專注婚姻家事法律服務(wù)，代理家事訴訟1000余起，涉及財(cái)產(chǎn)金額逾500億。
編者按：2019年7月18日江蘇省高級(jí)人民法院根據(jù)《婚姻法》、《民事訴訟法》等法律、司法解釋的規(guī)定及精神，并結(jié)合江蘇地區(qū)的司法實(shí)踐，制定了《家事糾紛案件審理指南（婚姻家庭部分）》（以下簡(jiǎn)稱“指南”）。該指南涉及程序、同居、撫養(yǎng)贍養(yǎng)、夫妻財(cái)產(chǎn)四個(gè)方面的問題，共50條。
該指南出臺(tái)后，北京家理律師事務(wù)所主任、資深婚姻家事律師易軼結(jié)合北京市高級(jí)人民法院民一庭2016年制定的《關(guān)于審理婚姻糾紛案件若干疑難問題的參考意見》（以下簡(jiǎn)稱”參考意見”）、北京地區(qū)的司法審判實(shí)務(wù)，以及易軼律師個(gè)人觀點(diǎn)，就該指南50條內(nèi)容在北京地區(qū)的適用情況進(jìn)行一一比較，分四期分享給有需要的人士，以供大家進(jìn)行參考使用。?
一
程序問題
1、家事糾紛案件如何確定級(jí)別管轄？
江蘇高院：第一審婚姻、繼承等家事糾紛案件（包括涉外、涉港澳臺(tái)），一般由基層人民法院管轄。對(duì)重大疑難、新類型和在適用法律上有普遍意義的案件，可以依照《民事訴訟法》第三十八條的規(guī)定，由上級(jí)人民法院自行決定由其審理或者根據(jù)下級(jí)人民法院報(bào)請(qǐng)決定由其審理。
北京地區(qū)：婚姻家事案件無論標(biāo)的多少，均由基層人民法院管轄。大家眾所周知的上市公司史上最貴離婚案件——昆侖萬維的周亞輝離婚案件，涉及財(cái)產(chǎn)標(biāo)的百萬億元，依然由海淀區(qū)人民法院進(jìn)行一審管轄。
2、涉及不動(dòng)產(chǎn)的婚姻家庭糾紛案件是否適用不動(dòng)產(chǎn)專屬管轄？
江蘇高院：婚約財(cái)產(chǎn)糾紛、離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛、夫妻財(cái)產(chǎn)約定糾紛、同居關(guān)系析產(chǎn)糾紛、分家析產(chǎn)糾紛等屬于婚姻家庭糾紛，按照一般地域管轄原則確定管轄法院，不適用不動(dòng)產(chǎn)專屬管轄，但法律、行政法規(guī)、司法解釋另有規(guī)定的除外。
北京地區(qū)：對(duì)于上述案件是否適用不動(dòng)產(chǎn)專屬管轄問題，沒有明確的規(guī)定，但實(shí)務(wù)中婚約財(cái)產(chǎn)糾紛、離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛、夫妻財(cái)產(chǎn)約定糾紛按照一般地域管轄原則確定管轄法院，同居關(guān)系析產(chǎn)糾紛、分家析產(chǎn)糾紛案件在家理律師們辦理的案件中既可以按照一般地域管轄原則確定法院，也可以適用不動(dòng)產(chǎn)專屬管轄，每個(gè)法院立案尺度不同。
3、離婚案件原告或者上訴人本人未出庭參加訴訟，能否按撤訴或者按撤回上訴處理？
江蘇高院：依照《民事訴訟法》第六十二條的規(guī)定，離婚案件當(dāng)事人除不能表達(dá)意思的以外，應(yīng)當(dāng)親自出庭參加訴訟。離婚案件原告或者上訴人本人如果因生理疾病、年邁體弱、交通不便、自然災(zāi)害等特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見，并委托訴訟代理人參加訴訟。在已向人民法院提交書面意見，并委托訴訟代理人參加訴訟的情形下，人民法院不能僅因?yàn)樵婊蛘呱显V人本人未出庭參加訴訟即按撤訴或者按撤回上訴處理。但原告或者上訴人本人未出庭參加訴訟導(dǎo)致案件事實(shí)無法查清的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的不利法律后果。
北京地區(qū)：處理原則同江蘇高院。比如，涉外離婚案件原告在國外的，原告可以不出庭但是必須在當(dāng)?shù)剡M(jìn)行公證并經(jīng)當(dāng)?shù)?、我國外交部門雙重認(rèn)證授權(quán)代理人參加離婚訴訟，并提交經(jīng)公證雙重認(rèn)證程序的書面離婚意見書。
4、對(duì)于起訴時(shí)被告下落不明的離婚案件應(yīng)當(dāng)如何處理？
