作者：江純靜
2020年5月28日，第十三屆全國人民代表大會(huì)第三次會(huì)議表決通過了《中華人民共和國民法典》。在這部多達(dá)1260個(gè)條文的法典中，不乏在以前法律法規(guī)中從未出現(xiàn)的制度，例如動(dòng)產(chǎn)買賣之價(jià)金擔(dān)保的“超級(jí)優(yōu)先權(quán)”制度，亦有對此前法律進(jìn)行顛覆性修改的部分，例如沒有約定保證方式的推定為一般責(zé)任保證等。作為一名公司法務(wù)，合同、擔(dān)保與公司業(yè)務(wù)息息相關(guān)，筆者旨在通過本文對民法典涉及合同及擔(dān)保物權(quán)部分的創(chuàng)新與修改進(jìn)行簡要的解讀，并進(jìn)一步對日常業(yè)務(wù)操作進(jìn)行提示。
合同篇
1、合同僅對當(dāng)事人具有法律約束力
法典原文：
第四百六十五條第二款 依法成立的合同，僅對當(dāng)事人具有法律約束力，但是法律另有規(guī)定的除外。
法務(wù)解讀與提示：
民法典再次強(qiáng)調(diào)了合同的相對性原則。在合同中對合同當(dāng)事人以外的第三方設(shè)定義務(wù)，非經(jīng)第三人認(rèn)可，不對第三人發(fā)生法律效力。日常業(yè)務(wù)中存在這樣的合同：公司作為買賣合同的賣方，在買賣合同中約定除買方外的第三人向公司付款：公司作為倉儲(chǔ)合同的存貨方，在倉儲(chǔ)合同中約定由實(shí)際提貨方向倉儲(chǔ)方支付倉儲(chǔ)費(fèi)等。第一種情況下，第三方無需向公司付款；第二種情況下，如第三方未能向倉儲(chǔ)方支付倉儲(chǔ)費(fèi)，公司仍應(yīng)承擔(dān)支付倉儲(chǔ)費(fèi)的義務(wù)。實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)盡量避免訂立對第三方設(shè)定義務(wù)的合同，如確訂立，也應(yīng)當(dāng)及時(shí)要求第三方對其義務(wù)進(jìn)行確認(rèn)。此時(shí)還應(yīng)當(dāng)分析第三方是否構(gòu)成債務(wù)加入、對主債務(wù)的擔(dān)保等，進(jìn)而考慮是否要求第三方提供股東會(huì)、董事會(huì)決議的問題。
2、增設(shè)電子合同訂立規(guī)則
法典原文：
第四百六十九條 當(dāng)事人訂立合同，可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。
書面形式是合同書、信件、電報(bào)、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。
以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式。
法務(wù)解讀與提示：
實(shí)踐當(dāng)中，還有采取微信訂立合同的方式，應(yīng)當(dāng)包括在“等”中。實(shí)踐中，關(guān)鍵要注意收集、固定保存證據(jù)，如截取屏面等，以供發(fā)生糾紛時(shí)使用。
3、要約不可撤銷的情形
法典原文：
第四百七十六條 要約可以撤銷，但是有下列情形之一的除外：
（一）要約人以確定承諾期限或者其他形式明示要約不可撤銷；
（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了合理準(zhǔn)備工作。
法務(wù)解讀與提示：
如公司在要約（有時(shí)亦稱“發(fā)盤”）中明確告知交易相對方承諾的最遲期限，則該要約原則上已不可撤銷。實(shí)踐中應(yīng)注意避免同時(shí)向多方發(fā)送有“確定承諾期限”的要約，以免各方在承諾期限前均對公司進(jìn)行“承諾”使得各合同均成立，然公司卻無法同時(shí)履約所造成的違約。如確需向多方發(fā)送“要約”，應(yīng)當(dāng)將“要約”做成“要約邀請”的形式，避免公司被動(dòng)的法律地位。
4、預(yù)約制度
法典原文：
第四百九十五條 當(dāng)事人約定在將來一定期限內(nèi)訂立合同的認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書等，構(gòu)成預(yù)約合同。
當(dāng)事人一方不履行預(yù)約合同約定的訂立合同義務(wù)的，對方可以請求其承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任。
法務(wù)解讀：
預(yù)約是指雙方當(dāng)事人約定將來訂立一定本約的合同。實(shí)務(wù)中，應(yīng)當(dāng)區(qū)分預(yù)約和意向書，意向書僅表達(dá)將來準(zhǔn)備訂立本約的意圖，沒有合意存在，且意向書一般是沒有法律約束力的，違反它不會(huì)產(chǎn)生違約責(zé)任。預(yù)約和本約也不同，違反預(yù)約不能簡單套用本約的違約責(zé)任，例如違約金條款、是否應(yīng)當(dāng)賠償可得利益的損失等，因此應(yīng)當(dāng)對違反預(yù)約的違約責(zé)任作出明確規(guī)定。在違反預(yù)約合同的情況下，應(yīng)當(dāng)根據(jù)預(yù)約合同的約定或具體情況確定非違約方享有的請求訂立本約合同的請求權(quán)，以及損害賠償請求權(quán)等。
