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小郭說稅之五十二
應取得而未取得發(fā)票,相應支出能不能稅前扣除?這是一個爭議已久的老問題。稅務總局2018年28號公告以終結(jié)者的姿態(tài),發(fā)布《企業(yè)所得稅稅前扣除憑證管理辦法》(以下簡稱辦法),無論引發(fā)多大的關(guān)注都不為過。但疑問有三,一、說清楚了嗎?(是否一改以往遮遮掩掩的曖昧態(tài)度?)二、合法嗎?合理嗎?三、如何改進?下面分而述之。
一、說清楚了嗎?
為什么要有這個疑問?因為總局以前總是遮遮掩掩玩曖昧呀。比如,《國家稅務總局關(guān)于加強企業(yè)所得稅管理的意見》(國稅發(fā)[2008]88號)規(guī)定“不符合規(guī)定的發(fā)票不得作為稅前扣除憑據(jù)”,說的是“不符合規(guī)定的發(fā)票”,但發(fā)票以外的其他憑證呢?能不能作為稅前扣除的憑據(jù)?相應支出能不能稅前扣除?那就看你的解讀了,有的思維比較跳躍,羅列一堆企業(yè)所得稅法、征管法和總局文件,大變活人,直接得出結(jié)論“沒有發(fā)票不能稅前扣除”;也有的認為發(fā)票不是稅前扣除的唯一憑證,比較官方的當屬江蘇省地方稅務局發(fā)布的《企業(yè)所得稅稅前扣除憑證管理辦法》(注:總局文件名稱和江蘇地稅的一模一樣,內(nèi)容也有大量借鑒),第五條規(guī)定:“ 企業(yè)取得的不符合規(guī)定的發(fā)票,不得單獨用以稅前扣除,必須同時提供合同、支付單據(jù)等其他憑證,以證明其支出的真實、合法?!辈煌慕庾x必然會帶來眾多的爭議,因為發(fā)票的事,吵架吵到最高院和稅總,也不是沒有發(fā)生過。
爭議需要明確嗎?不言而喻,全國都亂成一鍋粥了;有沒有機會明確?稅總一年發(fā)那么多文,順便捎帶一句就行了;為什么不明確?大家各自揣測去吧。
之前,揣著明白裝糊涂;那這次呢?說清楚了沒?
來看條文。
第九條 企業(yè)在境內(nèi)發(fā)生的支出項目屬于增值稅應稅項目(以下簡稱“應稅項目”)的,對方為已辦理稅務登記的增值稅納稅人,其支出以發(fā)票(包括按照規(guī)定由稅務機關(guān)代開的發(fā)票)作為稅前扣除憑證;對方為依法無需辦理稅務登記的單位或者從事小額零星經(jīng)營業(yè)務的個人,其支出以稅務機關(guān)代開的發(fā)票或者收款憑證及內(nèi)部憑證作為稅前扣除憑證,收款憑證應載明收款單位名稱、個人姓名及身份證號、支出項目、收款金額等相關(guān)信息。
解析:辦法放開了一個口子,銷售方為“無需辦理稅務登記的單位或者從事小額零星經(jīng)營業(yè)務的個人”時,可以用收款憑證及內(nèi)部憑證作為稅前扣除憑證,即在這種情況下,沒有發(fā)票也可以稅前扣除。這一點很好,銷售方出具收款憑證,就是對自己發(fā)生收入的承認,與發(fā)票的唯一區(qū)別只是該信息不能自動申報給稅務機關(guān)。但證實支出的真實性沒有問題,稅務機關(guān)也可以通過內(nèi)部協(xié)作掌握銷售方的無票收入信息。
銷售方為已辦理稅務登記的增值稅納稅人,以發(fā)票作為稅前扣除憑證,結(jié)合上下文理解,只有發(fā)票才能作為稅前扣除憑證。
那銷售方應辦理稅務登記而未辦理,怎么辦?辦法沒說。本文認為,應將爭議利益歸屬于納稅人,與“無需辦理稅務登記”的情形一樣對待。
第十三條 企業(yè)應當取得而未取得發(fā)票、其他外部憑證或者取得不合規(guī)發(fā)票、不合規(guī)其他外部憑證的,若支出真實且已實際發(fā)生,應當在當年度匯算清繳期結(jié)束前,要求對方補開、換開發(fā)票、其他外部憑證。補開、換開后的發(fā)票、其他外部憑證符合規(guī)定的,可以作為稅前扣除憑證。
解析:老傳統(tǒng),在匯算清繳期以前取得發(fā)票,即可稅前扣除。
第十四條 企業(yè)在補開、換開發(fā)票、其他外部憑證過程中,因?qū)Ψ阶N、撤銷、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被稅務機關(guān)認定為非正常戶等特殊原因無法補開、換開發(fā)票、其他外部憑證的,可憑以下資料證實支出真實性后,其支出允許稅前扣除:
