【提要】近年，融資租賃行業(yè)發(fā)展，由于具有“融資”和“融物”的雙重屬性，船舶融資租賃迅速成為航運(yùn)公司主要融資方式之一，本文就相關(guān)項目中遇到的法律問題和思考作簡要總結(jié)。
一、船舶融資租賃模式
（一）直接租賃
又稱直接融資租賃或“直租”，是融資租賃中最原始、簡單的交易模式。出租人根據(jù)承租人對船廠、船舶的選擇，向船廠購買或訂造船舶，提供給承租人使用，并向承租人收取租金。主要適用于船東存在較大規(guī)模的運(yùn)力提升需求，但自身資金不足向船廠支付船舶建造價款的情況。關(guān)于直接租賃的法律法規(guī)，主要參見我國《合同法》第十四章“融資租賃合同”相關(guān)規(guī)定。
（二）售后回租
又稱“回租”，指船舶所有權(quán)人與融資租賃公司簽訂《售后回租合同》，將船舶出售給融資租賃公司，再由融資租賃公司將船舶租回給出賣人的一種租賃方式。主要適用于承租人財務(wù)狀況緊張，通過盤活現(xiàn)有資產(chǎn)以解決自身財務(wù)狀況，改善自身流動性的情況。關(guān)于售后回租的法律效力，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋【2014】3號，下稱“《融資租賃司法解釋》”）第二條：“承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應(yīng)僅以承租人和出賣人系同一人為由認(rèn)定不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系”，正試明確售后回租為融資租賃法律關(guān)系。
（三）經(jīng)營租賃
該種租賃模式并非融資租賃法律意義上的分類，只是由于我國《會計準(zhǔn)則》區(qū)別了“融資租賃”與“經(jīng)營租賃”的記賬模式，而產(chǎn)生的一種融資租賃的高級“表外融資”模式。具體表現(xiàn)為：融資租賃項下，船舶資產(chǎn)記在承租人“固定資產(chǎn)”項下，應(yīng)付租金記“長期應(yīng)付款”項下，體現(xiàn)為承租人負(fù)債；經(jīng)營租賃項下，資產(chǎn)記在出租人“固定資產(chǎn)”項下，應(yīng)付租金記相關(guān)“費(fèi)用成本”，承租人財務(wù)報表并不體現(xiàn)為負(fù)債。經(jīng)營租賃具體所歸屬的法律關(guān)系，要視合同情況根據(jù)上述第（一）、（二）種模式確定。由于《會計準(zhǔn)則》中的經(jīng)營租賃還包括《合同法》第十三章中普通的租賃合同，因此此處經(jīng)營租賃還被稱為“經(jīng)營性融資租賃”。
該種融資租賃模式的效果在于，在不改變承租人資產(chǎn)負(fù)債結(jié)構(gòu)的情況下向承租人進(jìn)行融資、融物，相當(dāng)于變相優(yōu)化了承租人企業(yè)財務(wù)報表。但國際會計準(zhǔn)則委員會(IASB)已經(jīng)頒布新的租賃會計準(zhǔn)則《國際財務(wù)報告準(zhǔn)則第16號——租賃》（IFRS16），IFRS16新準(zhǔn)則將于2019年1月1日生效，一旦我國會計準(zhǔn)則完成與IFRS16接軌，屆時租賃物和租金均需在承租人財務(wù)報表上確認(rèn)為資產(chǎn)和負(fù)債。
（四）分成租賃
該模式也非融資租賃法律意義上的分類，是融資租賃公司根據(jù)承租人的收益狀況與市場行情進(jìn)行的一種業(yè)務(wù)模式創(chuàng)新。分成租賃模式下，租金與承租人的營業(yè)收入或相對應(yīng)的市場指數(shù)掛鉤，按比例進(jìn)行分成，出租人與承租人收益共享、風(fēng)險共擔(dān)。
二、船舶融資租賃項目中相關(guān)法律問題
（一）售后回租中未變更所有權(quán)登記是否影響合同效力？
