王淑君
（西南政法大學(xué) 民商法學(xué)院，重慶 401120）
民間文學(xué)藝術(shù)，通常是指由特定民族集體創(chuàng)造、能夠較好地彰顯來源地民族群體的精神特質(zhì)與文化傳統(tǒng)的文學(xué)、藝術(shù)作品，其需要借助一定的表達(dá)方式加以體現(xiàn)，主要包含戲曲、民間故事、舞蹈、繪畫等。[1]（P4-6）貴州作為一個(gè)多民族共居的省份，每個(gè)民族都具有自己獨(dú)特的風(fēng)俗習(xí)慣與文化傳統(tǒng)，在各民族文化不斷交融發(fā)展中，形成了別具特色的“原生態(tài)”民族民間文學(xué)藝術(shù)資源大匯合的多彩貴州。當(dāng)前，貴州已經(jīng)成為中國原生態(tài)文化集聚展示的重要基地。[2]（P14）例如，貴州苗族的古歌、飛歌及笙簫舞、侗族的琵琶歌和大歌、布依族的八音坐唱及盤歌、毛南族的打猴鼓舞、彝族鈴鐺舞、水族的馬尾繡、思南縣的花燈戲、黎平縣侗戲及安順地戲等都被納入國家級非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的名錄中。民族民間文學(xué)藝術(shù)作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的重要組成部分，凝結(jié)了貴州民族的價(jià)值取向與精神訴求，熔鑄著貴州民族文化的生命力、創(chuàng)造力、凝聚力，是建設(shè)貴州社會(huì)主義先進(jìn)文化的重要基礎(chǔ)和源流。在法治語境下，構(gòu)建完善的法律保護(hù)體系對于較好地促進(jìn)貴州民族民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)和傳承工作而言意義深遠(yuǎn)而重大，需要借助法律手段加以科學(xué)引導(dǎo)與有效保障。目前，對貴州民族民間文學(xué)藝術(shù)發(fā)揮主要調(diào)整作用的是《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》、《貴州省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)條例》以及《貴州省民族民間傳統(tǒng)文化保護(hù)條例》等公法保護(hù)方式。這些公法保護(hù)方式主要是促進(jìn)貴州民族民間文學(xué)藝術(shù)的保存與傳承事宜，但沒有明晰民間文學(xué)藝術(shù)來源群體所享有的權(quán)益，即忽視了創(chuàng)作主體的權(quán)利內(nèi)容。[3]（P60）因此，還需要借力知識(shí)產(chǎn)權(quán)法為主的私權(quán)保護(hù)方式尤其是《著作權(quán)法》，只有公法與私法的保護(hù)相得益彰、形成制度合力，才能較為充分地推進(jìn)貴州民間文學(xué)藝術(shù)的較好的保護(hù)、繼承、合理利用。
在世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織召開的“知識(shí)產(chǎn)權(quán)、傳統(tǒng)知識(shí)和民間文藝”會(huì)議上，絕大多數(shù)與會(huì)國家均明確認(rèn)為，必須采取相關(guān)法律措施保護(hù)民族民間文學(xué)藝術(shù)，用以維護(hù)民族民間文學(xué)藝術(shù)所彰顯的人文精神與內(nèi)隱的經(jīng)濟(jì)價(jià)值、防止民族民間文學(xué)藝術(shù)的不當(dāng)公開及詆毀濫用、激勵(lì)后續(xù)創(chuàng)新與文化傳承并通過賦予產(chǎn)權(quán)的方式有效保護(hù)民族民間文學(xué)藝術(shù)財(cái)富的文化價(jià)值與經(jīng)濟(jì)價(jià)值。[4]然而，對于民間文學(xué)藝術(shù)是否采納著作權(quán)保護(hù)模式，理論界尚未形成一致意見?！胺穸ㄕf”認(rèn)為：第一，保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)應(yīng)主要關(guān)注其文化價(jià)值，而著作權(quán)法側(cè)重于保護(hù)私人產(chǎn)權(quán)，二者價(jià)值取向不同，正所謂“道不同不相為謀”。第二，民間文學(xué)藝術(shù)作品在權(quán)利主體、客體、保護(hù)期限等方面均具有特殊性，也不適宜統(tǒng)一納入著作權(quán)法保護(hù)范疇。