【要旨】
司法實(shí)踐中，對出于個(gè)人吸食目的而購買較大數(shù)量毒品的一般認(rèn)定為非法持有毒品罪，吸毒者在運(yùn)輸較大數(shù)量毒品過程中被查獲的，通常辯解稱是個(gè)人購買為自己吸食，對認(rèn)定構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪帶來困難。對上述行為應(yīng)該從行為人的經(jīng)濟(jì)能力、運(yùn)輸距離、前科表現(xiàn)等方面綜合判定其是為了個(gè)人吸食持有毒品、幫助他人運(yùn)輸毒品還是為他人代購毒品，如果結(jié)合現(xiàn)有證據(jù)不能證實(shí)其販賣毒品且能排除第一種情形的，且該運(yùn)輸毒品行為具有使毒品流通意義的，應(yīng)當(dāng)以運(yùn)輸毒品罪定罪處罰。
堅(jiān)持主客觀相一致原則確保罪責(zé)刑相適應(yīng)
王偉波（天津市東麗區(qū)人民檢察院檢察官）
一、基本案情
胡某、杜某均系吸毒人員。2014年6月15日，杜某向胡某詢問有無冰毒，胡某答應(yīng)聯(lián)系。6月16日，胡某使用杜某電話當(dāng)著杜某面與販毒人員聯(lián)系，約定以先發(fā)貨后付款的方式購買冰毒100克，后胡某叫上杜某駕車前往某市A區(qū)某公交車終點(diǎn)站附近，胡某至約定藏匿地點(diǎn)取到毒品，與杜某一起將毒品分包后藏匿在車內(nèi)。隨即，二人駕駛該車返回B區(qū)住處，途中行經(jīng)某高速收費(fèi)站入口時(shí)遇民警檢查，二人棄車逃跑，被當(dāng)場抓獲，民警繳獲藏匿在車內(nèi)的毒品可疑物102克，經(jīng)鑒定，毒品可疑物中檢出甲基苯丙胺成分。
二、涉及的實(shí)務(wù)問題
（一）吸毒者在運(yùn)輸超過個(gè)人吸食數(shù)量的毒品途中被查獲卻辯稱為自己吸食而囤貨的，如何認(rèn)定其供述真?zhèn)危?/p>
（二）認(rèn)定運(yùn)輸毒品罪如何評價(jià)運(yùn)輸距離長短問題？
（三）如何區(qū)分運(yùn)輸毒品與動態(tài)持有毒品？
（四）運(yùn)輸毒品罪犯罪既未遂形態(tài)如何區(qū)分？
三、實(shí)案指控情況
公安機(jī)關(guān)以胡某、杜某涉嫌運(yùn)輸毒品罪移送某區(qū)檢察院審查起訴，起訴意見書認(rèn)定胡某、杜某結(jié)伙利用交通工具運(yùn)輸毒品，構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。
審查起訴階段：公訴人認(rèn)為結(jié)合胡某供述及杜某證言，可以證實(shí)胡某系為杜某代購冰毒，且100余克為較大劑量冰毒，用于自己吸食不符合常理，其運(yùn)輸毒品行為客觀上促進(jìn)了毒品非法流通，故胡某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為運(yùn)輸毒品罪。對于杜某，其在胡某與販毒人員聯(lián)系時(shí)在場，主觀明知胡某前往A區(qū)取毒品仍提供車輛并隨行前往，后在胡某取得冰毒上車后，幫助藏匿毒品并幫助運(yùn)輸毒品，為杜某運(yùn)輸毒品行為起到了重要幫助作用，系胡某運(yùn)輸毒品罪的共犯。
法庭調(diào)查、舉證階段：檢察機(jī)關(guān)指控胡某、杜某涉嫌運(yùn)輸毒品罪，并向法庭出示了相關(guān)證據(jù)，包括二被告人的供述，證人李某的證言、運(yùn)輸毒品車輛勘驗(yàn)照片，車輛行駛路線監(jiān)控照片、微信聊天記錄及毒品檢驗(yàn)報(bào)告等證據(jù)。
