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律師的“不予批捕的意見”應(yīng)重點分析“社會危險性”

事訴訟法明確規(guī)定,人民檢察院審查批準(zhǔn)逮捕時,可以詢問證人等訴訟參與人,聽取辯護律師的意見。辯護律師提出要求的,應(yīng)當(dāng)聽取辯護律師的意見。

辯護律師介入批捕環(huán)節(jié),提出專業(yè)性法律意見,能夠最大限度的維護當(dāng)事人合法權(quán)益。書寫不予批捕的律師意見,需要我們以刑訴法的規(guī)定為基礎(chǔ),以辯護律師的專業(yè)技能為支撐,二者有效結(jié)合,方能寫好。

刑訴法79條關(guān)于逮捕的規(guī)定,是刑事律師必須予以熟練掌握的?!皩τ凶C據(jù)證明有犯罪事實,可能判處徒刑以上刑罰的犯罪嫌疑人、被告人,采取取保候?qū)徤胁蛔阋苑乐拱l(fā)生下列社會危險性的,應(yīng)當(dāng)予以逮捕”這是刑訴法關(guān)于逮捕條件的原則性規(guī)定。

即逮捕的三個必備條件

1、有證據(jù)證明有犯罪事實

2、可能判處徒刑以上刑罰

3、具有社會危險性

書寫不予批捕的律師意見時,應(yīng)該緊緊圍繞上述規(guī)定而展開,特別是刑訴法對于“社會危險性”所列舉的5種情況,這些內(nèi)容需要辯護律師予以重點關(guān)注:

(1)可能實施新的犯罪的;

(2)有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現(xiàn)實危險的;

(3)可能毀滅、偽造證據(jù),干擾證人作證或者串供的;

(4)可能對被害人、舉報人、控告人實施打擊報復(fù)的;

(5)企圖自殺或者逃跑的。

我們發(fā)現(xiàn),上述條文的表述過于簡單且原則,實踐過程中幾乎無法有效操作,對上述“社會危險性”的分析、論證,我們應(yīng)結(jié)合最高人民檢察院、公安部《關(guān)于逮捕社會危險性條件若干問題的規(guī)定》而展開。

在這份文件里,對“社會危險性”作出了更為詳細(xì)的規(guī)定。下面筆者結(jié)合相關(guān)規(guī)定,對上述五種社會危險性逐一予以分析說明:

(一)犯罪嫌疑人“可能實施新的犯罪”,應(yīng)當(dāng)具有下列情形之一:

(1)案發(fā)前或者案發(fā)后正在策劃、組織或者預(yù)備實施新的犯罪的;

(2)揚言實施新的犯罪的;

(3)多次作案、連續(xù)作案、流竄作案的;

(4)一年內(nèi)曾因故意實施同類違法行為受到行政處罰的;

(5)以犯罪所得為主要生活來源的;

(6)有吸毒、賭博等惡習(xí)的;

(7)其他可能實施新的犯罪的情形。

(二)犯罪嫌疑人“有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現(xiàn)實危險”,應(yīng)當(dāng)具有下列情形之一:

(1)案發(fā)前或者案發(fā)后正在積極策劃、組織或者預(yù)備實施危害國家安全、公共安全或者社會秩序的重大違法犯罪行為的;

(2)曾因危害國家安全、公共安全或者社會秩序受到刑事處罰或者行政處罰的;

(3)在危害國家安全、黑惡勢力、恐怖活動、毒品犯罪中起組織、策劃、指揮作用或者積極參加的;

(4)其他有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現(xiàn)實危險的情形。

(三)犯罪嫌疑人“可能毀滅、偽造證據(jù),干擾證人作證或者串供”,應(yīng)當(dāng)具有下列情形之一:

(1)曾經(jīng)或者企圖毀滅、偽造、隱匿、轉(zhuǎn)移證據(jù)的;

(2)曾經(jīng)或者企圖威逼、恐嚇、利誘、收買證人,干擾證人作證的;

(3)有同案犯罪嫌疑人或者與其在事實上存在密切關(guān)聯(lián)犯罪的犯罪嫌疑人在逃,重要證據(jù)尚未收集到位的;

(4)其他可能毀滅、偽造證據(jù),干擾證人作證或者串供的情形。

(四)犯罪嫌疑人“可能對被害人、舉報人、控告人實施打擊報復(fù)”,應(yīng)當(dāng)具有下列情形之一:

(1)揚言或者準(zhǔn)備、策劃對被害人、舉報人、控告人實施打擊報復(fù)的;

(2)曾經(jīng)對被害人、舉報人、控告人實施打擊、要挾、迫害等行為的;

(3)采取其他方式滋擾被害人、舉報人、控告人的正常生活、工作的;

(4)其他可能對被害人、舉報人、控告人實施打擊報復(fù)的情形。

(五) 犯罪嫌疑人“企圖自殺或者逃跑”,應(yīng)當(dāng)具有下列情形之一:

(1)著手準(zhǔn)備自殺、自殘或者逃跑的;

(2)曾經(jīng)自殺、自殘或者逃跑的;

(3)有自殺、自殘或者逃跑的意思表示的;

(4)曾經(jīng)以暴力、威脅手段抗拒抓捕的;

(5)其他企圖自殺或者逃跑的情形。

不具有上述情形之一的,則不具有“社會危險性”的事實基礎(chǔ)。有上述情形之一的,還需要相關(guān)證據(jù)、材料予以證明。上述認(rèn)知是我們寫好“不予批捕意見”的前提。

根據(jù)相關(guān)規(guī)定,公安機關(guān)提請逮捕犯罪嫌疑人的,應(yīng)當(dāng)同時移送證明犯罪嫌疑人具有社會危險性的證據(jù)。對于證明犯罪事實的證據(jù)能夠證明犯罪嫌疑人具有社會危險性的,應(yīng)當(dāng)在提請批準(zhǔn)逮捕書中專門予以說明。這需要辯護律師在批捕環(huán)節(jié)與檢方充分的溝通,了解呈報批捕時,當(dāng)事人具有社會危險性的理由依據(jù),進而展開有效的論述予以回應(yīng)。

對于偵查機關(guān)來說,如果證明犯罪事實的證據(jù)不能證明犯罪嫌疑人具有社會危險性的,應(yīng)當(dāng)收集、固定犯罪嫌疑人具備社會危險性條件的證據(jù),并在提請逮捕時隨卷移送。所以,辯護律師應(yīng)該重點對犯罪嫌疑人不具有“社會危險性”的證明材料予以充分關(guān)注。

刑訴法明確規(guī)定,辯護人的責(zé)任是根據(jù)事實和法律,提出犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。這就需要辯護律師在批捕環(huán)節(jié),不但要適時提出不予批捕的意見,而且要結(jié)合法律規(guī)定認(rèn)真分析、論證,必要時提供相關(guān)材料予以佐證。只有詳細(xì)的、有針對性的分析、論證,我們書寫的不予批捕的意見方能被檢方采納,進而有效維護當(dāng)事人合法權(quán)益。

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