5、選擇之債
法典原文：
第五百一十五條 標(biāo)的有多項(xiàng)而債務(wù)人只需履行其中一項(xiàng)的，債務(wù)人享有選擇權(quán)；但是，法律另有規(guī)定、當(dāng)事人另有約定或者另有交易習(xí)慣的除外。
享有選擇權(quán)的當(dāng)事人在約定期限內(nèi)或者履行期限屆滿未作選擇，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未選擇的，選擇權(quán)轉(zhuǎn)移至對方。
法務(wù)解讀與提示：
公司作為債務(wù)人，在債的標(biāo)的有多項(xiàng)而債務(wù)人只需履行其中一項(xiàng)的情況下，應(yīng)當(dāng)及時(shí)行使選擇權(quán)，避免使得標(biāo)的的選擇權(quán)轉(zhuǎn)移至債權(quán)人。
6、情勢變更
法典原文：
第五百三十三條 合同成立后，合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對于當(dāng)事人一方明顯不公平的，受不利影響的當(dāng)事人可以與對方重新協(xié)商；在合理期限內(nèi)協(xié)商不成的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者解除合同。
法務(wù)解讀與提示：
情勢變更原則在合同法中并沒有規(guī)定，后在合同法司法解釋中有所體現(xiàn)。與之前條款相比民法典不再強(qiáng)調(diào)“非不可抗力”這一構(gòu)成不可抗力的條件。實(shí)務(wù)中要注意對商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)與情勢變更的識(shí)別，二者的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)有：可預(yù)見程度不同、影響廣泛性不同、是否僅影響特定的當(dāng)事人，要注意避免情勢變更原則的濫用。
7、債的保全行為的代位權(quán)行使
法典原文：
第五百三十六條 債權(quán)人的債權(quán)到期前，債務(wù)人的債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利存在訴訟時(shí)效期間即將屆滿或者未及時(shí)申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)等情形，影響債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)的，債權(quán)人可以代位向債務(wù)人的相對人請求其向債務(wù)人履行、向破產(chǎn)管理人申報(bào)或者作出其他必要的行為。
法務(wù)解讀與提示：
為防止債務(wù)人因怠于履行債務(wù)導(dǎo)致資產(chǎn)的不當(dāng)減少，從而間接影響主債權(quán)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，《民法典》第五百三十六條規(guī)定了債權(quán)人代位權(quán)的提前行使條件。相比于合同法，《民法典》第第五百三十五條的規(guī)定將債權(quán)人可行使代位權(quán)的權(quán)利由到期債權(quán)擴(kuò)展至“債權(quán)”（不強(qiáng)調(diào)是否已到期）及“有關(guān)的從權(quán)利”，如擔(dān)保物權(quán)、主張保證人承擔(dān)保證責(zé)任等。實(shí)務(wù)中，如公司作為債權(quán)人，發(fā)現(xiàn)債務(wù)人存在債權(quán)或與債權(quán)相關(guān)的從權(quán)利怠于行使，應(yīng)當(dāng)積極代位要求債務(wù)人的相對人向債務(wù)人履行或采取其他必要措施。
8、債務(wù)加入
法典原文：
第五百五十二條 第三人與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人，或者第三人向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù)，債權(quán)人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的，債權(quán)人可以請求第三人在其愿意承擔(dān)的債務(wù)范圍內(nèi)和債務(wù)人承擔(dān)連帶債務(wù)。
法務(wù)解讀與提示：
《公司法》第十六條規(guī)定了公司對外擔(dān)保需要履行的內(nèi)部決議程序，但對于債務(wù)加入則缺乏相關(guān)規(guī)制。但債務(wù)加入相比于保證擔(dān)保，債務(wù)加入對對履約要求更為嚴(yán)格，對第三人的利益影響更大，根據(jù)舉輕以明重的原則，公司對外加入債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)參照公司對外擔(dān)保的相關(guān)規(guī)定，履行內(nèi)部決議程序。實(shí)務(wù)中，公司在接受第三方債務(wù)加入時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求其提供相關(guān)的董事會(huì)或股東會(huì)決議。