對檢察機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)，二被告人均無異議，但對適用罪名均持異議，被告人胡某認(rèn)為102克冰毒是自己用來吸食的，沒有運(yùn)輸故意，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成非法持有毒品罪。被告人杜某認(rèn)為其在胡某取回毒品上車后才知道胡某拿到了毒品，其行為構(gòu)成包庇毒品犯罪分子罪。
法庭辯論階段：針對公訴人的公訴意見。被告人胡某辯護(hù)人提出：第一，從客觀看，胡某系攜帶毒品，而非運(yùn)輸毒品。根據(jù)最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于禁毒的決定》規(guī)定，運(yùn)輸定義為非法運(yùn)送毒品，要求行為人實(shí)施針對特定地點(diǎn)或特定人員的交貨行為和故意，運(yùn)輸?shù)膶?shí)質(zhì)是將毒品推向流通領(lǐng)域做好準(zhǔn)備，且運(yùn)輸毒品一般是跨省市長距離運(yùn)輸。本案中，胡某按照上家指示拿到毒品，沒有向他人轉(zhuǎn)移毒品的行為，其駕車目的地是家中，且在同城市內(nèi)短距離移動不宜認(rèn)定為運(yùn)輸毒品。第二，從主觀看，胡某是為自己吸食而購買數(shù)量較大毒品，根據(jù)2008年《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀(jì)要》，對吸毒者在購買、運(yùn)輸、儲存毒品過程中被查獲的，沒有證據(jù)證明胡某欲將毒品販賣，應(yīng)當(dāng)以實(shí)際實(shí)施的毒品犯罪行為定罪處罰，胡某供述稱其得知毒品價(jià)格將要漲價(jià)，遂想大量囤貨用于自己吸食，沒有使之進(jìn)入非法流通的意圖。綜上，胡某的行為構(gòu)成非法持有毒品罪。
被告人杜某的辯護(hù)人提出：第一，杜某沒有運(yùn)輸毒品的主觀故意，杜某在得知胡某拿到毒品后，因?yàn)楹ε戮椭瘪{車回家，并沒有參與前期購買毒品的過程，主觀上沒有運(yùn)輸毒品的故意，不構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪；第二，杜某構(gòu)成包庇毒品犯罪分子罪，杜某在明知胡某購買并持有大量毒品，仍與之同行，未向公安機(jī)關(guān)告發(fā)，構(gòu)成包庇毒品犯罪分子罪。
公訴人針對辯護(hù)意見進(jìn)行答辯：第一，胡某從A區(qū)取回102克冰毒的行為，結(jié)合胡某以干臨時(shí)工作為主要經(jīng)濟(jì)來源以及一般吸毒人員每日吸毒量的情況，一次性取得上述數(shù)量的毒品僅用于個(gè)人吸食的說法不符合常理。而且，胡某并未支付販毒者毒資，認(rèn)定個(gè)人購買證據(jù)不足。第二，構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪有距離的要求，但距離遠(yuǎn)近不是決定是否構(gòu)成運(yùn)輸毒品的唯一參考，而要看運(yùn)輸行為是否對毒品交易和消費(fèi)環(huán)節(jié)產(chǎn)生重要作用，本案胡某和杜某攜帶毒品從A區(qū)至B區(qū)，雖然在同城范圍內(nèi)，但兩地距離接近70公里，且途經(jīng)高速公路，可推定屬于運(yùn)輸毒品行為，具有促進(jìn)毒品非法流通的意義。而杜某在胡某聯(lián)系販毒人員時(shí)已明知胡某將去取毒品，仍然提供車輛與胡某一起運(yùn)輸，即便杜某前期不知情，但其在胡某取得毒品后幫助在車上藏匿，并駕車幫助運(yùn)輸?shù)男袨橐鄻?gòu)成運(yùn)輸毒品罪的共犯。第三，非法持有毒品罪作為補(bǔ)充性兜底性毒品犯罪，在沒有充分證據(jù)證實(shí)行為人具有販賣、運(yùn)輸?shù)榷酒贩缸镆鈭D時(shí)，才推定其構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。
