作者：王紅燕、金萍霞、徐琳
單位：北京中倫（杭州）律師事務(wù)所
微信：13805790063
編者按
由于我國(guó)針對(duì)商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的相關(guān)立法尚未十分完善，對(duì)于實(shí)踐中因特許人與加盟商之間就法律關(guān)系的確認(rèn)、權(quán)利義務(wù)的劃分等方面產(chǎn)生的特許經(jīng)營(yíng)糾紛問(wèn)題并非面面俱到。
本報(bào)告詳細(xì)探索、盤點(diǎn)并研究了法院及仲裁委在審理案件中對(duì)特許經(jīng)營(yíng)糾紛案例中的典型爭(zhēng)議問(wèn)題的裁判思路，對(duì)客戶與律師處理該類交易糾紛提供了系統(tǒng)思路，為立法及司法裁判實(shí)踐提供合理且切實(shí)可行的裁判建議標(biāo)準(zhǔn)。
本次報(bào)告主要以公開(kāi)的案例和杭州仲裁委員會(huì)提供的裁決分析資料為研究基礎(chǔ)，結(jié)合部分受邀特許經(jīng)營(yíng)企業(yè)反饋的調(diào)研問(wèn)卷結(jié)果，對(duì)搜集到的裁判文書及調(diào)研問(wèn)卷結(jié)果進(jìn)行一一解讀分析，并對(duì)共性問(wèn)題進(jìn)行歸納總結(jié)。
本次報(bào)告相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸中國(guó)連鎖經(jīng)營(yíng)協(xié)會(huì)特許委員會(huì)、北京中倫（杭州）律師事務(wù)所王紅燕律師團(tuán)隊(duì)所有，如需引用請(qǐng)注明來(lái)源或聯(lián)系版權(quán)人。
本次報(bào)告僅為參考研究資料，不構(gòu)成對(duì)加盟、投資、決策等任何建議或法律意見(jiàn)。
文末即可領(lǐng)取 45 頁(yè)超詳細(xì)版 2019 年度中國(guó)特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛裁判白皮書。
一、 2019 年度法院審理該類合同案件概況
（一） 特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛案件熱點(diǎn)問(wèn)題梳理
1. 特許經(jīng)營(yíng)合同性質(zhì)的認(rèn)定
實(shí)踐中，很多特許人與加盟商簽署的合同并不是以加盟合同的名義簽署的，以至于糾紛發(fā)生后對(duì)于雙方之間關(guān)系的認(rèn)定產(chǎn)生了分歧。
法院也會(huì)基于實(shí)際情況，對(duì)于將注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源中的一個(gè)或多個(gè)以合同形式授權(quán)其他經(jīng)營(yíng)者使用的商業(yè)模式，認(rèn)定為商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)。
2. “兩店一年”資格對(duì)合同效力的影響
從本次報(bào)告統(tǒng)計(jì)的結(jié)果來(lái)看，涉及“兩店一年”問(wèn)題的案例約占全部案例的 30%，其中以特許人未滿足“兩店一年”條件從而主張解除合同的約占 64%。
法院關(guān)于特許人不符合“兩店一年”的標(biāo)準(zhǔn)是否影響合同效力問(wèn)題已經(jīng)形成了較為統(tǒng)一的觀點(diǎn)，特許人不具備上述條件，并不當(dāng)然導(dǎo)致特許經(jīng)營(yíng)合同無(wú)效。
3. 未履行或未完全履行信息披露義務(wù)是否導(dǎo)致合同解除或可撤銷
從案件統(tǒng)計(jì)的情況來(lái)看，對(duì)于特許人披露信息義務(wù)履行問(wèn)題，加盟商主要以以下三個(gè)理由來(lái)主張解除或撤銷合同：
（1） 依據(jù)《合同法》第 94 條規(guī)定要求解除加盟合同
在特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛案件中，由于特許人制定的格式合同很少為加盟商約定特定情況下的解除權(quán)，因此加盟商往往根據(jù)《合同法》第 94 條規(guī)定的法定解除權(quán)、以特許人未履行信息披露義務(wù)為由，主張解除合同。在本次報(bào)告統(tǒng)計(jì)的案件中，法院主要根據(jù)未披露信息的重要程度來(lái)判決是否支持合同的解除。
（2） 依據(jù)《合同法》第 54 條規(guī)定要求撤銷合同