與之相對，“肯定說”認(rèn)為：第一，雖然民間文學(xué)藝術(shù)更多呈現(xiàn)的是一種文化價(jià)值，但是文化價(jià)值的維護(hù)與傳承離不開其經(jīng)濟(jì)價(jià)值的發(fā)揮，而這種經(jīng)濟(jì)價(jià)值的實(shí)現(xiàn)需要借助著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的激勵(lì)力量。第二，盡管民間文學(xué)藝術(shù)作品較一般作品而言具有特殊性，但這并不妨礙將其納入到開放式的著作權(quán)法體系中。實(shí)際上，民間文學(xué)藝術(shù)作品作為一種集體創(chuàng)作的智力成果，符合獨(dú)創(chuàng)性要件，而且能夠以有形載體加以固定，因此，完全可以納入到著作權(quán)保護(hù)中。此外，民間文學(xué)藝術(shù)作為民族文化的集體記憶，代表著一種文化主權(quán)。面對全球經(jīng)濟(jì)一體化的現(xiàn)實(shí)境遇，我國民族民間文學(xué)藝術(shù)不斷遭遇外來強(qiáng)勢文化的沖擊與侵襲，甚至某些珍貴的傳統(tǒng)民族民間文化正瀕臨消失的危機(jī)，而且國外公司不當(dāng)歪曲、貶損及商業(yè)性無償使用我國民間文學(xué)藝術(shù)的行為愈演愈烈。我國作為民間文學(xué)藝術(shù)資源非常豐富的國家，必須堅(jiān)決維護(hù)國家文化主權(quán)，防止本國民間文學(xué)藝術(shù)資源被不當(dāng)歪曲、貶損，且理應(yīng)從他人的商業(yè)性利用行為中分配到應(yīng)得的那部分收益。保護(hù)民族民間文學(xué)藝術(shù)必然要借助于著作權(quán)法的制度優(yōu)勢，關(guān)鍵是要協(xié)調(diào)好民間文學(xué)藝術(shù)持有人、傳承人及使用人之間的利益關(guān)系。
民間文學(xué)藝術(shù)兼具群體創(chuàng)作性與個(gè)體傳承性、傳統(tǒng)穩(wěn)定性與時(shí)代變異性、信息地域性與文化擴(kuò)張性，是集眾多矛盾性格于一身的奇特統(tǒng)一體。[5]（P18-25）由此可知，民間文學(xué)藝術(shù)作品不同于一般意義上的文學(xué)藝術(shù)作品，其在創(chuàng)作、流傳、表現(xiàn)形式等方面擁有不同程度的特殊性，呈現(xiàn)出群體創(chuàng)作、口傳心授、延續(xù)性長等突出特點(diǎn)。[6]（P66）具體而言，第一，作品集體創(chuàng)作性。民間文學(xué)藝術(shù)是集體智慧的結(jié)晶，且其動(dòng)態(tài)傳承與發(fā)展特性使得作品呈現(xiàn)出跨區(qū)域、跨時(shí)代性，即使特定表達(dá)形式的民間文學(xué)藝術(shù)最初是由個(gè)人或幾個(gè)特定的人創(chuàng)作完成，但經(jīng)過歷代傳承人與使用人的不斷演繹與再創(chuàng)作，作品已經(jīng)融入了大量新的元素，很難分離出或最終確定原型作品。第二，作品保護(hù)無期限限制。依據(jù)《著作權(quán)法》第20條及21條規(guī)定，對于一般作品而言，署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制，發(fā)表權(quán)和相關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期為作者終生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日，合作作品截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日。然而，民間文學(xué)藝術(shù)作品的集體創(chuàng)作及其動(dòng)態(tài)發(fā)展特性，使得作品的保護(hù)期限不能局限于特定的一段時(shí)期，其保護(hù)期應(yīng)該與署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)一樣不受期限限制。第三，構(gòu)成著作權(quán)法意義上作品的有限性。值得注意的是，并不是所有的民間文學(xué)藝術(shù)都可以納入著作權(quán)保護(hù)范疇中。依據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》第2條對作品特征的相關(guān)界定可知，作品欲獲得著作權(quán)法保護(hù)，必須滿足獨(dú)創(chuàng)性的實(shí)質(zhì)性要件。雖然諸如民歌、神話、民間故事或民間舞蹈等符合作品條件，但并不是所有的民間文學(xué)藝術(shù)都可以界定為著作權(quán)法意義上的作品，如那些沒有濃縮為物質(zhì)表現(xiàn)形式的傳統(tǒng)儀式、典禮等很難界定為作品。[1]