江蘇高院：對(duì)于起訴時(shí)被告下落不明的離婚案件，人民法院應(yīng)當(dāng)慎重處理，最大限度地保障被告的合法權(quán)益。在按照原告提供的被告地址無法送達(dá)時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求其補(bǔ)充提供被告的其他地址或者被告近親屬的地址以及聯(lián)系方式，向被告近親屬了解被告下落并制作筆錄，加強(qiáng)調(diào)查走訪，必要時(shí)可以要求原告提供公安機(jī)關(guān)或者其他有關(guān)單位出具的證明被告下落不明的書面證明材料。對(duì)于窮盡送達(dá)手段被告確實(shí)下落不明的，可以依照《民訴法解釋》第二百一十七條的規(guī)定，公告送達(dá)訴訟文書并缺席判決。
對(duì)于起訴時(shí)被告下落不明的離婚案件，人民法院可以依照《民訴法解釋》第一百一十條的規(guī)定，要求原告本人到庭簽署保證書。保證書應(yīng)當(dāng)載明據(jù)實(shí)提供被告地址，如有虛假愿意接受處罰等內(nèi)容。事后經(jīng)查證確屬提供虛假地址的，按妨害民事訴訟處理。
北京地區(qū)：處理原則同江蘇高院。參考意見第53條【缺席審理離婚案件的處理】離婚訴訟中，被告方下落不明但未宣告失蹤的，人民法院應(yīng)要求原告方提供有關(guān)機(jī)關(guān)出具的另一方下落不明的書面證明或其他能確定證明被告方下落不明的證據(jù)，必要時(shí)人民法院應(yīng)依職權(quán)對(duì)被告方下落不明的情形進(jìn)行走訪調(diào)查。也就是說被告不出庭的案件，可以窮盡送達(dá)手段后進(jìn)行公告送達(dá)并缺席判決。
5、對(duì)于已經(jīng)發(fā)生法律效力的不準(zhǔn)予離婚的判決能否申請(qǐng)?jiān)賹彛?/span>
江蘇高院：對(duì)于已經(jīng)發(fā)生法律效力的不準(zhǔn)予離婚的判決，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽?，?yīng)予受理。
北京地區(qū)：北京地區(qū)沒有明確的相關(guān)規(guī)定，我個(gè)人贊同江蘇高院的規(guī)定，但在實(shí)務(wù)中如無特殊情形很難推翻原判決，容易增加當(dāng)事人的訴累，因此我不建議當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹?，而是六個(gè)月后繼續(xù)起訴以縮短離婚的訴訟時(shí)間。
6、事實(shí)婚姻經(jīng)調(diào)解不能和好的，能否判決不準(zhǔn)予離婚？
江蘇高院：事實(shí)婚姻經(jīng)調(diào)解不能和好的，應(yīng)當(dāng)依照最高人民法院《關(guān)于人民法院審理未辦結(jié)婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第6條的規(guī)定，調(diào)解或者判決準(zhǔn)予離婚。
北京地區(qū)：處理原則同江蘇高院，也就是說對(duì)于事實(shí)婚姻調(diào)解不能和好的，不會(huì)判決不準(zhǔn)予離婚。
7、無效婚姻能否按撤訴處理？婚姻被宣告無效或者被撤銷之前又與他人結(jié)婚的，是否構(gòu)成重婚？以重婚為由申請(qǐng)宣告婚姻無效，如果申請(qǐng)時(shí)重婚情形已經(jīng)消失的，應(yīng)當(dāng)如何處理？
江蘇高院：為體現(xiàn)國家強(qiáng)制力對(duì)無效婚姻的干預(yù)和制裁，無效婚姻經(jīng)查證屬實(shí)的，即使原告經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭或者中途退庭，也不能按撤訴處理，應(yīng)當(dāng)依法作出宣告婚姻無效的判決。
依照《婚姻法解釋一》第十三條的規(guī)定，無效或者可撤銷婚姻只有在依法被宣告無效或者被撤銷時(shí)才自始不受法律保護(hù)。因此，婚姻被宣告無效或者被撤銷之前又與他人結(jié)婚的，構(gòu)成重婚。
以重婚為由申請(qǐng)宣告婚姻無效，申請(qǐng)時(shí)即使當(dāng)事人已經(jīng)辦理了合法婚姻的離婚登記手續(xù)或者合法婚姻配偶一方已經(jīng)死亡等導(dǎo)致重婚情形已經(jīng)消失的，亦應(yīng)予以支持。
北京地區(qū)：參考意見第1條【婚姻無效的審理】人民法院受理離婚訴訟案件后，經(jīng)審查確屬無效婚姻的，應(yīng)釋明當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求。經(jīng)釋明當(dāng)事人不申請(qǐng)宣告婚姻無效的，人民法院可駁回離婚的訴訟請(qǐng)求，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》(以下簡(jiǎn)稱《婚姻法司法解釋一》)第九條作出宣告婚姻無效的判決。