如在訂立特許經(jīng)營(yíng)合同時(shí)，特許人未能披露相關(guān)信息，導(dǎo)致加盟商是在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，那么加盟商可以主張?zhí)卦S人的行為構(gòu)成欺詐，從而要求撤銷合同。
（3） 依據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第 23 條規(guī)定要求解除合同
南京鐵路運(yùn)輸法院在審理（2019）蘇 8602 民初 479 號(hào)一案中認(rèn)為，特許人未能以書面形式披露加盟商數(shù)量、分布地域以及經(jīng)營(yíng)狀況評(píng)價(jià)等信息，足以影響加盟商的經(jīng)營(yíng)決策，因此判令加盟商有權(quán)解除合同。
上海市徐匯區(qū)人民法院在（2018）滬 0104 民初 20939 號(hào)案件中認(rèn)為未披露特許經(jīng)營(yíng)備案、未披露“兩店一年”的信息會(huì)導(dǎo)致加盟商對(duì)特許人的經(jīng)營(yíng)資源產(chǎn)生疑慮，且是在冷靜期內(nèi)提出解除，遂支持了加盟商請(qǐng)求。
4. 加盟商依照冷靜期規(guī)定要求解除合同
（1） 合同沒(méi)有約定冷靜期
從本次報(bào)告統(tǒng)計(jì)的法院審理情況來(lái)看，一般認(rèn)為，《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》已經(jīng)明確規(guī)定了冷靜期，應(yīng)當(dāng)視為是對(duì)加盟商賦予的權(quán)利，即使雙方?jīng)]有約定冷靜期，加盟商仍享有合理期間內(nèi)單方解除合同的權(quán)利，該條款應(yīng)當(dāng)作為雙方認(rèn)可的默示條款，只有在加盟商明確表示放棄時(shí)，才不再享有冷靜期內(nèi)的單方解除權(quán)。
（2） 冷靜期的合理期限
由于《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》并未規(guī)定合理期限的具體時(shí)間，因此“合理期限”的認(rèn)定就成為了司法實(shí)踐中需要面對(duì)的問(wèn)題。
在沈飛與南京誠(chéng)聚百膳餐飲管理有限公司特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛一案中，法院認(rèn)為合同中約定 3 日冷靜期明顯過(guò)短，但是加盟商提出解除合同的時(shí)間在簽訂合同后 5 個(gè)月，明顯超過(guò)合理冷靜期。
（3） 冷靜期解除合同的限制
冷靜期并非是固定的期限，考慮是否允許在合理期間內(nèi)解除合同，應(yīng)當(dāng)從冷靜期制度的目的出發(fā)。
因此，在判斷加盟商是否能以冷靜期制度要求解除合同時(shí)，法院通常會(huì)考慮加盟商與特許人的背景情況，結(jié)合合同內(nèi)容、合同期限、合同履行情況，以及加盟商的商業(yè)經(jīng)驗(yàn)等因素，按照“冷靜期”制度的設(shè)立目的來(lái)綜合判斷個(gè)案的解除。
二、 特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛案件的特點(diǎn)
（一） 訴爭(zhēng)的提起者以加盟商居多
從提起特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛的主體來(lái)看，加盟商提起訴訟的比例為 85%。在案件樣本數(shù)量較多的浙江省，該比例更是高達(dá) 94%。
在這些由加盟商提起的糾紛中，主要案情存在著高度相似之處，具體表現(xiàn)為加盟商在與特許人簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同后，向特許人繳納一定金額的特許經(jīng)營(yíng)資源使用費(fèi)、保證金等款項(xiàng)，由特許人向加盟商提供相關(guān)的特許經(jīng)營(yíng)資源及指導(dǎo)。
后續(xù)雙方就履行合同產(chǎn)生較大分歧，加盟商認(rèn)為特許人所提供的服務(wù)與前期的廣告宣傳存在較大差異，進(jìn)而搜集有關(guān)特許人違約的相關(guān)證據(jù)，例如未達(dá)到兩店一年、未備案、商標(biāo)未注冊(cè)或者許可使用等問(wèn)題，提出解除或者撤銷合同等主張。
此類案件所涉及的標(biāo)的一般不大，多數(shù)在數(shù)萬(wàn)元在數(shù)十萬(wàn)元之內(nèi)，但該款項(xiàng)對(duì)于作為自然人的加盟商而言是一筆不小的開(kāi)支，因此仍然不能忽略此類型案件背后的規(guī)模效應(yīng)，如果出現(xiàn)超過(guò)合理數(shù)量的加盟商大規(guī)模訴訟可能引發(fā)特許人的特許經(jīng)營(yíng)體系的崩潰。
（二） 案件多呈系列案件
