2011年8月，受雇于某石材廠的張某，加班后駕駛普通二輪摩托車在下班回家途中與陳某駕駛的普通二輪摩托發(fā)生交通事故，導(dǎo)致張某受傷、車輛損壞，經(jīng)交警大隊(duì)認(rèn)定雙方各擔(dān)同等責(zé)任，張某與陳某達(dá)成賠償協(xié)議，由陳某賠償其部分損失，其余經(jīng)濟(jì)損失保留訴權(quán)。后張某又以雇員人身損害為由，要求雇主石材廠老板李某承擔(dān)雇主責(zé)任，賠償其經(jīng)濟(jì)損失5萬元，遭到李某拒絕?！ ?/font>
針對該案張某下班后回家途中遭受人身損害可否要求雇主賠償?shù)膯栴}。筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾點(diǎn)進(jìn)行分析：
第一，張某下班后回家的行為是否屬于從事雇傭活動(dòng)范圍。
最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條對“從事雇傭活動(dòng)”的含義做了界定即“從事雇傭活動(dòng)是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或則其他勞務(wù)活動(dòng)”。認(rèn)定某個(gè)行為是否屬于從事雇傭活動(dòng)，可以參考以下標(biāo)準(zhǔn)：
1、職責(zé)標(biāo)準(zhǔn)。考察行為是否與受雇范圍相一致或相關(guān)聯(lián)，是否存在超越職責(zé)范圍，是否與其履行職責(zé)有必然的聯(lián)系，是否是出于從事雇傭活動(dòng)的合理需要；
2、時(shí)空標(biāo)準(zhǔn)。行為若是發(fā)生在履行職責(zé)的時(shí)間、地點(diǎn)范圍內(nèi)，通常屬于從事雇傭活動(dòng)的范圍；反之，則難以認(rèn)定行為屬于從事雇傭活動(dòng)；
3、指示標(biāo)準(zhǔn)。一般情況下，行為若是受雇主的指示從事某項(xiàng)活動(dòng)，即使該活動(dòng)超出了原先確定的雇傭活動(dòng)的范圍，只要該行為沒有明顯觸犯法律（比如雇兇殺人），那么該行為亦屬于從事雇傭活動(dòng)。
第二，張某所受傷害與其從事的雇傭活動(dòng)有無因果關(guān)系。
即便是雇員在從事雇傭活動(dòng)時(shí)遭受到了傷害，也要考慮其所受傷害與雇傭活動(dòng)有無一定的因果關(guān)系，只有雇員在因履行雇傭活動(dòng)或與進(jìn)行雇傭活動(dòng)有直接關(guān)聯(lián)的行為而受到的損害才能由雇主承擔(dān)責(zé)任。雇主承擔(dān)責(zé)任的前提是雇員在從事雇傭活動(dòng)中所遭受傷害的發(fā)生與其從事的雇傭活動(dòng)具有一定的因果關(guān)系，比如工作本身具有的危險(xiǎn)性，雇主沒有盡到充分的安全保障義務(wù)等。如若是雇員自身疾病的原因而使其在從事雇傭活動(dòng)中發(fā)病或死亡，而與雇傭活動(dòng)本身沒有直接的關(guān)聯(lián)，那么讓雇主承擔(dān)全部責(zé)任是不合情理的，也是不公平的。所以，在雇員所受傷害與其從事雇傭活動(dòng)沒有任何關(guān)聯(lián)的情形下，雇主無須承擔(dān)責(zé)任?！ ?/font>
第三，雇傭關(guān)系不同于勞動(dòng)關(guān)系。
《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”。第十二條規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)統(tǒng)籌的用人單位的勞動(dòng)者，因工傷事故遭受人身損害，勞動(dòng)者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定處理?！?b>由此可知在雇傭關(guān)系中，勞動(dòng)者因工傷事故遭受人身損害，雇主應(yīng)承擔(dān)民事侵權(quán)賠償責(zé)任，而在勞動(dòng)關(guān)系中勞動(dòng)者發(fā)生工傷事故遭受人身損害的，用人單位則適用工傷保險(xiǎn)進(jìn)行賠付。本案中張某與李某系雇傭關(guān)系，而非勞動(dòng)關(guān)系，所以勞動(dòng)法盡管有勞動(dòng)者上下班途中發(fā)生交通事故可以認(rèn)定為工傷的規(guī)定，可是這樣的規(guī)定并不能適用于雇傭關(guān)系。張某同樣也不能要求雇主進(jìn)行工傷賠償?！?/b>