(一)無法補開、換開發(fā)票、其他外部憑證原因的證明資料(包括工商注銷、機構(gòu)撤銷、列入非正常經(jīng)營戶、破產(chǎn)公告等證明資料);
(二)相關(guān)業(yè)務活動的合同或者協(xié)議;
(三)采用非現(xiàn)金方式支付的付款憑證;
(四)貨物運輸?shù)淖C明資料;
(五)貨物入庫、出庫內(nèi)部憑證;
(六)企業(yè)會計核算記錄以及其他資料。
前款第一項至第三項為必備資料。
解析:因?qū)Ψ阶N、撤銷、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被稅務機關(guān)認定為非正常戶等特殊原因無法開具發(fā)票,可以結(jié)合其他資料在稅前扣除。
疑問之一:讓納稅人來舉證工商注銷、機構(gòu)撤銷、列入非正常經(jīng)營戶、破產(chǎn)公告等,是否合適?商事登記制度改革后,稅務機關(guān)已經(jīng)可以掌握這些信息,為什么要把這個舉證責任推給納稅人呢?特別是被稅務機關(guān)列為非正常戶的信息,讓納稅人向稅務機關(guān)舉證尤其荒謬。合適的辦法應該是納稅人作出說明,由稅務機關(guān)核實。
疑問之二:銷售方拒絕開具發(fā)票,算不算第一項說的特殊原因?認罰,就是不開發(fā)票,這么軸的事真的有,寶寶不開心了,一切皆有可能。本文傾向于將其歸為特殊原因,因為這種情況不能取得發(fā)票,不能歸責于納稅人。反而督促開票,是稅務機關(guān)的職責。但這需要怎樣證明呢?證明向稅務機關(guān)舉報過嗎?
疑問之三:將“相關(guān)業(yè)務活動的合同或者協(xié)議”列為必備資料,明顯不包括口頭協(xié)議。但沒有書面協(xié)議的商事活動比比皆是呀。
疑問之四:采用非現(xiàn)金方式支付的付款憑證?,F(xiàn)金支付在先,不能開具發(fā)票在后的情形,死定了。
第十五條 匯算清繳期結(jié)束后,稅務機關(guān)發(fā)現(xiàn)企業(yè)應當取得而未取得發(fā)票、其他外部憑證或者取得不合規(guī)發(fā)票、不合規(guī)其他外部憑證并且告知企業(yè)的,企業(yè)應當自被告知之日起60日內(nèi)補開、換開符合規(guī)定的發(fā)票、其他外部憑證。其中,因?qū)Ψ教厥庠驘o法補開、換開發(fā)票、其他外部憑證的,企業(yè)應當按照本辦法第十四條的規(guī)定,自被告知之日起60日內(nèi)提供可以證實其支出真實性的相關(guān)資料。
解析:即便匯算清繳后未取得發(fā)票,稅務機關(guān)也不能立刻讓納稅人補稅,還要給60日的寬限期。那第十三條要求在匯算清繳期以前取得發(fā)票的規(guī)定,只能被認為是倡議性的規(guī)定了。
第十六條 企業(yè)在規(guī)定的期限未能補開、換開符合規(guī)定的發(fā)票、其他外部憑證,并且未能按照本辦法第十四條的規(guī)定提供相關(guān)資料證實其支出真實性的,相應支出不得在發(fā)生年度稅前扣除。
解析:未取得發(fā)票,又未能按要求提供相關(guān)資料的,相應支出不得稅前扣除。簡單明了,充分發(fā)揮了總局勇于擔當?shù)膽忻婷?,先不論對錯,起碼是說清楚了,這種情況,就是不能稅前扣除。
結(jié)論:稅總敢擔當,說的清楚!
二、說得合法嗎?合理嗎?
合法與合理是緊密相關(guān)的。因為關(guān)于能不能稅前扣除的問題,事關(guān)征稅,必然要以《企業(yè)所得稅法》為依據(jù),而該法律本身并沒有明確發(fā)票是否為稅前扣除的唯一憑據(jù)。稅總的辦法本身不是依據(jù),只能是解釋《企業(yè)所得稅法》,解釋的合理,架起與企業(yè)所得稅法之間的橋梁,就可以間接以其為依據(jù),從而取得合法性。
舉例:一項現(xiàn)金支付的支出,沒有簽合同,但有銷售方出具的收款憑證,事后銷售方不給開發(fā)票,納稅人舉報到稅務局,也沒開。這筆支出,能不能稅前扣除?
辦法規(guī)定的很明確,不能扣除。
(一)合法嗎?
發(fā)生了真實、相關(guān)、合理的支出,符合企業(yè)所得稅法第八條的規(guī)定,如果禁止稅前扣除,不合法。
(二)合理嗎?