特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛案件往往為系列性案件，即在相同的時(shí)間范圍內(nèi)，出現(xiàn)多個(gè)不同的加盟商對(duì)同一特許人提起特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛的情況，這也導(dǎo)致案件的審判應(yīng)當(dāng)具有一定的示范作用，否則可能產(chǎn)生同案不同判的情況，引發(fā)不良的社會(huì)效果。
從本次報(bào)告調(diào)研的案件情況來(lái)看，在這些系列案件中，常見(jiàn)訴請(qǐng)主要分為以下三類：
第一，確認(rèn)特許經(jīng)營(yíng)合同無(wú)效。此類糾紛多以特許人違反相關(guān)行政法規(guī)的規(guī)定，未能辦理備案，未達(dá)到“兩店一年”的標(biāo)準(zhǔn)，要求確認(rèn)合同無(wú)效；
第二，撤銷特許經(jīng)營(yíng)合同。一般加盟商會(huì)主張?zhí)卦S人存在虛假宣傳、欺詐等情況要求撤銷合同；
第三，解除特許經(jīng)營(yíng)合同。加盟商一般以特許人未進(jìn)行信息披露、冷靜期、特許人的違約行為導(dǎo)致合同根本違約等理由要求解除合同。
（三） 案件管轄以被告所在地管轄居多
從案件統(tǒng)計(jì)的情況來(lái)看，一般特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛案件均是在被告住所地受理，案件占比高達(dá) 71.31%。這也可以從案件提起的主體多為加盟商得到印證。
一方面特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛中，加盟商的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)更高，主動(dòng)提起爭(zhēng)議糾紛的概率更大，因此合同中很可能直接是約定以被告所在地法院作為管轄地法院。
另一方面，由于特許人在特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中占據(jù)絕對(duì)主導(dǎo)地位，并且是特許經(jīng)營(yíng)合同文本的草擬者，也有可能是特許人直接將其所在地的法院作為管轄法院，避免自身提起訴訟時(shí)需要前往各地加盟商所在地。
（四） 案件具有商事案件的特點(diǎn)
特許經(jīng)營(yíng)糾紛案件不同于一般民事案件，其涉及合資、合作、知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可、產(chǎn)品銷售、委托管理等問(wèn)題，具有明顯的商業(yè)特點(diǎn)。
法官在審理特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛時(shí)不僅需要熟知特許經(jīng)營(yíng)有關(guān)法律法規(guī)，把握特許經(jīng)營(yíng)模式的基本特征，把握特許經(jīng)營(yíng)合同的目的、性質(zhì)、特點(diǎn)及其與一般民商事合同的區(qū)別，還需要了解知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)法律法規(guī)的內(nèi)容。
畢竟特許經(jīng)營(yíng)是以知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可為核心的現(xiàn)代營(yíng)銷方式，其中涉及商標(biāo)、專利及專有技術(shù)等內(nèi)容的許可使用。也因?yàn)樘卦S經(jīng)營(yíng)合同糾紛案件的特殊性，該類案件的案由是被歸入知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛項(xiàng)下，而非一般的合同糾紛。
三、 特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛案件典型案例介紹
（一） “兩店一年”對(duì)合同效力的影響
案例一：劉代友訴中山市眾揚(yáng)照明有限公司特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛（2019）粵 20 民終 6385 號(hào)
【案情摘要】
原告劉代友在與被告眾揚(yáng)公司簽訂《眾揚(yáng)照明經(jīng)銷合同》后依約向眾揚(yáng)公司支付了 3500 元定金、5 萬(wàn)元的投資預(yù)付款等款項(xiàng)。后劉代友認(rèn)為眾揚(yáng)公司在與其簽署《眾陽(yáng)照明經(jīng)銷合同》時(shí)采用了欺詐手段，導(dǎo)致劉代友在違背真實(shí)意思的情況下簽訂合同，具體表現(xiàn)如下：