判決結(jié)果：法庭經(jīng)審理認(rèn)為，公訴人出示的證據(jù)能夠相互印證，予以確認(rèn)。對胡某、杜某及其辯護(hù)人提出的不構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪的辯護(hù)意見，不予采納。綜合考慮犯罪事實(shí)和量刑情節(jié)，法院作出一審判決，以運(yùn)輸毒品罪判處被告人胡某、杜某一定期限的有期徒刑，并處相應(yīng)罰金。判決后，被告人未上訴，檢察機(jī)關(guān)未抗訴，現(xiàn)判決已生效。
四、指導(dǎo)意義
2015年《全國法院毒品犯罪審判工作座談會紀(jì)要》規(guī)定，吸毒者在運(yùn)輸毒品過程中被查獲，沒有證據(jù)證實(shí)為了實(shí)施販賣毒品等其他犯罪，毒品數(shù)量達(dá)到較大以上以運(yùn)輸毒品罪定罪處罰。而司法實(shí)踐中對吸毒者運(yùn)輸毒品案件因不能排除個(gè)人吸食或?yàn)閭€(gè)人吸食長期囤貨可能，常以非法持有毒品罪定罪處罰，使得大量運(yùn)輸毒品犯罪分子未得到應(yīng)有處罰。判定吸毒人員持有大量毒品的主觀目的，準(zhǔn)確認(rèn)定運(yùn)輸流通還是動態(tài)持有行為，是區(qū)分非法持有毒品罪和運(yùn)輸毒品罪的關(guān)鍵。從主觀上看，對是否用于個(gè)人購買吸食的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)圍繞行為人的經(jīng)濟(jì)能力水平、是否實(shí)際支付毒資、運(yùn)毒前有無聯(lián)系下家等證據(jù)進(jìn)行綜合判斷，對行為人在運(yùn)輸途中被查獲遠(yuǎn)超個(gè)人正常吸食量的毒品、沒有支付所購買毒品毒資，且沒有承擔(dān)毒資的經(jīng)濟(jì)能力的，不能認(rèn)定其本人購買毒品為個(gè)人吸食，同時(shí)又沒有證實(shí)其具有販賣毒品證據(jù)材料的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有運(yùn)輸毒品的主觀故意。從客觀上看，區(qū)分運(yùn)輸毒品還是動態(tài)持有毒品應(yīng)當(dāng)從實(shí)質(zhì)上認(rèn)定，即以行為是否具有使毒品進(jìn)入流通領(lǐng)域的危險(xiǎn)而非僅憑運(yùn)輸距離遠(yuǎn)近來認(rèn)定，認(rèn)定是否具有流通意義需要結(jié)合主觀要件，動態(tài)持有主觀意圖并不明朗，不能排除個(gè)人購買吸食，而運(yùn)輸毒品目的較為明確，即販賣他人或者幫他人運(yùn)輸，排除個(gè)人購買吸食的可能，具有使毒品進(jìn)入流通領(lǐng)域的意義。而對于明知他人運(yùn)輸毒品，提供運(yùn)輸便利條件的，應(yīng)當(dāng)以運(yùn)輸毒品共同犯罪論處。綜上，對是否構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主客觀相一致原則來認(rèn)定，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。