因此，本案中，張某回家途中所受傷害不屬于是在從事雇傭活動(dòng)中遭受的人身損害，其遭受的人身損害雇主可以不賠償?！?/b>
雇員上下班途中受傷雇主不承擔(dān)賠償責(zé)任
城市晚報(bào)訊 本報(bào)與吉林省政府糾風(fēng)辦聯(lián)合啟動(dòng)的“政風(fēng)行風(fēng)熱線”欄目，目的是要“搭建監(jiān)督平臺(tái)，反映百姓聲音，暢通訴求渠道”。近日，在本欄目的公共郵箱中，有多位市民反映工傷的問題，而大家所反映的問題集中在一個(gè)焦點(diǎn)上，那就是雇員在上下班的途中受到傷害，到底這個(gè)責(zé)任如何劃分，本期節(jié)目進(jìn)行分析。
哪種情況可以界定為工傷？
最近，針對大家所提出的上下班受到傷害的工傷界定，昨日，本欄目邀請吉林省資深法律人士董海軍律師進(jìn)行分析。根據(jù)我國《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定：“職工在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的，享受工傷待遇?！倍蓻]有規(guī)定雇員在發(fā)生上述情況時(shí)，享受工傷待遇或得到雇主的賠償。
為什么同是勞動(dòng)者發(fā)生性質(zhì)相同的傷害，卻得不到相同的保護(hù)呢？原因是勞動(dòng)者與用人單位的法律關(guān)系不同。勞動(dòng)者與用人單位存在兩種法律關(guān)系，一種是常見的勞動(dòng)法律關(guān)系，另一種是勞務(wù)法律關(guān)系，雖然勞務(wù)法律關(guān)系主要存在于個(gè)人與個(gè)人之間，但有時(shí)也存在于個(gè)人和企業(yè)單位之間。
那么雇員受到傷害是不是都得不到賠償呢？
本人認(rèn)為，也不是的，如果雇主在搞經(jīng)營活動(dòng)，雇員在從事雇傭活動(dòng)時(shí)受傷，雇主要賠償，雇主承擔(dān)的是無過錯(cuò)責(zé)任，因?yàn)楣蛦T在給雇主創(chuàng)造價(jià)值過程中是有風(fēng)險(xiǎn)的，不該把本來屬于雇主的固有風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給雇員身上。雇主既然享有利益，就該承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。如果雇員有重大過失，也要減輕雇主的賠償責(zé)任。如果雇主沒有搞經(jīng)營活動(dòng)，雇員在從事雇傭活動(dòng)中受傷，雇主承擔(dān)的是過錯(cuò)責(zé)任，雇主要根據(jù)自己過錯(cuò)大小來承擔(dān)賠償責(zé)任。
根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條的規(guī)定，改變了最高法院關(guān)于雇主完全承擔(dān)無過錯(cuò)責(zé)任的司法解釋的規(guī)定，在過錯(cuò)責(zé)任中，如果雇員有一般過失，也要減輕雇主的賠償責(zé)任。無論哪一種情況，雇員在上下班途中發(fā)生交通事故受傷，雇主都是不承擔(dān)賠償責(zé)任的，原因是雇員在上下班途中不是在從事雇傭活動(dòng)。
對此，《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定：雇員從事雇傭活動(dòng)，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“從事雇傭活動(dòng)”。如果雇主對雇員的傷害承擔(dān)的是過錯(cuò)責(zé)任，那么雇員在從事雇傭活動(dòng)中，一定不能有重大過失，否則，受到傷害自己要承擔(dān)主要責(zé)任。
雇員下班途中受傷能否要求雇主賠償？
【案情】
2008年9月，雇主李某雇請雇員張某等人為自已承包的山場砍山，并約好工資報(bào)酬為男的55元/天，女的50元/天。由于雇主李某雇請的張某等人的村莊離山場有十多里路，因此，李某便叫雇員王某請一部車帶這些砍山的人去山場，王某于是找到楊某，請楊某帶車一起去砍山。2008年9月11日下午5時(shí)左右，張某等人結(jié)束當(dāng)天的勞動(dòng)乘坐楊某駕駛的三輪摩托車返回家的途中，由于楊某駕駛不當(dāng)?shù)仍?，造成三輪摩托車傾翻，張某因此受傷被送往醫(yī)院治療，共花去醫(yī)療費(fèi)25900元。后經(jīng)司法所司法鑒定為傷殘等級(jí)為6級(jí)，需要安裝假肢。為此，雇員張某一紙?jiān)V狀將雇主李某訴至法院，要求李某賠償各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失計(jì)幣30萬元。
