《監(jiān)察法》為監(jiān)察機關(guān)履職提供了實體和程序方面的法律依據(jù)。通過學習和實踐，現(xiàn)就《監(jiān)察法》適用中幾個問題作以探討。
一、各級監(jiān)察委員會調(diào)查的是涉嫌職務(wù)違法和職務(wù)犯罪問題，不再是違反行政紀律問題
監(jiān)察機關(guān)工作人員應(yīng)轉(zhuǎn)變角色和觀念，針對監(jiān)察對象的職務(wù)違法和職務(wù)犯罪予以調(diào)查，而不再調(diào)查其違反行政紀律問題。所以，初核期間首先應(yīng)查明監(jiān)察對象涉嫌的違法行為是否與其履行職務(wù)有關(guān)，然后再確定其違反了哪部“法”。
例如，一個公職人員殺人了，雖是監(jiān)察對象違反刑法，但其行為本身并不是職務(wù)行為，就不屬于監(jiān)察機關(guān)管轄，而涉嫌普通刑事犯罪；公職人員賭博，雖是監(jiān)察對象違反治安管理處罰法，因為賭博與其職務(wù)無關(guān)，所以也不是監(jiān)察機關(guān)管轄的案件，屬一般違法行為。而與職務(wù)有關(guān)的案件，比如陜西安康京昆高速“8?10”特別重大道路交通事故，監(jiān)察機關(guān)關(guān)注的是公安交通管理部門和高速路政部門是否按照《道路交通安全法》履行了職能職責，如果履職不到位他們就違反了這部法律，構(gòu)成職務(wù)違法或職務(wù)犯罪。
監(jiān)察機關(guān)不再關(guān)注違反行政紀律問題，筆者理解因為行政紀律大部分都在“法”中涵蓋了，“所有政紀均已成為國家立法”。查閱《公務(wù)員法》《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》等法律法規(guī)，里面已列舉了違法違紀行為的種類和處分檔次，只是很多人原來沒有注意“違法”二字。另外，大部分部門法都會單列法律責任一章，規(guī)定國家工作人員如有違反，就給予處分，這本身就是法律規(guī)定，不是行政紀律規(guī)定給予處分。監(jiān)察機關(guān)不再關(guān)注違反行政紀律問題，筆者理解另一個原因就是，法律沒有列入的一些細小事項，作為內(nèi)部規(guī)定被各單位明確后，如有違反則屬于各單位履行主體責任、內(nèi)部管理的范疇。
二、監(jiān)察機關(guān)調(diào)查中如何確定監(jiān)察對象違反了哪部法
《監(jiān)察法》所說的“違法”，筆者理解是廣義上的“法”，包括憲法、法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例等。這些法律法規(guī)種類繁多，可從以下三種途徑確定其“違法”：
首先，從公權(quán)力領(lǐng)域找“法”。可從監(jiān)察對象履行公權(quán)力涵蓋的領(lǐng)域找“法”。如監(jiān)察對象是土管部門人員，可先看看土管法的規(guī)定；環(huán)保部門人員，看看環(huán)保法的規(guī)定；法官則看法官法；檢察官則看檢察官法，等等。如果其行為違反了對應(yīng)“法”的規(guī)定，就違反了這部“法”。
其次，從身份性質(zhì)上找“法”。調(diào)查人員應(yīng)查清監(jiān)察對象所在單位性質(zhì)和職位崗位。公務(wù)員或參公管理人員，則先看他是否違反了《公務(wù)員法》《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》；事業(yè)單位人員則先看《事業(yè)單位工作人員處分暫行規(guī)定》。
比如，《公務(wù)員法》第九章懲戒中就規(guī)定公務(wù)員不得有哪些行為，其中就有與職務(wù)有關(guān)的行為，它雖強調(diào)的是紀律，但是在這部法律中的紀律條款；《行政機關(guān)公務(wù)員處分條例》第三章中列舉了違法違紀行為種類和處分檔次，其中有職務(wù)違法方面的條款；《事業(yè)單位工作人員處分暫行規(guī)定》第三章中也列舉了違法違紀的行為種類和處分檔次?；诼殑?wù)上的行為，違反了這些法規(guī)中的部分條款，也能確定“職務(wù)違法”。
再次，從行為性質(zhì)上找“法”。主要在《刑法》分則中尋找對應(yīng)條款?！缎谭ā贩謩t對職務(wù)違法犯罪是一種行為描述，罪名有幾十種，而犯罪的具體情節(jié)多在司法解釋中另行規(guī)定。其中情節(jié)較輕的，不構(gòu)成犯罪，那么他就是有刑法規(guī)定的行為，也是“違法”，但不涉及犯罪。
找到了監(jiān)察對象違反了哪部“法”，并與其職務(wù)有關(guān)，則初核的目標基本就達到了，對需追究法律責任的，可考慮提請監(jiān)委立案。
三、監(jiān)委調(diào)查涉嫌職務(wù)違法犯罪應(yīng)增強“要件”意識
違法犯罪構(gòu)成要件與黨紀案件構(gòu)成要件，理論是相通的，原理也是一致的，是依法依紀調(diào)查審查案件的基本邏輯和標準。原來辦理黨政紀案件，雖然沒有過多強調(diào)違紀構(gòu)成要件，實際辦案中都在對照適用。在監(jiān)察體制改革新形勢下，監(jiān)委調(diào)查涉嫌職務(wù)違法犯罪問題，應(yīng)更多增強“要件”意識，以職務(wù)違法犯罪構(gòu)成要件主體、主觀方面、客體和客觀方面的基本標準為指引，有針對性地開展調(diào)查取證工作。在撰寫初核報告、調(diào)查報告和向紀委常委會（監(jiān)委委務(wù)會）匯報案情時，更多從四個構(gòu)成要件方面闡述和匯報，并在報告和后續(xù)處分決定中寫明違反了哪部“法”，這樣更有針對性，能提高調(diào)查人員適用法律的水平，增強被處分人員法律意識，體現(xiàn)調(diào)查處置工作的法治性。
總之，在《監(jiān)察法》適用中，要不斷學習，互相交流。職務(wù)違法案件將來在監(jiān)委辦理的案件中大量存在，是常態(tài)化的，既要審慎界定涉嫌職務(wù)違法行為，又要對已經(jīng)涉嫌職務(wù)違法的行為大膽認定。
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