9、明確合同解除與違約責(zé)任、擔(dān)保責(zé)任的關(guān)系
法典原文：
第五百六十六條 合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以請求恢復(fù)原狀或者采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)請求賠償損失。
合同因違約解除的，解除權(quán)人可以請求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，但是當(dāng)事人另有約定的除外。
主合同解除后，擔(dān)保人對債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但是擔(dān)保合同另有約定的除外。
法務(wù)解讀與提示：
合同解除并不影響合同中有關(guān)違約責(zé)任的約定。合同解除系合同權(quán)利義務(wù)的終止，非債權(quán)債務(wù)關(guān)系的終止。實(shí)務(wù)中，切勿存在僥幸心理，誤以為合同解除后即可以逃避合同下違約責(zé)任的承擔(dān)。
10、完善定金規(guī)則 增設(shè)定金與損害賠償關(guān)系
法典原文：
第五百八十八條 當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失的，對方可以請求賠償超過定金數(shù)額的損失。
法務(wù)解讀與提示：
根據(jù)合同法以及民法典第五百八十六條，定金數(shù)額不可超過主合同標(biāo)的百分之二十。在一方發(fā)生違約的情況下，守約方可以選擇違約金或定金向違約方進(jìn)行主張。合同法僅規(guī)定違約金過高或過低的，一方可以向人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)申請調(diào)整，并未對定金可以申請調(diào)整進(jìn)行明確規(guī)定，此次民法典對此進(jìn)行了完善。實(shí)務(wù)中，在定金不足以彌補(bǔ)公司因遭違約而造成損失的情況下，除沒收定金外，可以請求違約方進(jìn)一步賠償實(shí)際損失與定金之間的差額。
11、違約金的調(diào)整
法典原文：
第五百八十五條 當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。
約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請求予以適當(dāng)減少。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
法務(wù)解讀與提示：
《合同法司法解釋二》規(guī)定，當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)為《合同法》第114條第2款規(guī)定的“過分高于造成的損失”，此即為判斷違約金過高的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。但對于前述“損失”是否包括可得利益損失存在不同觀點(diǎn)，王利明教授認(rèn)為，此處的“損失”應(yīng)當(dāng)與合同法第113條所規(guī)定的“損失”含義一致，即包括實(shí)際損失和可得利益損失。值得注意的是，即使合同中明確了違約金金額或違約金比例，違約金過高或者過低仍可以申請調(diào)整，作為違約一方，誤以為約定的違約金上限即為己方的賠償上限，應(yīng)當(dāng)充分考慮違約成本。
12、買賣合同的所有權(quán)保留制度
法典原文：
第六百四十二條 當(dāng)事人約定出賣人保留合同標(biāo)的物的所有權(quán)，在標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移前，買受人有下列情形之一，造成出賣人損害的，除當(dāng)事人另有約定外，出賣人有權(quán)取回標(biāo)的物：
（一）未按照約定支付價(jià)款，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未支付；
（二）未按照約定完成特定條件；
（三）將標(biāo)的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當(dāng)處分。
出賣人可以與買受人協(xié)商取回標(biāo)的物；協(xié)商不成的，可以參照適用擔(dān)保物權(quán)的實(shí)現(xiàn)程序。
法務(wù)解讀與提示：