第一，眾揚(yáng)公司不符合《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第七條第二款明確規(guī)定，不具備“兩店一年”資格；
第二，眾揚(yáng)公司不符合我國(guó)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第三條規(guī)定的“特許人”，不具有從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的主體資格。
因此，劉代友訴至法院請(qǐng)求依法撤銷與眾揚(yáng)公司簽署的涉案加盟合同。
【法院觀點(diǎn)】
由于《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第七條第二款屬于行政法規(guī)的管理性強(qiáng)制性規(guī)定，特許人不具備上述條件，并不當(dāng)然導(dǎo)致其與他人簽訂的特許經(jīng)營(yíng)合同無(wú)效。故即使涉案合同是特許經(jīng)營(yíng)合同，也不會(huì)因其不符合“兩店一年”的規(guī)定而無(wú)效。
總結(jié)：“兩店一年”的規(guī)定屬于管理性強(qiáng)制性規(guī)定，特許人違反“兩店一年”的規(guī)定并不會(huì)導(dǎo)致特許經(jīng)營(yíng)合同無(wú)效。
（二） 違反信息披露義務(wù)對(duì)合同解除權(quán)的影響
案例：陳施弘訴上海百索餐飲有限公司特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛（2019）浙 09 民初 68 號(hào)
【案情摘要】
案外人之一錢立剛申請(qǐng)注冊(cè)了“神燉局”商標(biāo)，并授權(quán)給案外人之二恒大眾贏公司使用。案外人之二恒大眾贏公司又授權(quán)被告百索公司在上海市使用“神燉局”商標(biāo)。后來(lái)，百索公司授權(quán)原告陳施弘使用“神燉局”商標(biāo)，并授權(quán)其在舟山市開(kāi)設(shè)一家“神燉局”餐飲店。
2018 年 5 月 10 日，恒大眾贏公司通知陳施弘，稱其無(wú)權(quán)使用“神燉局”字樣商標(biāo)。
陳施弘認(rèn)為，百索公司對(duì)涉案商標(biāo)無(wú)處分權(quán)，據(jù)此品牌使用合同屬無(wú)效合同，訴至法院要求百素公司足額返還品牌加盟費(fèi)及押金，并予以賠償。
【法院觀點(diǎn)】
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》規(guī)定，特許人向加盟商提供的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得隱瞞有關(guān)信息，或者提供虛假信息。百索公司不享有商標(biāo)標(biāo)識(shí)在上海市以外的地區(qū)使用、許可的權(quán)利，不完全享有特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)所必需的經(jīng)營(yíng)資源。
而經(jīng)營(yíng)資源是特許經(jīng)營(yíng)合同的核心內(nèi)容，是決定加盟商是否簽訂涉案合同以及能否實(shí)現(xiàn)合同目的的重要因素。
根據(jù)本案現(xiàn)有證據(jù)，百索公司顯然向陳施弘進(jìn)行了隱瞞和虛假的披露。陳施弘簽訂合同的目的已經(jīng)無(wú)法完全實(shí)現(xiàn)，其有權(quán)依法解除涉案合同。
總結(jié)：特許人違反信息披露義務(wù)，影響合同目的的實(shí)現(xiàn)的，加盟商有權(quán)解除特許經(jīng)營(yíng)合同。
（三） 冷靜期的合同解除權(quán)
案例：邵玉潘訴浙江寶格品牌管理有限公司特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛（2019）浙 01 民終 3209 號(hào)
【案件摘要】
2018 年 3 月 29 日，原告邵玉潘與被告寶格公司簽訂協(xié)議，約定寶格公司授權(quán)邵玉潘在服務(wù)協(xié)議期內(nèi)使用“超級(jí)檬”（餐飲項(xiàng)目）品牌和商標(biāo)。合同簽訂后，寶格公司向邵玉潘提供了選址及裝修培訓(xùn)，邵玉潘也進(jìn)行了考察，但一直未選定店址。
2018 年 10 月 17 日，邵玉潘向?qū)毟窆炯乃土藭娴慕獬贤ㄖ?，以寶格公司未履行特許人信息披露義務(wù)、且邵玉潘未曾使用寶格公司的經(jīng)營(yíng)資源為由，要求退還所交費(fèi)用等。后雙方訴至法院。
【法院觀點(diǎn)】