雖然民族民間文學(xué)藝術(shù)作品較一般著作權(quán)保護(hù)客體而言存在一定的特殊性，但與著作權(quán)體系并不沖突，擴(kuò)大著作權(quán)體系的兼容性完全可以實(shí)現(xiàn)普遍性與特殊性的內(nèi)在統(tǒng)一，關(guān)鍵是要合理界定著作權(quán)保護(hù)范圍并解決“集體作者觀”背后的權(quán)利行使難題。
既然民間文學(xué)藝術(shù)作品為集體創(chuàng)作的產(chǎn)物，那么，著作權(quán)主體既可以是特定區(qū)域如“安順地戲”，也可以是特定族群如“仡佬族高臺(tái)舞獅”，甚至可以是整個(gè)中華民族如“盤古神話”。對于這種集體權(quán)利主體而言，權(quán)利行使問題成為難題。從實(shí)踐來看，存在兩種權(quán)利行使進(jìn)路。第一種進(jìn)路，通過民間文學(xué)藝術(shù)來源地政府代為行使權(quán)利。根據(jù)2011年頒布的《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》的有關(guān)規(guī)定：“國務(wù)院文化主管部門統(tǒng)籌全國范圍內(nèi)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保存和保護(hù)工作；縣級以上各級政府的文化主管部門負(fù)責(zé)保護(hù)各自轄區(qū)范圍內(nèi)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)?！睆谋举|(zhì)上說，民間文學(xué)藝術(shù)歸屬于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)范疇，其來源地與行政區(qū)劃通常相吻合，因此，民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)權(quán)利行使及保護(hù)工作也可以由來源地地方政府集中行使。[7]（P12）例如，在“烏蘇里船歌”案及“安順地戲”案中，黑龍江省饒河縣四排赫哲族鄉(xiāng)人民政府、貴州省安順市文化體育局分別以原告身份對侵犯本區(qū)域內(nèi)民族民間文學(xué)藝術(shù)的不當(dāng)使用行為提起著作權(quán)侵權(quán)訴訟，致力于維護(hù)來源地民族群體的合法權(quán)益。從某種意義上來說，政府機(jī)構(gòu)基于這種“法定代理”的職責(zé)代為行使權(quán)利，一方面能夠最大限度地實(shí)現(xiàn)民間文學(xué)藝術(shù)來源群體的私權(quán)利益，另一方面也最符合效益原則，降低交易成本。[8]（P63）第二種進(jìn)路，通過著作權(quán)集體管理組織代為行使權(quán)利。根據(jù)我國著作權(quán)法相關(guān)規(guī)定，著作權(quán)與著作鄰接權(quán)的權(quán)利主體可以依法將自身的有關(guān)權(quán)利內(nèi)容對外進(jìn)行授權(quán)，讓著作權(quán)集體管理組織代為行使全部或部分權(quán)利。當(dāng)發(fā)生侵權(quán)行為時(shí)，集體管理組織以自己的名義對侵權(quán)行為進(jìn)行訴訟。此外，《著作權(quán)法第三次修改草案》在充分研究域外有關(guān)著作權(quán)集體管理相關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)之上，原則性規(guī)定了延伸性集體管理制度，旨在進(jìn)一步促進(jìn)作品合法、高效的傳播與使用。因此，可充分發(fā)揮著作權(quán)集體管理組織的中間人作用，由其對民族民間文學(xué)藝術(shù)作品實(shí)施延伸性管理，代為行使相關(guān)著作權(quán)。
1.注重保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品之真實(shí)性、整體性和傳承性
