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稅友：甲公司的投資成本不合理，哪有溢價投資的？尤其是新設(shè)投資。

解釋：對于投資時，對投入的資本數(shù)額能不能超過注冊資本，法律沒有限制。稅法上也沒有對投資成本的計稅基礎(chǔ)作調(diào)整的規(guī)定。

稅友：《公司法》第二十六條：有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。

甲公司難道認繳1000萬注冊資本可以實際投8000萬嗎？只能認繳多少，投入多少。

解釋：《公司法》這條只是對注冊資本的定義，并不是限制股東的投入資本不能大于認繳資本。股東多投入資本用于公司生產(chǎn)經(jīng)營，屬于公司的治理權(quán)。如果說，限制股東只能認繳多少就投多少，那么普遍存在的溢價增資就都是違法的了。

稅友：溢價情況是在增資時候才出現(xiàn)的，在新設(shè)的時候，就溢價，這不合理。

解釋：新設(shè)的時候，也沒有禁止股東可以多投入資本，多投入的可以進資本公積。退一步，如果堅持認為新設(shè)時不能溢價，那么就讓3個自然人股東先成立公司，甲公司再增資進去好了。

PS：不違法，反對無效。

稅友：這是關(guān)聯(lián)交易，可以進行企業(yè)所得稅特別納稅調(diào)整？

解釋：先說投資的時候：甲公司存在關(guān)聯(lián)交易嗎？甲公司是對新的乙公司進行投資，并不是與3個股東交易，此時，乙公司還沒有成立，并不存在。再說轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時候：此時，確實可以算是關(guān)聯(lián)交易，但是在《特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）》列舉的關(guān)聯(lián)交易包括：有形資產(chǎn)的購銷、轉(zhuǎn)讓和使用、無形資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓和使用、融通資金、提供勞務(wù)。并沒有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，所以不在調(diào)整范圍內(nèi)。而且投資也不在調(diào)整范圍內(nèi)。

PS：反對無效。

稅友：雙方貨幣出資新設(shè)公司，一般不會存在溢價。出資8000占股1000，多出的7000如何定性？無償贈送還是投資？如果定性為無償贈送，甲公司的籌劃目的就不能實現(xiàn)了。

解釋：稅法沒有對投資成本進行調(diào)整的依據(jù)和規(guī)定，這是真實的投入。如果說多投的部分當成捐贈，那么平時的溢價增資和風投資本的投資，就沒有存在的基礎(chǔ)了。

稅友：問題是，甲公司這個溢價是不正常。

解釋：確實是不正常，甲公司也沒有掩飾這點，但是不禁止，不違法。法不禁止即自由。

PS：反對無效。

關(guān)于這點，意見比較一致，在甲公司的投資的時候，并沒有影響到損益，投資8000萬，長投的賬面記8000萬，此時未轉(zhuǎn)讓，不影響企業(yè)所得稅，也就不存在納稅調(diào)整。而且，稅法，也沒有對投資成本進行調(diào)整的規(guī)定。可以確認該投資 計稅基礎(chǔ)是8000萬。

但是，8000萬投資成本計稅基礎(chǔ)的確認，直接影響到了股權(quán)轉(zhuǎn)讓時的損益，既然認可了投資成本，再轉(zhuǎn)讓時，就不能不認同轉(zhuǎn)讓損失。

稅友：甲公司8000萬投資的股權(quán)，以2750萬轉(zhuǎn)讓，明顯的價格偏低。

解釋：甲公司雖然是8000萬投資的，但是只取得了25%的股權(quán)。所以，轉(zhuǎn)讓的時候，也只能按25%的股權(quán)價值來考慮價格，不管是按凈資產(chǎn)，還是按評估，這25%的股權(quán)也只值2750萬，轉(zhuǎn)讓價格是公允的。

不公允的是投資環(huán)節(jié)，但是對投資成本沒有按照公允價值進行調(diào)整的規(guī)定。而到了轉(zhuǎn)讓的時候，按公允價格轉(zhuǎn)讓，即

公允轉(zhuǎn)讓價2750－不公允的投資成本8000＝損失5250

即，損失是因為偏高的投資成本造成的，不是由于轉(zhuǎn)讓價格造成的，但是投資成本沒有調(diào)整的依據(jù)。

PS：反對無效。

 稅友：根據(jù)“國家稅務(wù)總局公告2014年第67號”第十二條 符合下列情形之一，視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低:

     （二）申報的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于初始投資成本或低于取得該股權(quán)所支付的價款及相關(guān)稅費的；

      可對股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入進行核定。

      核定方法依次有：凈資產(chǎn)核定法、類比法、其他合理方法。

      甲公司的轉(zhuǎn)讓收入明顯低于初始投資成本8000萬，所以可以進行核定。首先適用凈資產(chǎn)法核定，但是核定結(jié)果還是會出現(xiàn)申報股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入低于出資成本的問題，所以就要把凈資產(chǎn)法排除掉了。接著用類比法，但顯然，這個交易沒有可供類比的案例。所以，只能用其他合理的方法了。稅務(wù)機關(guān)可以核定轉(zhuǎn)讓收入為8000萬。

      解釋：這個觀點有問題：一，這個文件是關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定，甲公司不是個人，對于公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)，沒有這方面的規(guī)定。

二，排除凈資產(chǎn)核定法的依據(jù)不充分。凈資產(chǎn)核定法是排第一的選擇。但是沒有說如果核定出來轉(zhuǎn)讓價還低于成本，就不能用凈資產(chǎn)核定法。這不是互斥的。實際上，用凈資產(chǎn)核定法的原因之一，也是為了說明，轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值沒有低于凈資產(chǎn)的份額，是合理的。而且，正如前面所述。轉(zhuǎn)讓價格確實沒有不合理，不管是凈資產(chǎn)，還是評估企業(yè)公允價值，25%的股權(quán)按2750萬轉(zhuǎn)讓不存在低價。