鑒于本案合同將選址指導(dǎo)作為寶格公司的主要合同義務(wù)之一予以約定，并考慮到涉案合同關(guān)于雙方許可、合作期限實(shí)質(zhì)約定為三年；故邵玉潘在未利用寶格公司資源實(shí)際開(kāi)展經(jīng)營(yíng)的情況下所提解約要求，尚在合理期限內(nèi)。
總結(jié)：沒(méi)有約定冷靜期或冷靜期約定過(guò)短的，且加盟商尚未使用特許人特許經(jīng)營(yíng)資源的，加盟商有權(quán)在合理期限內(nèi)解除合同。
四、 建議與提示
（一） 法院審理特許經(jīng)營(yíng)糾紛案件熱點(diǎn)問(wèn)題的裁判標(biāo)準(zhǔn)梳理及建議
1. 加盟商依據(jù)冷靜期條款提出解約
在本次報(bào)告統(tǒng)計(jì)的案例中，以冷靜期條款為由要求解除合同的案例獲得法院判決支持率 62%，從法院的判決結(jié)果來(lái)看，針對(duì)已約定冷靜期和未約定冷靜期的不同情況，主要裁判觀點(diǎn)如下：
（1） 已經(jīng)約定了冷靜期，以雙方當(dāng)事人約定為準(zhǔn)；
（2） 約定的冷靜期過(guò)短，已經(jīng)實(shí)際上限制了加盟商的法定解除權(quán)，視為未約定冷靜期；
（3） 未約定冷靜期的，在未實(shí)際掌握經(jīng)營(yíng)資源前，加盟商可以行使解除權(quán)。
結(jié)合上文分析，我們認(rèn)為，關(guān)于冷靜期的合理期間的認(rèn)定，在考慮加盟商是否實(shí)際占有使用特許經(jīng)營(yíng)資源這一因素上，還應(yīng)從公平原則、加盟商及特許人之間的利益平衡的角度出發(fā)進(jìn)行綜合分析考慮及判斷。
2. 特許人信息披露義務(wù)的邊界
在本次報(bào)告統(tǒng)計(jì)的案例中，法院對(duì)于加盟商提出的僅因特許人未履行或未完全履行信息披露義務(wù)而要求解除或撤銷合同的訴請(qǐng)支持率并不高。
結(jié)合本次報(bào)告統(tǒng)計(jì)的案件審理情況，我們認(rèn)為，法院在審理該問(wèn)題時(shí)，應(yīng)根據(jù)充分考慮以下三方面因素。
第一，未披露的信息是否足以影響加盟商簽訂合同，是否影響合同的履行以及合同目的的實(shí)現(xiàn)；
第二，未披露的信息是否與特許經(jīng)營(yíng)資源、特許人的產(chǎn)品服務(wù)質(zhì)量或價(jià)格等直接影響加盟商收益的因素有關(guān)；
第三，未披露的信息是否影響加盟商對(duì)特許經(jīng)營(yíng)資源和特許人經(jīng)營(yíng)能力的評(píng)價(jià)以及對(duì)加盟項(xiàng)目收益前景的判斷。只有當(dāng)特許人隱瞞的信息或提供的虛假信息關(guān)系到特許經(jīng)營(yíng)合同本質(zhì)內(nèi)容并對(duì)加盟商產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響時(shí)，才可以考慮支持加盟商的訴請(qǐng)。
3. 違反效力性強(qiáng)制規(guī)定與管理性強(qiáng)制規(guī)定對(duì)合同效力的影響
在特許經(jīng)營(yíng)糾紛案件中，涉及效力性強(qiáng)制規(guī)定與管理性強(qiáng)制規(guī)定爭(zhēng)議最多的，往往集中在《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第三條、第七條以及第八條規(guī)定上。
結(jié)合各地法院的審理結(jié)果及立法情況來(lái)看，我們認(rèn)為，《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第三條對(duì)于特許人身份問(wèn)題的規(guī)定屬于行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，一般情況下，特許人不符合該要求的，加盟商可以主張合同無(wú)效。
此外，關(guān)于《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第七條規(guī)定 “兩店一年”的資質(zhì)要求以及第八條規(guī)定的商務(wù)部備案義務(wù)，司法界已形成了統(tǒng)一的裁判標(biāo)準(zhǔn)，均認(rèn)為上述兩條規(guī)定屬于管理性強(qiáng)制性規(guī)定，特許人不具備上述條件或未進(jìn)行備案的，并不必然導(dǎo)致合同無(wú)效。
（二） 對(duì)特許人簽訂、履行特許經(jīng)營(yíng)合同及維護(hù)合法權(quán)益的提示與建議
1. 具備特許人資質(zhì)，依法辦理備案手續(xù)