立足證據(jù)真實(shí)可靠合理運(yùn)用推定證明
作者：時(shí)延安（中國人民大學(xué)刑事法律科學(xué)研究中心主任、教授）
在辦理涉嫌運(yùn)輸毒品犯罪案件中，運(yùn)用推定證明應(yīng)當(dāng)慎重。重點(diǎn)須把握兩點(diǎn)：一是確保據(jù)以推定的證據(jù)真實(shí)可靠。二是確保被告人具有充分反駁和取得、展示有利于自己證據(jù)的機(jī)會。對于被告人反證的證明標(biāo)準(zhǔn)問題，目前實(shí)踐還沒有統(tǒng)一認(rèn)識，有待于在實(shí)踐中逐步探索完善。
刑法第347條規(guī)定走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪，將運(yùn)輸毒品作為該罪的選擇性構(gòu)成要件，當(dāng)行為人僅實(shí)施運(yùn)輸毒品行為時(shí)，即應(yīng)以運(yùn)輸毒品罪定罪。由于刑法將運(yùn)輸行為與其他三種行為規(guī)定在一個(gè)條文中，因而對“運(yùn)輸行為”的理解，要考慮三個(gè)方面：一是該行為要與走私、販賣、制造的實(shí)行行為相區(qū)分；二是該行為要與走私、販賣、制造的幫助行為相區(qū)分；三是要準(zhǔn)確理解空間變換在界定“運(yùn)輸”行為中的意義。同時(shí)，刑法第348條還規(guī)定非法持有毒品罪，該罪相對于其他毒品犯罪，確實(shí)就有“堵截性”的作用，從解釋論上講，界定運(yùn)輸毒品，應(yīng)當(dāng)與持有毒品相區(qū)分。
何為運(yùn)輸毒品，首先應(yīng)排除三種情形：一是為自己吸食而動態(tài)持有的情形，例如，行為人為吸食方便，從家里攜帶毒品到其他地方旅游。二是行為人為走私、販賣而攜帶毒品，或制造毒品后自己攜帶，這類情形屬于走私、販賣或制造毒品行為的組成部分，且走私、販賣本身即具有攜帶、轉(zhuǎn)運(yùn)的意思，因而直接以走私、販賣或制造毒品罪定罪即可。三是為他人走私、販賣而攜帶毒品，或他人制造毒品后幫助攜帶。這類情形附屬于相應(yīng)的走私、販賣、制造毒品行為，實(shí)踐中應(yīng)考慮以這些犯罪的幫助犯（從犯）論處，如此處理可以較好地評價(jià)幫助行為人的刑事責(zé)任程度，進(jìn)而在量刑中予以體現(xiàn)。
將這些情形排除之后，刑法第347條的“運(yùn)輸”行為，就應(yīng)限定在無販賣毒品目的的，在不同主體之間轉(zhuǎn)交毒品的行為。從實(shí)踐看，主要包括兩種情形：一是受他人之托轉(zhuǎn)交毒品行為，例如，甲讓乙將毒品給丙，稱丙是自己的好朋友，乙受委托后將毒品交給丙；二是無法證明行為人具有販賣意圖的轉(zhuǎn)交毒品行為，例如，行為人不知道或者不交代委托人（上家）是誰。如此解釋，從效果上將“運(yùn)輸”行為限定在比較狹窄的范圍之內(nèi)，其初衷主要是考慮到，比較走私、販賣和制造毒品，運(yùn)輸毒品的可譴責(zé)程度相對較低，但法定刑與前三種行為是一樣的，對運(yùn)輸行為進(jìn)行限縮解釋，可以使其與其他三種行為，在定罪量刑上保持大致的平衡。
在運(yùn)輸行為的認(rèn)定上，實(shí)踐中令人糾結(jié)的是運(yùn)輸行為的空間轉(zhuǎn)換問題。如果行為人在“收到”和“交付”兩個(gè)地點(diǎn)間具有較長的距離，那么，在實(shí)踐中理解為“運(yùn)輸”是沒問題的，而如果兩個(gè)地點(diǎn)距離較近，則往往會產(chǎn)生爭議。例如，將毒品從20層大廈的頂層坐電梯送到1層，或者將毒品從火車站檢票口送到即將開走的火車上。對于這類行為是否屬于運(yùn)輸，關(guān)鍵還是要考慮，是否屬于走私、販賣或制造的幫助行為，如果屬于幫助行為，就應(yīng)當(dāng)以走私、販賣和制造毒品罪的從犯論處，反之，就屬于運(yùn)輸毒品罪?？臻g變換的距離長短，對判斷是否“運(yùn)輸”并沒有決定意義，對量刑的意義也不明顯。