根據(jù)我國《船舶登記條例》第九條規(guī)定，船舶登記港由船舶所有人依據(jù)其住所或者主要營業(yè)所所在地就近選擇。售后回租項目中，一方面需要承租人將船舶在原登記地注銷并轉(zhuǎn)到所有權(quán)人（出租人）所在地海事局重新登記，船舶檔案也要跟隨轉(zhuǎn)移，耗時較長，在此期間船舶需要停航等待船舶證書，會給船舶使用人造成巨大損失；另一方面，《船舶登記條例》第二條第二款對持有船舶的中外合資企業(yè)中方出資額比例有不低于50%的限制，不能滿足該比例限制的中外合資經(jīng)營企業(yè)在所有權(quán)登記方面存在法律上的障礙；因此現(xiàn)實(shí)操作中很多售后回租項目并未辦理船舶所有權(quán)變更登記手續(xù)。
1、變更登記手續(xù)不影響船舶所有權(quán)變更
我國《物權(quán)法》第二十四條、《海商法》第九條、《船舶登記條例》第五條均規(guī)定船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓或消滅應(yīng)當(dāng)經(jīng)船舶登記機(jī)關(guān)登記，未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。但同時，根據(jù)《物權(quán)法》第二十三條規(guī)定，動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力。由此可以看出，我國對于船舶所有權(quán)設(shè)立采取“登記對抗主義”，船舶作為特殊動產(chǎn)，所有權(quán)自交付時即發(fā)生物權(quán)變動的法律效力，即未辦理變更登記并不影響所有權(quán)的權(quán)屬變更。出租人作為融資租賃船舶的出租方，同時也是船舶的購買方，在雙方約定由賣方繼續(xù)占有使用船舶時，出租人實(shí)際上通過“占有改定”的方式取得了船舶的所有權(quán)。
2、相關(guān)司法實(shí)踐
司法實(shí)踐中，寧波海事法院審理的“浙江中新力合融資租賃有限公司（原告）與臺州市萬舟海運(yùn)有限公司（被告）、夏國良等船舶融資租賃合同糾紛”一案中，原告向被告購買船舶后出租給被告使用，由于被告的原因并未辦理船舶所有權(quán)變更登記手續(xù)，法院最終認(rèn)定：
“《融資租賃合同》、《船舶買賣合同》均明確約定租賃物鋼質(zhì)Ⅱ類化學(xué)品船的所有權(quán)自中新力合公司支付船舶轉(zhuǎn)讓款時歸中新力合公司，該約定符合法律規(guī)定，原告訴請確認(rèn)鋼質(zhì)Ⅱ類化學(xué)品船（暫名“萬舟興7”）屬其所有，本院予以支持。但因該船舶至今未辦理所有權(quán)登記手續(xù)，故中新力合公司的所有權(quán)不得對抗第三人。……萬舟公司與中新力合公司存在融資租賃關(guān)系事實(shí)清楚，被告萬舟公司抗辯雙方不存在融資租賃關(guān)系缺乏事實(shí)依據(jù)，本院不予采納?！?/span>
綜上所述，在出租人、承租人意思表示真實(shí)的情況下，船舶售后回租項下未辦理船舶所有權(quán)變更登記手續(xù)，并不影響出租人對船舶的所有權(quán)，也不影響融資租賃合同的效力，只是該所有權(quán)不具有對抗第三人的效力。
（二）出租人如何對抗善意第三人？
船舶融資租賃中，出租人一般都是將船舶通過“光船租賃”的形式將船舶出租給承租人使用，因此出租船舶并不為出租人所實(shí)際控制。盡管船舶融資租賃合同中都會約定禁止承租人轉(zhuǎn)讓、抵押等條款，但在存在善意第三人的情況下，出租人并不能直接向第三人主張船舶物權(quán)，只能向承租人主張違約責(zé)任。
1、對抗善意第三人的法律規(guī)定
除物權(quán)法中關(guān)于善意第三人的規(guī)定外，《融資租賃司法解釋》第九條規(guī)定：“承租人或租賃物的實(shí)際使用人，未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)讓或者在租賃物上設(shè)立其他物權(quán)，第三人依據(jù)物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定取得租賃物的所有權(quán)或者其他物權(quán)，出租人主張第三人物權(quán)權(quán)利不成立的