根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》的相關(guān)規(guī)定，合格的特許人需至少滿足以下條件，才能開(kāi)展商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)：1.特許人為企業(yè)；2.特許人擁有至少 2 個(gè)直營(yíng)店且經(jīng)營(yíng)時(shí)間超過(guò)1年。
此外，完成商務(wù)部的特許經(jīng)營(yíng)備案事項(xiàng)亦是特許人開(kāi)展特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)前的重要合規(guī)事項(xiàng)之一。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，此處的備案既包括特許人的首次備案，也包括備案信息變化的變更備案及年度備案。
2. 合同簽訂前，完善合同內(nèi)容并履行信息披露義務(wù)
《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第十一條至第十三條對(duì)于特許經(jīng)營(yíng)合同的主要條款及必備條款均作了詳細(xì)規(guī)定，而特許經(jīng)營(yíng)合同又是特許人進(jìn)行備案的必備材料之一，因此，在制定特許經(jīng)營(yíng)合同時(shí)，特許人應(yīng)注意明確約定雙方情況、合同期限、特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的收取、服務(wù)的具體內(nèi)容與方式、產(chǎn)品服務(wù)質(zhì)量保證、爭(zhēng)議解決方式以及冷靜期約定等條款。
在與加盟商簽訂合同前，特許人還應(yīng)做好信息披露工作，建立起模板性、流程性的文件，并對(duì)實(shí)時(shí)更新的重要經(jīng)營(yíng)管理信息建立動(dòng)態(tài)披露機(jī)制，以形成完備的信息披露制度。
3. 權(quán)益受損時(shí)，及時(shí)采取維權(quán)措施
雖然特許人提起的糾紛占比不多，但也反映出了其在特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中并不是“萬(wàn)無(wú)一失”的，其維權(quán)焦點(diǎn)主要集中在追索加盟費(fèi)、違約經(jīng)營(yíng)其他產(chǎn)品或提供其他服務(wù)以及合同解除或終止后要求加盟商停止使用特許經(jīng)營(yíng)資源之上。
對(duì)于上述問(wèn)題，我們建議特許人制定懲罰機(jī)制或違約措施。一旦出現(xiàn)違約行為的，及時(shí)以公司函、律師函的方式向加盟商主張權(quán)利，并視情況提起訴訟或仲裁。
針對(duì)特許經(jīng)營(yíng)合同中約定的加盟商的后合同義務(wù)，我們建議在合同解除、終止時(shí)，采用書面函告或者要求加盟商簽署書面承諾的方式，再次向加盟商明確后合同義務(wù)，并定期其履行情況進(jìn)行追蹤核查。
（三） 對(duì)加盟商簽訂、履行特許經(jīng)營(yíng)合同及維護(hù)合法權(quán)益的提示與建議
1. 合同簽訂前，做好背景調(diào)查工作
在前期與特許人溝通接觸時(shí)，加盟商應(yīng)充分了解特許經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的背景情況，理清運(yùn)作經(jīng)營(yíng)方式，理性分析投資價(jià)值與未來(lái)前景，綜合考慮自身的投資經(jīng)驗(yàn)、經(jīng)營(yíng)能力與投資能力，再?zèng)Q定是否加盟。
在對(duì)特許人開(kāi)展背景調(diào)查期間，尤其應(yīng)注意對(duì)特許人資質(zhì)及特許經(jīng)營(yíng)資源的考察與核實(shí)，必要時(shí)可以通過(guò)相關(guān)政府部門網(wǎng)站進(jìn)行了解。
2. 合同簽訂時(shí)，充分理解合同內(nèi)容
特許經(jīng)營(yíng)合同的簽訂是加入特許經(jīng)營(yíng)體系最關(guān)鍵一環(huán)。
在簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同時(shí)，我們建議加盟商仔細(xì)閱讀合同內(nèi)容，對(duì)合同中的主要權(quán)利義務(wù)、特許人做出的承諾或者條件、甚至是廣告宣傳中涉及的重要內(nèi)容等，仔細(xì)研讀并充分了解；對(duì)于合同解除、費(fèi)用退還等重要條款，應(yīng)要求特許人在合同中予以明確約定。
如果特許人不同意添加或更改、只做口頭承諾的，建議保留好雙方的溝通記錄，以便未來(lái)發(fā)生糾紛時(shí)主張相關(guān)權(quán)利。
3. 權(quán)益受損時(shí)，及時(shí)維護(hù)合法權(quán)利