離婚案件中被告方主張婚姻無效的，人民法院應(yīng)在離婚案件中對(duì)婚姻無效主張一并審理。
雖然北京高院未明確無效婚姻是否可以撤訴，但是從上述意見可以看出其處理原則與江蘇高院應(yīng)該一致，即為體現(xiàn)國家強(qiáng)制力對(duì)無效婚姻的干預(yù)和制裁，經(jīng)查確屬無效婚姻的應(yīng)當(dāng)依法作出宣告婚姻無效的判決。
二
同居問題
8、雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)，但已共同生活，彩禮應(yīng)否返還？雙方已辦理結(jié)婚登記手續(xù)，但共同生活時(shí)間較短，離婚時(shí)彩禮應(yīng)否返還？
江蘇高院：《婚姻法解釋二》第十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的“雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的”并非針對(duì)雙方已共同生活的情形。如果雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)，但已共同生活，當(dāng)事人主張返還彩禮的，可以根據(jù)未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的原因、雙方共同生活的時(shí)間、彩禮的數(shù)額、有無生育子女、財(cái)產(chǎn)使用情況、雙方經(jīng)濟(jì)狀況等酌定是否返還以及返還的數(shù)額。
雙方已辦理結(jié)婚登記手續(xù)，但共同生活時(shí)間較短，離婚時(shí)當(dāng)事人主張返還彩禮的，可以根據(jù)離婚的過錯(cuò)、雙方共同生活的時(shí)間、彩禮的數(shù)額、有無生育子女、財(cái)產(chǎn)使用情況、雙方經(jīng)濟(jì)狀況等酌定是否返還以及返還的數(shù)額。
北京地區(qū)：參考意見第43條【彩禮問題】彩禮一般是指依據(jù)當(dāng)?shù)亓?xí)俗，一方及其家庭給付另一方及其家庭的與締結(jié)婚姻密切相關(guān)的大額財(cái)物。不具備上述特點(diǎn)的婚前財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與不構(gòu)成彩禮。涉彩禮糾紛一般應(yīng)列夫妻雙方或未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的男女雙方為訴訟當(dāng)事人。
上述參考意見并未對(duì)上述兩種特殊情形下彩禮如何返還作出明確意見，只是對(duì)彩禮以及涉彩禮糾紛訴訟當(dāng)事人的地位問題做了規(guī)定，但在審判實(shí)務(wù)中一旦涉及彩禮問題處理的原則與江蘇高院的基本一致，需要根據(jù)未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的原因、雙方共同生活的時(shí)間、彩禮的數(shù)額、有無生育子女、財(cái)產(chǎn)使用情況、雙方經(jīng)濟(jì)狀況等酌定是否返還以及返還的數(shù)額。
9、同居期間形成的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)如何分割？
江蘇高院：同居關(guān)系不同于合法婚姻關(guān)系，對(duì)于同居期間一方的工資、獎(jiǎng)金、生產(chǎn)經(jīng)營收益以及因繼承、贈(zèng)與等途徑所得的合法收入，原則上歸本人所有。雙方在同居期間有共同購置的財(cái)產(chǎn)或者共同經(jīng)營所得的收入，如果查明屬于按份共有，按照各自的出資額比例分享權(quán)利；如果查明屬于共同共有，則對(duì)共有財(cái)產(chǎn)共同享有權(quán)利；如果無法查明是按份共有還是共同共有，視為按份共有，不能確定出資額比例的，視為等額享有。
對(duì)于被宣告無效或者被撤銷的婚姻，當(dāng)事人同居期間所得的財(cái)產(chǎn)，按共同共有處理，但有證據(jù)證明為當(dāng)事人一方所有或者按份共有的除外。
北京地區(qū)：參考意見第44條【同居關(guān)系解除后財(cái)產(chǎn)分割原則】男女雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)以夫妻名義同居生活的，同居關(guān)系解除后要求分割同居期間共同勞動(dòng)、經(jīng)營或管理所得財(cái)產(chǎn)的，有約定從約定；無約定且上述同居期間財(cái)產(chǎn)混同的，推定為共同共有，但根據(jù)同居時(shí)間、各自貢獻(xiàn)、生活習(xí)慣等因素能認(rèn)定為按份共有財(cái)產(chǎn)的除外。