民法典對所有權(quán)保留賦予了非典型擔(dān)保的屬性，并對其賦予了動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保的程序保障。所謂擔(dān)保物權(quán)的實(shí)現(xiàn)程序，即擔(dān)保物權(quán)人按照物權(quán)法等法律，直接向法院申請拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn)。人民法院受理申請后，經(jīng)審查，符合法律規(guī)定的，作出拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的裁定，該裁定屬生效裁定，一經(jīng)作出即發(fā)生法律效力，該裁定書是當(dāng)事人向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行的依據(jù)。在實(shí)務(wù)中，一旦發(fā)生上述情形時(shí)，出賣人應(yīng)當(dāng)及時(shí)取回標(biāo)的物，如與買受人協(xié)商不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)適用擔(dān)保物權(quán)的實(shí)現(xiàn)程序維護(hù)公司利益。同時(shí)根據(jù)民法典第六百四十三條，買受人在回贖期限內(nèi)沒有回贖標(biāo)的物，出賣人可以以合理價(jià)格將標(biāo)的物出賣給第三人，出賣所得價(jià)款扣除買受人未支付的價(jià)款以及必要費(fèi)用后仍有剩余的，應(yīng)當(dāng)返還買受人，不足部分由買受人清償。
13、借款合同的利息
法典原文：
第六百八十條 禁止高利放貸，借款的利率不得違反國家有關(guān)規(guī)定。
借款合同對支付利息沒有約定的，視為沒有利息。
借款合同對支付利息約定不明確，當(dāng)事人不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人的交易方式、交易習(xí)慣、市場利率等因素確定利息；自然人之間借款的，視為沒有利息。
法務(wù)解讀與提示：民法典將自然人間借款合同未約定支付利息視為沒有利息的規(guī)則適用擴(kuò)大到所有借款合同。實(shí)務(wù)中，企業(yè)間（含母公司與子公司之間）或企業(yè)與自然人間的借貸合同均應(yīng)當(dāng)明確利息標(biāo)準(zhǔn)。
14、保證合同訂立的形式
法典原文：
第六百八十五條 保證合同可以是單獨(dú)訂立的書面合同，也可以是主債權(quán)債務(wù)合同中的保證條款。
法務(wù)解讀與提示：實(shí)務(wù)中存在一種誤區(qū)，保證合同需另行訂立而不能在主合同中約定保證條款。民法典對該問題進(jìn)行了明確，即保證合同既可以是單獨(dú)訂立的書面合同，也可以是主合同中的保證條款。但無論如何，保證合同都應(yīng)當(dāng)采取“書面”的訂立形式。
15、保證合同的保證方式
法典原文：
第六百八十六條 保證的方式包括一般保證和連帶責(zé)任保證。
當(dāng)事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任。
法務(wù)解讀與提示：
根據(jù)此前擔(dān)保法的規(guī)定，保證方式?jīng)]有約定或約定不明時(shí)為連帶責(zé)任保證，但民法典對此進(jìn)行了重大修改。實(shí)務(wù)中，接受第三方保證擔(dān)保時(shí)，務(wù)必明確保證為連帶責(zé)任保證。從公司作為保證人角度而言，合同不約定保證方式，則可能會(huì)被認(rèn)定為一般責(zé)任保證，對公司更為有利。
16、保證期間的一般規(guī)定
法典原文：
第六百九十二條 保證期間是確定保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期間，不發(fā)生中止、中斷和延長。
債權(quán)人與保證人可以約定保證期間，但是約定的保證期間早于主債務(wù)履行期限或者與主債務(wù)履行期限同時(shí)屆滿的，視為沒有約定；沒有約定或者約定不明確的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起六個(gè)月。
債權(quán)人與債務(wù)人對主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明確的，保證期間自債權(quán)人請求債務(wù)人履行債務(wù)的寬限期屆滿之日起計(jì)算。
法務(wù)解讀與提示：
原擔(dān)保法司法解釋規(guī)定，保證期間約定不明的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起兩年，但民法典對此進(jìn)行了修改，即在保證期間沒有約定或者約定不明確的情況下，保證期間均統(tǒng)一為主債務(wù)履行期限屆滿之日起六個(gè)月。實(shí)務(wù)中應(yīng)當(dāng)注意，保證期間系除斥期間，不發(fā)生時(shí)效中止、中斷和延長的效果。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向保證人主張保證責(zé)任，避免時(shí)效利益的喪失。
17、租賃合同新增優(yōu)先承租權(quán)
法典原文：
第七百三十四條 租賃期限屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人沒有提出異議的，原租賃合同繼續(xù)有效，但是租賃期限為不定期。
租賃期限屆滿，房屋承租人享有以同等條件優(yōu)先承租的權(quán)利。
法務(wù)解讀與提示：
如公司作為出租人，建議在房屋租賃合同中對優(yōu)先承租權(quán)有關(guān)問題進(jìn)行事先約定，排除租賃期限屆滿時(shí)房屋承租人的優(yōu)先承租權(quán)利。
擔(dān)保物權(quán)分編
1、 流押、流質(zhì)條款的效力
法典原文：