在履行特許經(jīng)營(yíng)合同期間，如果發(fā)現(xiàn)自己的權(quán)益受到了損害，加盟商應(yīng)積極與特許人進(jìn)行溝通，充分利用特許經(jīng)營(yíng)合同的約定以及法律規(guī)定的冷靜期、合同無(wú)效條款等主張權(quán)益。
針對(duì)特許人違法“一條例兩辦法”中的相關(guān)規(guī)定，加盟商還可以通過(guò)與特許人協(xié)商、向商務(wù)主管部門舉報(bào)以及網(wǎng)絡(luò)媒體途徑等方式維權(quán)。當(dāng)雙方爭(zhēng)議無(wú)法和解而準(zhǔn)備起訴時(shí)，建議咨詢專業(yè)律師，以便確定最佳的維權(quán)方案。
4. 合同終止后，履行后合同義務(wù)
特許經(jīng)營(yíng)的行業(yè)核心在于特許經(jīng)營(yíng)資源的使用，而往往這些資源都會(huì)涉及到有形資產(chǎn)與無(wú)形資產(chǎn)。
特許人作為特許經(jīng)營(yíng)合同的制定者，往往會(huì)在合同中約定加盟商在特許經(jīng)營(yíng)合同終止后的后合同義務(wù)，例如針對(duì)有形資產(chǎn)，特許人一般會(huì)要求返還設(shè)備、拆除相關(guān)標(biāo)識(shí)標(biāo)志、銷毀與特許經(jīng)營(yíng)有關(guān)的文件資料，而針對(duì)無(wú)形資產(chǎn)，往往會(huì)要求加盟商在合同終止后負(fù)有保密義務(wù)，部分特許人甚至還會(huì)提出一定期間內(nèi)的競(jìng)業(yè)限制義務(wù)。
針對(duì)上述后合同義務(wù)，加盟商應(yīng)恪守契約精神，以免承擔(dān)違約或侵權(quán)責(zé)任。但如果特許人憑借其在強(qiáng)勢(shì)地位為加盟商制定了過(guò)重的義務(wù)，譬如要求終身競(jìng)業(yè)限制的，那么加盟商應(yīng)及時(shí)與特許人溝通或通過(guò)法律途徑維護(hù)自身權(quán)益。
作者：
王紅燕律師，美國(guó)天普(Temple)大學(xué)法學(xué)碩士，浙江大學(xué)管理學(xué)碩士，北京中倫（杭州）律師事務(wù)所合伙人。2003年起從事律師執(zhí)業(yè)，專業(yè)領(lǐng)域：知識(shí)產(chǎn)權(quán)、境內(nèi)外并購(gòu)與投資；擁有服務(wù)30多家國(guó)內(nèi)外特許總部的豐富經(jīng)驗(yàn)，為特許經(jīng)營(yíng)總部提供合規(guī)框架制定、授權(quán)文本體系設(shè)計(jì)、海外擴(kuò)張、數(shù)字化建設(shè)合規(guī)、收并購(gòu)、爭(zhēng)議解決與知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟與非訴訟等法律服務(wù)，豐富的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)為特許總部賦能。2019“The Legal 500 （亞太）特別推薦律師'，2018年“浙江省優(yōu)秀女律師”，入選全國(guó)律協(xié)涉外領(lǐng)軍人才庫(kù)、“一帶一路戰(zhàn)略建設(shè)項(xiàng)目跨境律師人才庫(kù)”。
金萍霞律師，北京中倫（杭州）律師事務(wù)所。金律師在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域具有豐富的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，從業(yè)以來(lái)主要從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟、知識(shí)產(chǎn)權(quán)運(yùn)營(yíng)管理、特許經(jīng)營(yíng)等方面的法律服務(wù)
徐琳律師，北京中倫（杭州）律師事務(wù)所，徐琳律師在知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟領(lǐng)域具有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)、調(diào)查取證、證據(jù)保全、企業(yè)合規(guī)以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)規(guī)劃等法律服務(wù)，曾為多家知名企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律咨詢提供法律建議。
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