在司法實(shí)踐中，運(yùn)輸毒品罪認(rèn)定涉及的另外一個(gè)重要問題就是，該罪主觀方面的問題。運(yùn)輸毒品罪的主觀方面為故意，具體而言就是行為人明知是毒品而仍予以運(yùn)輸。在很多案件中，犯罪嫌疑人到案后，往往從兩個(gè)方面辯解：一是以不知是毒品進(jìn)行辯解，二是以自己使用毒品進(jìn)行辯解。由于這兩種情形帶來的認(rèn)定困難，主要通過推定的方式予以證明。
對于犯罪嫌疑人或被告人以不知毒品進(jìn)行辯解的，應(yīng)當(dāng)從已有客觀證據(jù)加以證明，包括毒品包裝方式、攜帶方式、交通工具及運(yùn)輸手段、運(yùn)輸時(shí)間、選擇路徑等等。通過已有證據(jù)推斷，犯罪嫌疑人或被告人明知是毒品而運(yùn)輸?shù)?，則應(yīng)推定其具有運(yùn)輸毒品的故意；根據(jù)刑事推定的基本原理，對于這種推定應(yīng)當(dāng)允許該人提供反駁或反證的機(jī)會，即如果其能夠給予合理解釋或提出有效證據(jù)予以證明，就可以推翻該推定，否則，應(yīng)認(rèn)定反駁或反證無效，進(jìn)而認(rèn)定其運(yùn)輸毒品的犯罪故意成立。例如，甲女（本科學(xué)歷）受其男友乙（外籍）委托從云南送到某地，乙給甲購買車票，指示換車地點(diǎn)，并交代如果警察盤問應(yīng)立即將該箱包扔掉，或者不拿該包。甲到某地轉(zhuǎn)乘長途汽車時(shí)，曾開包發(fā)現(xiàn)里有一個(gè)褐色包裹。甲到某地賓館內(nèi)將包交給丙，丙當(dāng)即從包中取出白色粉末狀物質(zhì)，并交給甲5萬元錢。次日丙因販賣毒品罪被抓獲，供出乙和甲。甲當(dāng)日在賓館被抓。警方在褐色包裹上發(fā)現(xiàn)甲的指紋。此時(shí)乙已回國，甲到案后辯解不知道包內(nèi)藏有毒品。由于沒有證據(jù)證明乙告訴甲包內(nèi)藏有毒品，更不能證明二人存在共謀關(guān)系，因而不能將甲作為乙販賣毒品的幫助犯處理。因而只能考慮甲的行為是否構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。由于甲否認(rèn)知道包內(nèi)藏有毒品，因而應(yīng)運(yùn)用推定的方式予以證明，證明內(nèi)容就是：乙即便沒有明確告訴甲，甲能否知道箱包內(nèi)藏有毒品。從已有證據(jù)可以證明的事實(shí)看，甲作為較高認(rèn)知水平的人，從甲安排行程及曾直接接觸褐色包裹的事實(shí)看，甲應(yīng)當(dāng)知道褐色包裹內(nèi)就是毒品，因而應(yīng)初步推定其存在運(yùn)輸毒品的故意，但時(shí)間應(yīng)從其接觸褐色包裹這個(gè)時(shí)間點(diǎn)計(jì)算，而不應(yīng)從乙將該箱包交給甲時(shí)計(jì)算；此時(shí)，應(yīng)當(dāng)允許甲予以反駁、反證，如果其能夠給出合理解釋或者有效反證的，則應(yīng)推翻該推定，否則即應(yīng)認(rèn)定其存在運(yùn)輸毒品罪的故意。