第四百零一條 抵押權(quán)人在債務(wù)履行期限屆滿前，與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有的，只能依法就抵押財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。
第四百二十八條 質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期限屆滿前，與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)質(zhì)押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有的，只能依法就質(zhì)押財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。
法務(wù)解讀與提示：
物權(quán)法對于流押、流質(zhì)的效力采取否定態(tài)度，抵押權(quán)人或質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人或出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)或質(zhì)押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有（物權(quán)法第一百八十六條、第二百一十一條）。為優(yōu)化營商環(huán)境，本次民法典對此進(jìn)行了修改。民法典規(guī)定，當(dāng)事人事先明確作出流押、流質(zhì)約定的，權(quán)利人仍能享有擔(dān)保權(quán)益，可以依法就抵押、質(zhì)押財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償，但必須經(jīng)過清算程序，若抵押財(cái)產(chǎn)或質(zhì)押財(cái)產(chǎn)的價(jià)值超過債權(quán)數(shù)額的，超出部分應(yīng)歸還抵押人或質(zhì)押人，不足部分仍由債務(wù)人清償。
2、 動(dòng)產(chǎn)抵押
法典原文：
第四百零三條 以動(dòng)產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。
第四百零四條 以動(dòng)產(chǎn)抵押的，不得對抗正常經(jīng)營活動(dòng)中已經(jīng)支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買受人。
法務(wù)解讀與提示：
此次民法典不再要求動(dòng)產(chǎn)抵押必須辦理登記，同時(shí)，首次確認(rèn)了動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)無追及效力制度，并且將動(dòng)產(chǎn)抵押范圍擴(kuò)大，不再局限于生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品的抵押。動(dòng)產(chǎn)的抵押登記一直是實(shí)操中的一個(gè)難題，民法典再次明確未經(jīng)登記的抵押權(quán)不得對抗善意第三人，對于抵押權(quán)人來說，去哪里辦理抵押，如何辦理，是實(shí)務(wù)亟待解決的問題。
3、 抵押不影響租賃
法典原文：
第四百零五條 抵押權(quán)設(shè)立前，抵押財(cái)產(chǎn)已經(jīng)出租并轉(zhuǎn)移占有的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。
法務(wù)解讀與提示：
此次民法典增加了租賃權(quán)優(yōu)先的條件，即抵押財(cái)產(chǎn)不僅要求已經(jīng)出租，還需要轉(zhuǎn)移占有。之所以強(qiáng)調(diào)抵押財(cái)產(chǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移占有，主要是考慮承租人沒有占有抵押財(cái)產(chǎn)的，缺乏足夠的公示同時(shí)，增加轉(zhuǎn)移占有的條件還有利于防止租賃雙方串通改動(dòng)租賃合同訂立時(shí)間的現(xiàn)象。實(shí)務(wù)當(dāng)中，如若公司對標(biāo)的財(cái)產(chǎn)享有抵押權(quán)而第三方對標(biāo)的財(cái)產(chǎn)提出享有租賃權(quán)的情況下，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)考察租賃物在抵押權(quán)設(shè)立前是否已經(jīng)轉(zhuǎn)移占有。
4、 抵押財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓
法典原文：
第四百零六條 抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。抵押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響。