【分歧】
對雇員張某下班途中是否屬于從事雇傭活動(dòng)的范圍，有兩種意見：
第一種意見認(rèn)為，從事雇傭活動(dòng)是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。據(jù)此，雇工在工作時(shí)間、工作場所因履行雇傭活動(dòng)而受到的損害方由雇主承擔(dān)責(zé)任。張某于下班途中因車禍?zhǔn)軅?，不符合上述條件，故張某不能要求雇主李某賠償。
第二種意見認(rèn)為，對工作時(shí)間、工作場所應(yīng)當(dāng)做廣義的理解。下班途中是工作時(shí)間和工作場所的自然延伸，況且本案張某等人乘坐三輪摩托車的行為是在雇主李某的指示范圍內(nèi)，為了雇主李某的利益而履行的職務(wù)行為，屬于雇傭活動(dòng)的自然延伸。因此，張某在下班途中因車禍?zhǔn)軅椭骼钅硲?yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但李某承擔(dān)賠償責(zé)任后可以向肇事司機(jī)楊某追償。
【管析】
筆者贊同第二種意見，本案中李某應(yīng)當(dāng)對張某承擔(dān)賠償責(zé)任。理由如下：
最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款對此明確規(guī)定“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償?！睋?jù)此規(guī)定，可以看出雇主對雇員受到的損害承擔(dān)的是無過錯(cuò)責(zé)任。
上述意見分歧的關(guān)鍵在于對張某下班行為是否屬于從事雇傭活動(dòng)存在不同認(rèn)識(shí)。如何認(rèn)識(shí)雇員從事的行為是否屬于職務(wù)行為，在司法實(shí)踐中歷來是一個(gè)難題。筆者認(rèn)為判斷一項(xiàng)行為是否屬于雇傭活動(dòng)或職務(wù)行為，應(yīng)該要看該行為與雇傭目的之間有沒有存在一種聯(lián)系，這種聯(lián)系不是一般的聯(lián)系，而是穩(wěn)定的、規(guī)律性的、內(nèi)在必然的聯(lián)系。它的表現(xiàn)形式為從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，也是從事雇傭活動(dòng)。在實(shí)務(wù)中，我們要把握雇員從事該行為的原因力，包括前述的內(nèi)在聯(lián)系也可以從以下兩個(gè)方面考察：一是雇主對雇員從事該活動(dòng)有無控制力，如果有，有沒有進(jìn)行過控制，這種控制可以是明示的，如規(guī)章制度，雇主的指令等。也可以是默示的，只要雇員基于合理的理由，可以預(yù)見到雇主處于此境地將會(huì)做出、或者指示他做出同樣的行為即可。二是從利益歸屬上判斷雇員的行為是否是職務(wù)行為。如果雇員基于為雇主牟利的意愿，行為客觀上可以給雇主帶來利益，并且這種利益是確實(shí)的，那么雇員從事該活動(dòng)，造成損害的，雇主要承擔(dān)雇主責(zé)任。
對于如何認(rèn)識(shí)雇員從事的行為是否屬于職務(wù)行為，在理論上有主觀說與客觀說兩種學(xué)說。主觀說又分為以雇主意思為標(biāo)準(zhǔn)或以雇員意思為標(biāo)準(zhǔn)兩種觀點(diǎn)。雇主意思為標(biāo)準(zhǔn)即授權(quán)范圍說，雇員行為超出授權(quán)范圍，擅自行為或者違反禁止性規(guī)定的行為，均非職務(wù)行為。授權(quán)范圍說極易使雇主免責(zé)，對受害人不利，現(xiàn)代各國基本上不采此說。以雇員意思為標(biāo)準(zhǔn)，即凡雇員主觀上是為了雇主利益的行為，均屬職務(wù)行為，即使其選的方式和手段不明智或者不必要，亦不影響職務(wù)行為的成立。但此說亦存在舉證上的困難，對受害人仍屬不利?？陀^說認(rèn)為，只要表面上是與履行職務(wù)有關(guān)的行為，即屬職務(wù)行為。理論上的通說為客觀說。