男女雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)亦不以夫妻名義同居生活的，同居關(guān)系解除后要求分割同居期間共同勞動(dòng)、經(jīng)營或管理所得財(cái)產(chǎn)的，有約定從約定；無約定且財(cái)產(chǎn)混同的，推定為按份共有，具體份額比例可依據(jù)同居時(shí)間、各自貢獻(xiàn)、生活習(xí)慣確定。
在司法實(shí)踐中，有證據(jù)證明雙方是按份共有或者共同共有的，兩地的處理原則是一致的，但是兩地對(duì)于雙方發(fā)生財(cái)產(chǎn)混同如何處理的規(guī)定不一致。北京高院按照雙方是否以夫妻名義同居進(jìn)行區(qū)分，以夫妻名義同居，混同時(shí)推定為共同共有，不以夫妻名義同居，混同時(shí)推定為按份共有；江蘇高院沒有對(duì)同居關(guān)系進(jìn)行區(qū)分，如無法查明是按份共有還是共同共有，一律推定為按份共有。
10、因戀愛、同居產(chǎn)生的情感債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何處理？婚外情所涉贈(zèng)與應(yīng)當(dāng)如何處理？贈(zèng)與行為的效力應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？贈(zèng)與財(cái)物應(yīng)當(dāng)如何返還？
江蘇高院：一方以戀愛、同居為由主張另一方支付“青春損失費(fèi)”“分手費(fèi)”的，不予支持。但女方在戀愛、同居期間因懷孕中止妊娠主張男方分擔(dān)醫(yī)療費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)等合理費(fèi)用的，可以支持。
有配偶者贈(zèng)與或者約定贈(zèng)與第三者財(cái)物，贈(zèng)與后反悔主張返還或者第三者主張履行贈(zèng)與的，不予支持。但配偶一方以贈(zèng)與夫妻共同財(cái)產(chǎn)的行為侵犯其夫妻共同財(cái)產(chǎn)權(quán)為由主張返還的，可以支持。
配偶一方主張贈(zèng)與行為無效并主張返還贈(zèng)與財(cái)物的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定贈(zèng)與行為全部無效而非部分無效，贈(zèng)與財(cái)物應(yīng)當(dāng)全部返還。
贈(zèng)與行為被認(rèn)定無效后返還的贈(zèng)與財(cái)物應(yīng)為贈(zèng)與當(dāng)時(shí)的標(biāo)的物，如果贈(zèng)與的是房屋、車輛等實(shí)物，應(yīng)當(dāng)返還實(shí)物。如果實(shí)物因滅失、轉(zhuǎn)讓等原因?qū)е聼o法返還的，可以參照實(shí)物滅失、轉(zhuǎn)讓時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格或者轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)折價(jià)補(bǔ)償。
北京地區(qū)：處理原則同江蘇高院。參考意見第48條【擅自將夫妻共同財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與第三人的處理】婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方未經(jīng)另一方許可將大額共同財(cái)物贈(zèng)與第三人的，另一方可主張請(qǐng)求確認(rèn)該贈(zèng)與行為無效，返還財(cái)物；或在離婚訴訟中就該贈(zèng)與行為主張損害賠償。
雖然北京高院的參考意見并未像江蘇高院的這么明確，但是大的處理原則基本一致，配偶可主張?jiān)撡?zèng)與行為無效，要求第三者返還全部財(cái)物。在北京地區(qū)的審判實(shí)踐中，如贈(zèng)與人和配偶已經(jīng)離婚，為避免原配偶的訴累，原配偶可主張返還一半購物，訴訟會(huì)追加贈(zèng)與人為第三人，判決確認(rèn)婚內(nèi)贈(zèng)與第三者財(cái)物的行為完全無效，第三者應(yīng)將一半財(cái)物返還給原配偶。
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