抵押人轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知抵押權(quán)人。抵押權(quán)人能夠證明抵押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓可能損害抵押權(quán)的，可以請求抵押人將轉(zhuǎn)讓所得的價(jià)款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。轉(zhuǎn)讓的價(jià)款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。
法務(wù)解讀與提示：
物權(quán)法第一百九十一條規(guī)定抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。關(guān)于前述條款，曾有諸多疑惑：未經(jīng)抵押權(quán)人同意而轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的，轉(zhuǎn)讓合同的效力受不受影響？未經(jīng)抵押權(quán)人同意而轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的，如何才能發(fā)生物權(quán)變動(dòng)？本次民法典將“同意轉(zhuǎn)讓”原則修改為“自由轉(zhuǎn)讓”原則，除當(dāng)事人另有約定外，抵押人可以自由轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，無需抵押權(quán)人同意。實(shí)務(wù)中，作為抵押權(quán)人，一旦發(fā)現(xiàn)抵押人轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)損害到抵押權(quán)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)請求抵押人將轉(zhuǎn)讓所得的價(jià)款向己方提前清償。
5、超級(jí)優(yōu)先權(quán)
法典原文：
第四百一十六條 動(dòng)產(chǎn)抵押擔(dān)保的主債權(quán)是抵押物的價(jià)款，標(biāo)的物交付后十日內(nèi)辦理抵押登記的，該抵押權(quán)人優(yōu)先于抵押物買受人的其他擔(dān)保物權(quán)人受償，但是留置權(quán)人除外。
法務(wù)解讀與提示：
除了前述的動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)無追及效力制度外，動(dòng)產(chǎn)買賣之價(jià)金擔(dān)保的“超級(jí)優(yōu)先權(quán)”是本次民法典物權(quán)篇新創(chuàng)設(shè)的另一個(gè)制度。舉例而言，在賒銷購置車輛、借貸買車情況下，出賣方在交付車輛后10日內(nèi)辦理抵押登記的，即使購買方將車輛出質(zhì)或抵押登記于他人，出賣方仍享有優(yōu)先于他人的權(quán)利，本質(zhì)上是物權(quán)“公示先后”的例外。
6、部分權(quán)利出質(zhì)不再要求書面合同
法典原文：
第四百四十一條 以匯票、本票、支票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人時(shí)設(shè)立；沒有權(quán)利憑證的，質(zhì)權(quán)自辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。
第四百四十三條 以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。
第四百四十四條 以注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。
法務(wù)解讀與提示：
根據(jù)物權(quán)法，以基金份額、股權(quán)、匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單，注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人需要訂立書面合同，本次民法典對此不再做具體要求。實(shí)務(wù)中，為明確質(zhì)押雙方的權(quán)利義務(wù)，仍建議訂立書面質(zhì)押合同。
以上，僅是對民法典合同編及物權(quán)編擔(dān)保物權(quán)分編部分條款的粗淺解讀以及對日常業(yè)務(wù)的簡單提示。實(shí)際上，本次民法典對現(xiàn)行法及相關(guān)司法解釋作“實(shí)質(zhì)性修訂”以及“新增”部分的條款幾乎達(dá)到了民法典總條文數(shù)的三分之一，這部分條款，需要認(rèn)真的學(xué)習(xí)與研讀，以確保日常法律工作的準(zhǔn)確性與高效性。
聲明：我們尊重原創(chuàng)，也注重分享。本文版權(quán)歸文章作者所有，僅代表作者觀點(diǎn)，不代表本公眾號(hào)觀點(diǎn)，僅供學(xué)習(xí)參考之用。如需轉(zhuǎn)載、節(jié)選，請聯(lián)系作者授權(quán)。本文不用于商業(yè)用途，僅為學(xué)習(xí)交流之用，如文中的內(nèi)容、圖片、音頻、視頻等存在第三方的在先知識(shí)產(chǎn)權(quán)，請及時(shí)聯(lián)系我們刪除。
聯(lián)系客服