張某前往山場是從事雇傭活動(dòng)必不可少的過程，其與履行職務(wù)是密切相關(guān)的，而結(jié)束當(dāng)天的勞動(dòng)乘車回家的行為屬于雇傭活動(dòng)的自然延伸，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從事雇傭活動(dòng)，也是在雇主李某的指示范圍內(nèi)。根據(jù)上述客觀說的主張，可以認(rèn)定張某的行為屬于職務(wù)行為。并且，有關(guān)勞動(dòng)者下班途中受到損害的賠償問題，目前規(guī)定比較明確的有《工傷保險(xiǎn)條例》。按該條例第十四條第六項(xiàng)的規(guī)定，在上下班途中，受到機(jī)動(dòng)車事故傷害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。眾所周知，勞動(dòng)關(guān)系的前身就是雇傭關(guān)系，勞動(dòng)關(guān)系與雇傭關(guān)系最具本質(zhì)的特征均在于其從屬性，不論在勞動(dòng)關(guān)系還是在雇傭關(guān)系中，勞動(dòng)者都處于從屬的地位，這種從屬性體現(xiàn)在人格、經(jīng)濟(jì)、組織三個(gè)方面。
綜上所述，筆者認(rèn)為，從保護(hù)受害人角度出發(fā)，比照勞動(dòng)關(guān)系處理雇員在上下班途中受到的損害問題并無不妥。因此，本案中李某應(yīng)當(dāng)對張某承擔(dān)賠償責(zé)任。
雇傭活動(dòng)延伸至上下班途中
雇傭活動(dòng)延伸至上下班途中的代 理 詞
本人受江蘇***律師事務(wù)所的委托，被告***的委托，擔(dān)任***的訴訟代理人，現(xiàn)就本案發(fā)表如下的代理意見。
一、被告***的開車行為是雇傭活動(dòng)的部分。按〈人身損害賠償司法解釋〉第9條第二款“從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)。雇員的行為超出授權(quán)范圍，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“從事雇傭活動(dòng)””。 原告與被告A之間存在雇傭關(guān)系，原告在上班途中受傷應(yīng)認(rèn)定為“從事雇傭活動(dòng)”，其一、從內(nèi)在實(shí)質(zhì)上分析屬于“從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng)”，因?yàn)楸桓?**的開車行為是由被告A指示雇員從事的行為，其電動(dòng)車不僅作為交通工具，還作為勞動(dòng)作業(yè)工具，同時(shí)還將其它勞動(dòng)用具一并放入車內(nèi)以便工作時(shí)所需；其二、外在形式上分析可以得出“履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的”，因?yàn)楣ぷ鲌鏊奶厥庑?，雇主需雇員四處奔波從事勞務(wù)行為，所以原告的上班乘住交通工具的行為上工作內(nèi)容的一部分，由此可見雇員在上班途中受傷與履行職務(wù)行為存在內(nèi)在聯(lián)系。
同時(shí)比照國務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例》第14條“職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷；----（六）在上下班途中，受到機(jī)動(dòng)車事故傷害的----”的規(guī)定，原告在上班途中應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“從事雇傭活動(dòng)”。
總之，對雇員從事的活動(dòng)在本案中應(yīng)進(jìn)行擴(kuò)張理解，上班行為是勞務(wù)工作的一部分，其工作場所、工作內(nèi)容延伸至原告在被告A家改乘電動(dòng)車時(shí)。
二、按《侵權(quán)法》35條被告人***不承擔(dān)賠償責(zé)任。
法條：〈侵權(quán)法〉35條，個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到傷害的，根據(jù)雙方各自的過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