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：“（一）出租人已在租賃物的顯著位置作出標(biāo)識，第三人與承租人交易時知道或應(yīng)當(dāng)知道該物為租賃物的；（二）出租人授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機(jī)關(guān)辦理抵押權(quán)登記的；（三）第三人與承租人交易時，未按照法律、行政法規(guī)、行業(yè)或者地區(qū)主管部門的規(guī)定在相應(yīng)機(jī)構(gòu)進(jìn)行融資租賃交易查詢的；（四）出租人有證據(jù)證明第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道交易標(biāo)的為租賃物的其他情形?！?/span>
2、相關(guān)操作實(shí)踐
（1）船舶顯著位置進(jìn)行公示
出租人可以要求承租人在租賃船舶上進(jìn)行租賃公示，通常為在駕駛臺牢固張貼“光船租賃告知書”，注明出租人為船舶實(shí)際所有權(quán)人、船東為回租承租人的身份。在有關(guān)銀行對船東的融資中，有些銀行會要求借款人在船長室與海圖室掛上一個抵押通知（NoticeofMortgage），以便警示不知情的第三者該船有抵押存在。出租人也可以借鑒相關(guān)融資銀行對善意第三人的類似警示措施。
（2）官方系統(tǒng)進(jìn)行登記公示
出租人可在“中國人民銀行征信中心中征動產(chǎn)融資統(tǒng)一登記平臺”和/或“全國融資租賃企業(yè)管理信息服務(wù)系統(tǒng)”進(jìn)行動產(chǎn)融資租賃登記，對該筆融資租賃、船舶所有權(quán)信息進(jìn)行公示。前者系人民銀行根據(jù)《中國人民銀行關(guān)于使用融資租賃登記公示系統(tǒng)進(jìn)行融資租賃交易查詢的通知》（銀發(fā)【2014】93號）公布，目前使用較為廣泛。后者系商務(wù)部根據(jù)《關(guān)于利用全國融資租賃企業(yè)管理信息系統(tǒng)進(jìn)行租賃物登記查詢等有關(guān)問題公告》（2014年第84號）公布，也具有較強(qiáng)的針對性。
（3）授權(quán)承租人進(jìn)行抵押登記
根據(jù)《融資租賃司法解釋》第九條規(guī)定，出租人可以授權(quán)承租人將租賃物抵押給出租人。但中華人民共和國海事局曾在2010年發(fā)布《關(guān)于融資租賃船舶登記有關(guān)事項的通知》（海船舶【2010】524號），其中明確規(guī)定：“融資租賃合同是《合同法》中的有名合同，當(dāng)事人之間是融資租賃合同關(guān)系，并非借款合同關(guān)系，出租人不能將融資租賃合同作為主合同設(shè)置抵押權(quán)”。因此，船舶融資租賃合同項下船舶能否辦理抵押尚需要與當(dāng)?shù)睾Ｊ聶C(jī)關(guān)進(jìn)一步確認(rèn)。
（三）出租人采取何種融資方式？
1、融資租賃公司資金來源
目前我國現(xiàn)行法律法規(guī)框架下存在三種融資租賃公司：金融租賃公司、外商投資類融資租賃公司、內(nèi)資試點(diǎn)類融資租賃公司。金融租賃公司的資金主要來源于銀行間同業(yè)市場，外商投資類融資租賃公司及內(nèi)資試點(diǎn)類融資租賃公司資金主要來源于自身注冊資本及銀行授信。由于船舶本身資產(chǎn)價值比較高，相關(guān)涉及船舶融資租賃項目中融資金額也比較大，因此外商投資類融資租賃公司及內(nèi)資試點(diǎn)類融資租賃公司往往需要通過從銀行借款的方式才能支付船舶價款。
2、融資方式選擇
由于船舶融資租賃項目中租賃物價值高，租期較長，銀行傳統(tǒng)流動資金貸款不適合期限較長的項目；固定資產(chǎn)貸款中由于存在對融資方財務(wù)指標(biāo)、資本金、還款計劃等諸多方面的限制，融資方不一定能夠滿足相關(guān)要求。由于出租人向船廠/承租人支付購船款或交付船舶后，即對承租人形成明確的租金類應(yīng)收賬款債權(quán)，可以考慮通過保理的形式向銀行進(jìn)行融資。