對于以自己使用毒品進(jìn)行辯解情形的認(rèn)定，同樣要使用推定證明的方式。在這種情形下，能夠證明犯罪嫌疑人或被告人持有大量毒品且處于交通運(yùn)輸狀態(tài)中，其持有毒品數(shù)量遠(yuǎn)超出自己使用的量；如果發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人或被告人在住所中持有大量毒品的，仍應(yīng)考慮以非法持有毒品罪論處。在實(shí)踐中，如果使用推定方式證明行為人是運(yùn)輸毒品而不是非法持有毒品，應(yīng)當(dāng)有證據(jù)證明存在三方面的事實(shí)：（1）持有大量毒品；（2）處于交通運(yùn)輸狀態(tài)；（3）毒品數(shù)量遠(yuǎn)超其使用量。如果具有這三方面的事實(shí)，即可以推定犯罪嫌疑人或被告人是運(yùn)輸毒品而不是持有毒品。此時(shí)，仍應(yīng)當(dāng)允許其進(jìn)行反駁和反證。如果反駁意見是合理的，或者反證有效，那么應(yīng)推翻該推定，只能認(rèn)定其構(gòu)成非法持有毒品罪，反之，則應(yīng)認(rèn)定其構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。
就本案而言，行為人究竟是構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪還是非法持有毒品罪，即涉及以上三個(gè)具體問題。從本案事實(shí)看，二人將毒品從販毒者手中運(yùn)往使用者，其行為已屬于運(yùn)輸，且存在距離明顯的空間轉(zhuǎn)換，因而其行為屬于運(yùn)輸毒品；二人對運(yùn)輸?shù)膶ο鬄槎酒反嬖诿髦?，且供認(rèn)不諱。本案的焦點(diǎn)涉及第三個(gè)問題，即二人的行為是運(yùn)輸毒品還是非法持有毒品。由于胡某辯解該102克冰毒系個(gè)人使用，那么，就應(yīng)當(dāng)考慮如何認(rèn)定其真實(shí)意圖。從已有事實(shí)可以推定其具有運(yùn)輸?shù)墓室猓海?）有證據(jù)能夠證明，杜某向胡某詢問有無毒品，且胡某使用杜某手機(jī)當(dāng)著杜某的面聯(lián)系販毒人員。這一事實(shí)可以說明，胡某購買毒品并非為自己使用；（2）涉案毒品達(dá)102克，數(shù)量很大；（3）二人攜帶毒品數(shù)量遠(yuǎn)超其使用量；（4）二人在交通運(yùn)輸狀態(tài)下被抓獲。從上述四項(xiàng)事實(shí)，可以推定二人是將毒品從販毒者手中轉(zhuǎn)交給胡某，推定其具有運(yùn)輸毒品的故意；在推定成立的情況下，應(yīng)當(dāng)允許胡某和杜某反駁和反證。從二人供述看，二人的解釋不足以推翻上述推定，因而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定二人的行為構(gòu)成運(yùn)輸毒品罪。
在辦理涉嫌運(yùn)輸毒品犯罪案件中，運(yùn)用推定證明應(yīng)當(dāng)十分慎重。重點(diǎn)要把握兩點(diǎn)：一是確保據(jù)以推定的證據(jù)真實(shí)可靠，從已證事實(shí)可以合理推斷被告人具有運(yùn)輸毒品的故意。除了上述三個(gè)主要事項(xiàng)外，在實(shí)踐中，還可以結(jié)合犯罪嫌疑人或被告人使用毒品的習(xí)慣、經(jīng)濟(jì)狀況等進(jìn)行綜合判斷。二是確保被告人具有充分反駁和取得、展示有利于自己證據(jù)的機(jī)會。對于被告人反證的證明標(biāo)準(zhǔn)問題，目前實(shí)踐還沒有統(tǒng)一認(rèn)識；從有利于被告人的角度考慮，有待于在實(shí)踐中逐步探索完善。
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