分析以上法條可以得知其一、被告***作為提供勞務(wù)人員（雇員）因勞務(wù)（受A指示）行為造成他人（原告）損害的，應(yīng)由接受勞務(wù)方（A）承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。其二、原告在提供勞務(wù)時(shí)自己受到傷害，由于沒有認(rèn)識(shí)到被告***駕駛電動(dòng)車的危險(xiǎn)而乘住存在過失，理應(yīng)承擔(dān)一定份額的責(zé)任。
與舊法〈人身損害司法解釋〉第9條的關(guān)系。條文：雇員在從事雇傭活動(dòng)中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。這是新法與舊法的關(guān)系，上位法與下位法的法系，相比較《侵權(quán)法》為新法、上位法，所以應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)法》35條而不適用人身損害司法解釋〉第9條
《侵權(quán)法》第35條是要求勞務(wù)接受者對勞動(dòng)者的侵權(quán)責(zé)任為嚴(yán)格責(zé)任，是因?yàn)楸景傅娘L(fēng)險(xiǎn)來源于被告A的指示行為，對于風(fēng)險(xiǎn)的控制力應(yīng)當(dāng)由被告A承擔(dān)，法律如此規(guī)定是強(qiáng)化接受勞務(wù)人員的風(fēng)險(xiǎn)控制意識(shí)。同時(shí)被告A也是本案受益者，按風(fēng)險(xiǎn)與利益平衡理論，對于利益享有者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)。本案被告***只為勞務(wù)提供者，受被告A提示，其收益也只為較少的勞務(wù)報(bào)酬。所以不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
三、被告***沒有違反交通規(guī)則，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。有論者認(rèn)為提供勞務(wù)時(shí)給另一提供勞務(wù)人員造成傷害應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，且先由接受勞務(wù)者承擔(dān)后向本被告***追償。本人認(rèn)為這原是《人損司法解釋》的理論與觀點(diǎn)，后在《侵權(quán)法》加以更正，為此《侵權(quán)法》沒有加以明確，其理為個(gè)案進(jìn)行判斷分析。
其一《人損司法解釋》的追償權(quán)來源于雇員的故意與重大過失，本案中被告***不存在重大過失，理由為被告***沒有違反交通規(guī)則，行駛路線正確，且為交通事故中從事危險(xiǎn)行為的一般過失行為，沒有造成三人同時(shí)受傷，或與其它車輛發(fā)生碰撞，致使原告受傷也是一種偶然結(jié)合，所以按《人損司法解釋》第9條也不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。
其二《侵權(quán)法》沒有規(guī)定，比照勞動(dòng)關(guān)系處理，雇主不能要求雇員賠償，在勞動(dòng)關(guān)系下，勞動(dòng)者在執(zhí)行工作任務(wù)時(shí)對用工單位之內(nèi)或之外的人造成傷害，均由用人單位承擔(dān)責(zé)任，被侵害人不得要求勞動(dòng)者承擔(dān)責(zé)任。
所以平衡各方利益，在被告***存在一般過失的情況下，不可要求提供勞務(wù)人員***承擔(dān)賠償責(zé)任。對提供勞務(wù)人員過錯(cuò)責(zé)任應(yīng)進(jìn)行限定，而對于接受勞務(wù)方只要存在一般的過失，即應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，本案中被告A不僅為風(fēng)險(xiǎn)來源的提供者，而且能夠進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制且沒有積極地采取防止措施，為了追求利益而指示原告、被告***、黃**乘住、使用電動(dòng)車，存在重大過失理應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
最后請求法院駁回對被告***的訴訟請求。
此致
**人民法院
代理人；***