《中國銀行業(yè)保理業(yè)務(wù)規(guī)范》第四條第（一）款中明確規(guī)定應(yīng)收賬款包括因出租資產(chǎn)而形成的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益；同時第四條第（二）款明確定保理業(yè)務(wù)是一項以債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其應(yīng)收賬款為前提，集應(yīng)收賬款催收、管理、壞賬擔(dān)保及融資于一體的綜合性金融服務(wù)。目前司法實(shí)踐對上述保理概念及法律關(guān)系也已經(jīng)明確認(rèn)可，基本明確保理屬于我國合同法項下的“無名合同”，為一種新型的金融法律關(guān)系。
綜上所述，在出租人通過銀行綜合授信不能滿足資金需求的情況下，可以將《融資租賃合同》項下租金類應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給融資銀行，由融資銀行向其提供賬款催收、管理、壞賬擔(dān)保及融資中一項或多項服務(wù)，以實(shí)現(xiàn)融資目的。
（四）出租人可否成為船舶保險受益人？
1、承租人一般為被保險人
我國《保險法》第十二條規(guī)定：“財產(chǎn)保險的被保險人在保險事故發(fā)生時，對保險標(biāo)的應(yīng)當(dāng)具有保險利益”。雖然出租人為船舶的實(shí)際所有權(quán)人，對租賃物具有當(dāng)然的保險利益，但由于租賃船舶實(shí)際占有、使用、收益均歸承租人，出租人在此過程中只是起到融資的作用；而且作為被保險人一般要承擔(dān)被保險人相應(yīng)的義務(wù)，如繳納保費(fèi)、保證船級、保證船舶適航等，因此出租人作為融資的角色不應(yīng)承擔(dān)上述義務(wù)。
2、出租人可以列為第一受益人
《船舶融資租賃合同》中通常約定“承租人負(fù)責(zé)投保船舶保險，并以出租人為保單的第一受益人”。船殼險屬于財產(chǎn)險，有關(guān)財產(chǎn)保險合同中是否可以約定受益人，理論上尚存在爭議。根據(jù)《保險法》第十八條規(guī)定的：“受益人是指人身保險合同中由被保險人或者投保人指定的享有保險金請求權(quán)的人”，“受益人”原本是人身保險合同中的特有概念。但目前實(shí)務(wù)中保險公司普遍接受將受益人作為財產(chǎn)保險合同中有權(quán)獲得保險賠償金的主體。
司法實(shí)踐中，我國法院也對船舶保險約定“第一受益人”的條款效力持肯定態(tài)度。如在浙江省高級人民法院在晨洲船業(yè)集團(tuán)有限公司與中國人民財產(chǎn)保險股份有限公司廣東省分公司海上、通海水域保險合同糾紛案【（2015）浙海終字第240號】中認(rèn)定：
“華融公司在保單上記載為第一受益人，雖然受益人的概念僅規(guī)定在人身保險關(guān)系中，但廣東人保作為專業(yè)的保險人，引入了該概念并記載在保單之上，可以視為其已認(rèn)可華融公司在涉案財產(chǎn)保險合同關(guān)系的法律地位，即認(rèn)可涉案被保險人將其保險金請求權(quán)作為標(biāo)的設(shè)定給華融公司的權(quán)利質(zhì)押，當(dāng)發(fā)生保險事故發(fā)生時，債權(quán)人華融公司可以行使其對涉案保險金請求權(quán)的質(zhì)權(quán)，優(yōu)先受領(lǐng)保險金?！?/span>
綜上所述，船舶融資租賃項目中可以列出租人為船舶保險第一受益人，以保證船舶本身出現(xiàn)損害的情況下，出租人作為法律上的所有權(quán)人可以得到相應(yīng)賠償。
三、小結(jié)
船舶融資租賃項目中存在船舶購買、建造、交付、登記、融資租賃、運(yùn)營、出租人再融資等多個環(huán)節(jié)，涉及問題較多而且復(fù)雜，僅就工作中參與的船舶融資租賃項目遇到的相關(guān)法律問題作如上初步思考和總結(jié)。
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