根據(jù)我國《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》的有關(guān)規(guī)定，非物資文化遺產(chǎn)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)秉承“真實(shí)性”、“整體性”和“傳承性”，并滿足民族團(tuán)結(jié)、國家富強(qiáng)、社會(huì)和諧等要求。同時(shí)，應(yīng)注意維護(hù)非物資文化背后所蘊(yùn)含的民族文化價(jià)值與精神操守，堅(jiān)決與損害我國民族文化主權(quán)的行為作斗爭。來源地政府及著作權(quán)集體管理組織在代為行使來源群體的著作權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)確保作品本身的客觀性、完整性，督促他人在使用民間文學(xué)藝術(shù)作品時(shí)標(biāo)明來源并防止他人尤其是外國公司在作品使用過程中進(jìn)行惡意歪曲、貶損。此外，作品創(chuàng)作具有累積性，任何作品的創(chuàng)作都是在吸收前人智慧及日常生活素材基礎(chǔ)上完成的。因此，權(quán)利行使過程中還要合理權(quán)衡作品保護(hù)與作品傳承、創(chuàng)新之間的利益關(guān)系。
2.注重保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品之來源群體的利益分享權(quán)
《國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》已對我國民族民間文藝作品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作作了重要指示。該綱要指出，應(yīng)努力加強(qiáng)對民間各民族群眾集體創(chuàng)作的文藝作品的保護(hù)力度，深層次挖掘民間文藝作品的內(nèi)在文化價(jià)值與商業(yè)價(jià)值，科學(xué)構(gòu)建民間文藝創(chuàng)作人、保存人和后續(xù)創(chuàng)新者之間的利益分享機(jī)制，努力協(xié)調(diào)創(chuàng)作群體與傳承個(gè)人之間的利益關(guān)系，以有效促進(jìn)我國民間文藝事業(yè)的健康、快速發(fā)展。如前所述，民間各民族群眾集體創(chuàng)作的文藝作品，不僅顯現(xiàn)著創(chuàng)作群體重要的精神特質(zhì)與文化訴求，而且也具有商業(yè)化生產(chǎn)的無限潛力，能夠?yàn)闄?quán)利主體帶來豐厚的物質(zhì)回報(bào)。因此，在開展對民間文藝作品的具體保護(hù)工作時(shí)，需要認(rèn)可并有效保障民間文藝之來源群體的利益分享權(quán)。來源群體以外的他人以復(fù)制、演繹、表演等方式使用民間文學(xué)藝術(shù)作品時(shí)，應(yīng)根據(jù)作品使用情況支付合理使用費(fèi)。這些許可使用費(fèi)、維權(quán)獲得的損害賠償金以及通過政府撥款、社會(huì)捐助或國內(nèi)外捐贈(zèng)等渠道籌集的保護(hù)經(jīng)費(fèi)，都應(yīng)該繼續(xù)用于來源群體民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)、研究、開發(fā)和整理等項(xiàng)目。
貴州民族民間文學(xué)藝術(shù)作為中華民族優(yōu)秀文化的重要組成部分，代表著貴州各民族獨(dú)特的文化認(rèn)知心理，體現(xiàn)出其基本的精神理念。因此，實(shí)現(xiàn)貴州民族民間文學(xué)藝術(shù)作品有效傳承，并對其進(jìn)行有力保護(hù)至為重要，有利于增強(qiáng)來源民族的文化自覺與文化自信，提高貴州整體的文化方面的軟實(shí)力，增強(qiáng)競爭力?！斗俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn)法》、《貴州省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護(hù)條例》及《貴州省民族民間文化保護(hù)條例》作為公權(quán)保護(hù)方式側(cè)重保護(hù)的只是民間文學(xué)藝術(shù)的文化價(jià)值，而對經(jīng)濟(jì)價(jià)值的保護(hù)相當(dāng)匱乏。民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)是一個(gè)非常復(fù)雜的工程體系，而以《著作權(quán)法》為主的私權(quán)保護(hù)方式正是這其中的關(guān)鍵一環(huán)。依托著作權(quán)保障民族民間文藝事業(yè)，不但可以有效防止不當(dāng)使用者尤其是外國不法分子對本地區(qū)民間文學(xué)藝術(shù)實(shí)施的貶損、詆毀及濫用等行為，同時(shí)，也有助于為貴州民族民間文學(xué)藝術(shù)的“生產(chǎn)性活動(dòng)”提供一個(gè)生態(tài)性法律空間。
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