款規(guī)定的不作為后果是連帶責(zé)任，連帶債務(wù)訴訟時效中斷具有涉他性，相應(yīng)效力及于不作為的股東，客觀上也達(dá)到了時效中斷的效果。概而言之，在執(zhí)行終結(jié)裁定出具后，債權(quán)人可以直接向公司股東主張賠償責(zé)任，也可以先申請強制清算而后在清算不能裁定出具后再向公司股東主張權(quán)利。但兩種行為方式都需在訴訟時效期間內(nèi)進(jìn)行，即申請強制清算必須在訴訟時效期間內(nèi)進(jìn)行。如果不考慮強制清算的申請期間，單純將強制清算不能的裁定出具之日作為訴訟時效起算點，引發(fā)的后果是對債權(quán)人申請強制清算行為的失控，完全可能出現(xiàn)債權(quán)人在終結(jié)執(zhí)行裁定出具后，過數(shù)年甚至十幾年后再主張強制清算的現(xiàn)象，訴訟時效制度將無法制約債權(quán)人的消極行為。訴訟時效制度的建立就是要促使債權(quán)人及時行使權(quán)利，在本案將債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道債權(quán)受侵害的時間節(jié)點認(rèn)定為執(zhí)行終結(jié)裁定送達(dá)之日，更符合建立訴訟時效制度的初衷。
律師點評
上述典型案例涉及到了對債權(quán)人提起“股東損害公司債權(quán)人利益責(zé)任糾紛”之訴的訴訟時效起算點的認(rèn)定，二審法院已對此作詳細(xì)闡述。接下來我們對股東損害公司債權(quán)人利益常見的糾紛類型作幾點闡釋：
1、一人公司股東濫用法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人利益
《公司法》第三條規(guī)定，公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。實踐中，很多公司的股東會利用該條法律規(guī)定來惡意逃避債務(wù)，損害公司債權(quán)人利益。尤其是一人有限公司，僅有一名股東，通常情況下，公司都是由該股東實際操控的，因此一人有限公司股東損害公司債權(quán)人利益的情況非常常見。
對于一人有限公司的情形，《公司法》第六十三條規(guī)定了人格否認(rèn)制度為利益被損害的債權(quán)人提供了救濟(jì)的途徑——一人有限公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
2、關(guān)聯(lián)公司濫用法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人利益
關(guān)聯(lián)公司與一人公司相類似，都涉及到人格混同的問題。但不同于一人公司的是，關(guān)聯(lián)公司之間存在高度混同的舉證責(zé)任需由債權(quán)人來承擔(dān)，法律未在這種情形中設(shè)置舉證責(zé)任倒置。
3、股東出資瑕疵、抽逃出資損害公司債權(quán)人利益
股東依法對公司進(jìn)行出資是其最重要的一項法定義務(wù)，但實踐中股東出資瑕疵的情形屢見不鮮。如果股東未履行出資義務(wù)，債權(quán)人可依據(jù)《公司法司法解釋（二）》第二十二條規(guī)定要求未繳出資的股東在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；如果股東未全面履行出資義務(wù)，債權(quán)人可依據(jù)《公司法司法解釋（三）》第十三條規(guī)定要求股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任。
如果公司股東存在抽逃出資的情形，債權(quán)人可依據(jù)《公司法司法解釋（三）》第十四條規(guī)定要求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任。
4、負(fù)有清算義務(wù)的股東損害公司債權(quán)人利益
公司若出現(xiàn)法定或約定的解散事由，應(yīng)當(dāng)按照《公司法》第一百八十三條規(guī)定成立清算組進(jìn)行清算。如果逾期不成立清算組依法進(jìn)行清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值或無法清算的，債權(quán)人可以依據(jù)《公司法司法解釋（二）》第十八條的規(guī)定要求負(fù)有清算義務(wù)的股東承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
公司治理建議
1、債權(quán)人起訴的同時申請財產(chǎn)保全
為避免“贏了官司卻拿不到錢”的困窘，債權(quán)人應(yīng)在起訴的同時申請財產(chǎn)保全。一般而言，債權(quán)人向法院申請財產(chǎn)保全時應(yīng)向法院提供明確、具體的被保全財產(chǎn)線索。如果不能提供明確的被保全財產(chǎn)信息，可依據(jù)《最高人民法院關(guān)于辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》第十一條規(guī)定，書面申請法院通過網(wǎng)絡(luò)執(zhí)行查控系統(tǒng)對被保全人的財產(chǎn)進(jìn)行查詢，并采取相應(yīng)的查封、扣押、凍結(jié)措施。需要注意的是，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在申請法院查詢被保全人財產(chǎn)的申請書中寫明被保全人的基本情況，以及請求查詢的財產(chǎn)數(shù)額和范圍等事項。
2、法院裁定終結(jié)本次執(zhí)行后，債權(quán)人應(yīng)密切關(guān)注被執(zhí)行人動態(tài)，查詢新的財產(chǎn)線索
法院裁定終結(jié)本次執(zhí)行，并不代表執(zhí)行的終局終止，債權(quán)人應(yīng)在此后的時間里時刻關(guān)注被執(zhí)行人的動態(tài)，以便看準(zhǔn)時機抓住“漏網(wǎng)之魚”。
很多被執(zhí)行人在財產(chǎn)狀況惡化之時就開始轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，所以真正到債權(quán)人申請執(zhí)行的時候，被執(zhí)行人已無可供執(zhí)行的財產(chǎn)，法院只得裁定終結(jié)本次執(zhí)行。但此后，被執(zhí)行人很有可能開立新的銀行賬戶逐漸把財產(chǎn)轉(zhuǎn)回來。故，債權(quán)人應(yīng)時刻關(guān)注被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況，一旦發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人新的財產(chǎn)線索，應(yīng)及時將線索反饋給法院，并申請法院恢復(fù)執(zhí)行。
3、終結(jié)本次執(zhí)行程序后，可每隔六個月向執(zhí)行法院申請查詢一次被執(zhí)行人的財產(chǎn)，以便及時獲取被執(zhí)行人是否有可供執(zhí)行財產(chǎn)