  PS：反對無效。

關(guān)于這點，提到的稅友比較多，所以，小編會用比較長的篇幅來說明。

稅友：甲公司這么做的目的是啥？不具有合理商業(yè)目的，產(chǎn)生的損失不予所得稅前扣除。

解釋：關(guān)于不具有合理的商業(yè)目的。

《企業(yè)所得稅法》第47條

企業(yè)實施其他不具有合理商業(yè)目的的安排而減少其應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整。

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第120條   企業(yè)所得稅法第四十七條所稱不具有合理商業(yè)目的，是指以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的

      《特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）》

     第二條  辦法適用于稅務(wù)機關(guān)對企業(yè)的轉(zhuǎn)讓定價、預(yù)約定價安排、成本分攤協(xié)議、受控外國企業(yè)、資本弱化以及一般反避稅等特別納稅調(diào)整事項的管理。

      第八條   一般反避稅管理是指稅務(wù)機關(guān)按照所得稅法第四十七條的規(guī)定，對企業(yè)實施其他不具有合理商業(yè)目的的安排而減少其應(yīng)納稅收入或所得額進行審核評估和調(diào)查調(diào)整等工作的總稱。       

      第九十二條  稅務(wù)機關(guān)可依據(jù)所得稅法第四十七條及所得稅法實施條例第一百二十條的規(guī)定對存在以下避稅安排的企業(yè)，啟動一般反避稅調(diào)查： 

    （一）濫用稅收優(yōu)惠； 

    （二）濫用稅收協(xié)定； 

    （三）濫用公司組織形式； 

    （四）利用避稅港避稅； 

    （五）其他不具有合理商業(yè)目的的安排。

    第九十七條  一般反避稅調(diào)查及調(diào)整須層報國家稅務(wù)總局批準。

從上圖的條文很清楚的看出，《企業(yè)所得稅法》對不具有合理商業(yè)目的調(diào)整作了原則性規(guī)定，但是沒有具體說明什么是合理商業(yè)目的，也沒有說明什么是合理方法。在《實施條例》中作了進一步解釋，但是沒有列舉。真正把企業(yè)所得稅的反避稅落到實處，可操作性的文件是《特別納稅調(diào)整實施辦法（試行）》。其中對《企業(yè)所得稅法》47條的不具有合理商業(yè)目的調(diào)整作了具體的規(guī)定。但是顯然，甲公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)不在列舉反避稅調(diào)查范圍內(nèi)（可能又有稅友說，不是還有個“其他”嗎，不能往其他里面放嗎？要注意：其他不是亂套的，這只是留了個口子，好另外發(fā)文件查漏補缺的。否則，全部都往其他裝就行了。還要這么多規(guī)定干嘛。）

而且，這種情況下啟動一般反避稅及調(diào)整需要稅務(wù)總局批準，不是想查就查的。

另外，合理商業(yè)目的，在企業(yè)重組的特殊稅務(wù)處理也是有明確提出。但這里不屬于企業(yè)重組。

 稅友：3個自然人股東也沒有拿到錢！甲公司的錢是投進了新的乙公司，但是乙公司的錢和股東的錢是兩回事。進了公司的錢，股東只要沒拿走，就不能繳稅。乙公司也沒有把資本公積轉(zhuǎn)成資本，如果是轉(zhuǎn)成資本才是變成股東的錢，這也是有納稅環(huán)節(jié)的。

  解釋：如果開始僅是3個自然人股東投資乙公司，乙公司的運作資金11000萬顯然要由3個人承擔，如果正常是從甲公司分紅后再投錢到乙公司，肯定要交個人所得稅。但是籌劃等于是甲公司代3個自然人股東投資了，間接的分了紅了。甲公司的錢少了。3個股東獲得了乙公司的股權(quán)，實際是獲得了非現(xiàn)金分配。但是卻避開了個人所得稅。

而且甲公司投資損失5250萬還能在企業(yè)所得稅前扣除，一舉兩得。

稅友：3個自然人股權(quán)以后轉(zhuǎn)讓新公司的股權(quán)時，還是要交稅的，所以并沒有節(jié)稅，只是推遲了。

解釋：理論上是這樣的。但是現(xiàn)在就要交的稅，變成了以后甚至不知道是什么時候才要交的稅，這不是籌劃嗎。如果乙公司虧損了，那以后轉(zhuǎn)讓時不值錢了，那個稅也就跟著少了，而不是推遲了。而且，只要3個自然人不套現(xiàn)，再需要投資時，應(yīng)該用這個方法投資，那個稅就一直都交不了。

而且，即使以后3個自然人股東交了個稅，但是少交的企業(yè)所得稅呢，能補到嗎？

PS：觀點不成立

總結(jié)

      討論至此，并沒有找到這個籌劃方案的致命破綻。難道這是稅法上的一個漏洞，現(xiàn)在的法規(guī)應(yīng)對不了？需要發(fā)布新的避稅文件才能破解？

      焦點在于：1、投資環(huán)節(jié)，8000萬的投資成本的計稅基礎(chǔ)

                     2、轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)，5250萬的投資損失的確認

                     3、2750萬的轉(zhuǎn)讓收入有沒有調(diào)整的依據(jù)。

      歡迎大家一起留言探討。要法規(guī)依據(jù)哦，不但要有理，還有法。