1.督促銷售方開發(fā)票是稅務機關(guān)的職責,由于稅務機關(guān)履職不到位,不利后果卻要納稅人承擔,顯然不合理。
2.辦法給不能取得發(fā)票的情形開了口子,但口子開得是否合理呢?辦法要求有書面合同和非現(xiàn)金支付憑證。但合同是應然層面的事,而能不能稅前扣除,考量的是支出是否發(fā)生,是實然層面的事。未履行的合同在稅法上有什么用?后來變更、撤銷的先合同在稅法上有什么用?合同與真實發(fā)生并沒有必然的關(guān)聯(lián)性。(參見小郭說稅之五十一:《從明星涉稅輿情看合同的稅法意義》)
再說,非現(xiàn)金支付憑證,只能證明支付發(fā)生了,那支出的內(nèi)容如何確認真實性?銷售方一定認可嗎?
增加納稅人的舉證負擔也就算了,關(guān)鍵是沒用。
3.有一種比較普遍的觀點或許可能為辦法的合理性撐腰。不開發(fā)票,你別付款呀,或者干脆別交易呀?
首先,民事主體有商事自由;其次,不開發(fā)票的情形,大多與稅務機關(guān)不能充足供應發(fā)票有關(guān)系。稅務機關(guān)一向視發(fā)放發(fā)票為執(zhí)法風險,嚴格控制發(fā)票領用,所以未及時取得發(fā)票的情形,一般都是銷售方借口“發(fā)票用完了,還沒去領,改日再來拿發(fā)票?!?/span>
所以,這種比較普遍的觀點并不能為辦法的合理性站臺。
三、如何改進?
改進的目標當然是合理、合法。
首先,要從《企業(yè)所得稅法》第八條規(guī)定的真實、合理、相關(guān)三個標準為出發(fā)點。合理、相關(guān)是應有之義,與本文討論焦點不相關(guān),本文予以默認。
支出真實發(fā)生,才能扣除。
納稅人掌握支出的信息,支出的真實性必然要納稅人來舉證。
證明不了支出的真實性,不允許稅前扣除,符合企業(yè)所得稅法的規(guī)定。
稅務局為什么對發(fā)票情有獨鐘?因為發(fā)票是銷售方開具的,受票方拿著發(fā)票作稅前扣除,表明雙方都認可發(fā)票所載交易事項。
除了發(fā)票以外,什么最能證明支出的真實發(fā)生?很簡單,在《發(fā)票管理辦法》里,發(fā)票被定義為收款憑證。其他收款憑證,除了不能被稅務局用信息化手段掌握以外,與發(fā)票沒有本質(zhì)區(qū)別,也最能證明支出發(fā)生。
搞不懂,合同是個應然事項證明,付款憑證是一個單方證明,兩者都不能證明支出的真實性,辦法第十四條偏偏將這兩個不靠譜的東西列為證實稅前扣除的憑證,而舍棄與發(fā)票功能最為相似的其他收款憑證。
所以,本文的改進建議就是:在不能取得發(fā)票的情況下,以收款憑證代替發(fā)票。當然,辦法第九條規(guī)定的很好,“收款憑證應載明收款單位名稱、個人姓名及身份證號、支出項目、收款金額等相關(guān)信息?!比绻娴膰栏駡?zhí)行征管法,對偷稅嚴格處罰到位,有幾個秀逗的銷售方在開具了收款憑證以后,還敢不申報?僅僅因為陰陽合同的事,就把一眾明星和達官顯貴嚇得夠嗆,其他人,膽子也不會大到那里。
所以,在未能取得發(fā)票的情況下,以項目齊全的收款憑證代替發(fā)票,一是可以有效證明支出的真實性,二是有效堵塞上游漏稅。當然,前提是稅收執(zhí)法要有剛性。
這個建議不只提給稅總,對納稅人也很實用。及時取得項目齊全的收款憑證,即使后期未能取得發(fā)票,只要能證明支出真實發(fā)生,在與稅務機關(guān)的交鋒中,還是很有勝算的。
更高層次的建議,將開發(fā)票的軟件普及到微信的程度,或搭個順風車,內(nèi)置到微信里。任何人,只要實名認證,即可使用;電子發(fā)票無限量供應,不給銷售方?jīng)]有發(fā)票所以不能開具的口實。
敞口供應發(fā)票,會不會影響稅收安全?本文認為不會。因為發(fā)票并不能單獨證明支出的真實發(fā)生,還要輔以其它資料。取得虛開發(fā)票,一方面上游交了稅,另一方面,還可以查下游,一經(jīng)查實,還能補稅。國家收兩份稅,多劃算。
另外,要想維持正常經(jīng)營的稅收表象,取得虛開發(fā)票的情形,一般也都是有真實支出而未取得發(fā)票的情形。這種情況,通過掛靠經(jīng)營或先賣后買的形式輕松規(guī)避。再者,發(fā)票都敞口供應了,取得發(fā)票方便快捷,誰還要虛開的發(fā)票?
把發(fā)票看得那么緊,真的有必要嗎?
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