如果債權(quán)人無從得知被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況，也沒有途徑獲取被執(zhí)行人的財產(chǎn)線索，也可以依據(jù)《最高人民法院印發(fā)<關(guān)于嚴(yán)格規(guī)范終結(jié)本次執(zhí)行程序的規(guī)定（試行）>的通知》第九條規(guī)定，在案件終結(jié)本次執(zhí)行程序后的五年內(nèi)，每六個月向執(zhí)行法院申請通過網(wǎng)絡(luò)執(zhí)行查控系統(tǒng)查詢一次被執(zhí)行人的財產(chǎn)。如果符合恢復(fù)執(zhí)行條件的，法院應(yīng)當(dāng)及時恢復(fù)執(zhí)行。
4、債權(quán)人適時向法院提出執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)申請
執(zhí)行過程中，債權(quán)人還應(yīng)關(guān)注被執(zhí)行人的涉訴情況及經(jīng)營情況。如果被執(zhí)行公司已有大量巨額訴訟案件，或已被吊銷營業(yè)執(zhí)照，且被執(zhí)行人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或明顯缺乏清償能力，則債權(quán)人可依據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查若干問題的指導(dǎo)意見》規(guī)定，向執(zhí)行法院申請將執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查。債權(quán)人及時提出執(zhí)轉(zhuǎn)破申請可以避免執(zhí)行案件久拖不決，一旦進(jìn)入破產(chǎn)程序，則可依法申報債權(quán)，保障自身權(quán)益。
5、債權(quán)人可向法院申請強制清算
當(dāng)公司出現(xiàn)法定或約定的解散事由時，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，自行清算。本案被執(zhí)行人被吊銷營業(yè)執(zhí)照屬于法定解散事由，公司未在法定期限內(nèi)成立清算組進(jìn)行清算，債權(quán)人可以申請法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行強制清算。需要注意的是，債權(quán)人應(yīng)在訴訟時效期間內(nèi)申請法院強制清算，否則就會出現(xiàn)像本案中A公司四年之后才申請強制清算，導(dǎo)致請求負(fù)有清算義務(wù)的股東承擔(dān)連帶責(zé)任敗訴的情況。
債權(quán)人可通過執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)或申請法院強制清算程序，查詢被執(zhí)行人股東是否存在瑕疵出資、抽逃出資、逾期清算導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失的等情形，以便在公司無財產(chǎn)可供執(zhí)行的情況下，追究股東的補足或賠償責(zé)任，以保障債權(quán)實現(xiàn)。
法條指引：
《中華人民共和國公司法》
第二 公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得十條濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。
公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》
第十八條 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
上述情形系實際控制人原因造成，債權(quán)人主張實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。
《最高人民法院關(guān)于辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》
第十條 當(dāng)事人、利害關(guān)系人申請財產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)向人民法院提供明確、具體的被保全財產(chǎn)。當(dāng)事人、利害關(guān)系人申請訴訟保全時，確因客觀原因不能提供明確、具體被保全財產(chǎn)的，人民法院可以酌情裁定采取保全措施。
第十—條 訴訟保全裁定未指明具體的保全財產(chǎn)的，在該裁定執(zhí)行過程中，申請保全人可以書面申請人民法院查詢被保全人的財產(chǎn)。
申請保全人應(yīng)當(dāng)在申請書中寫明被保全人的基本情況，以及請求查詢的財產(chǎn)數(shù)額和范圍等事項。
申請保全人提出查詢申請的，已建立網(wǎng)絡(luò)執(zhí)行查控系統(tǒng)的人民法院可以在請求保全的數(shù)額范圍內(nèi)，查詢被保全人的財產(chǎn)。
《最高人民法院印發(fā)<關(guān)于嚴(yán)格規(guī)范終結(jié)本次執(zhí)行程序的規(guī)定（試行）>的通知》
第九條 終結(jié)本次執(zhí)行程序后，申請執(zhí)行人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可供執(zhí)行財產(chǎn)的，可以向執(zhí)行法院申請恢復(fù)執(zhí)行。申請恢復(fù)執(zhí)行不受申請執(zhí)行時效期間的限制。執(zhí)行法院核查屬實的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)執(zhí)行。
終結(jié)本次執(zhí)行程序后的五年內(nèi)，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)每六個月通過網(wǎng)絡(luò)執(zhí)行查控系統(tǒng)查詢一次被執(zhí)行人的財產(chǎn)，并將查詢結(jié)果告知申請執(zhí)行人。符合恢復(fù)執(zhí)行條件的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)及時恢復(fù)執(zhí)行。
《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查若干問題的指導(dǎo)意見》
2.執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查,應(yīng)同時符合下列條件:
（1）被執(zhí)行人為企業(yè)法人；
（2）被執(zhí)行人或者有關(guān)被執(zhí)行人的任何一個執(zhí)行案件的申請執(zhí)行人書面同意將執(zhí)行案件移送破產(chǎn)審查；
（3）被執(zhí)行人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。
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