中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心主任 楊立新
《中華人民共和國民法總則》于2017年3月15日通過，并于2017年10月1日正式實施，這標(biāo)志著我國民法典編纂的第一步工作已經(jīng)完成。與《中華人民共和國民法通則》不同，《民法總則》在規(guī)定民事主體制度中，沒有采納《民法通則》只規(guī)定公民（自然人）和法人的民事主體二分法，而是采用了自然人、法人和非法人組織的三分法。
這是一個別有新意的立法舉措?！睹穹倓t》除了在第一百零二條規(guī)定了非法人組織的定義和類型之外，還在第一百零三至一百零八條對非法人組織的一般規(guī)則作出了規(guī)定。
非法人組織概念的界定
《民法總則》第一百零二條第一款對非法人組織的概念作了準確的界定，即：“非法人組織是不具有法人資格，但是依法能夠以自己的名義從事民事活動的組織?！惫P者認為，非法人組織的概念具有以下幾個鮮明的法律特征：第一，非法人組織是不同于法人的社會組織。第二，非法人組織有自己獨立的名義，應(yīng)當(dāng)有自己的名稱，并且以自己的獨立名義進行民事活動。這是非法人組織區(qū)別于自然人以及與依據(jù)合同成立的個人合伙的顯著標(biāo)志。第三，非法人組織有自己特定的民事活動目的。非法人組織作為一種穩(wěn)定的社會組織，與法人一樣須有自己的成立目的，例如是進行經(jīng)營活動，或是發(fā)展教育、科學(xué)、宗教以及慈善事業(yè)。第四，非法人組織是獨立的民事主體。
展望整個民法的發(fā)展歷史，可以清楚地看到，民法作為調(diào)整市場經(jīng)濟關(guān)系的法律，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展而發(fā)展，隨著市場經(jīng)濟的完善而不斷完善自己的民事主體制度。幾百年以前，當(dāng)法人出現(xiàn)在商品經(jīng)濟社會中的時候，法律并沒有立即承認它，各種法律學(xué)說否定法人主體地位的也大有人在。隨著歷史的推移，適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展需要的法人民事主體制度終于在世界范圍內(nèi)得到了普遍承認，法人存在的客觀事實終于戰(zhàn)勝了“法人擬制說”和“法人否定說”。面對非法人組織存在于市場經(jīng)濟社會、適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展和其不可替代的客觀事實，可以滿懷信心地說，非法人組織作為獨立于自然人、法人之外的第三民事主體，將在我國市場經(jīng)濟中發(fā)
揮更廣泛的作用。
非法人組織的設(shè)立
《民法總則》第一百零三條規(guī)定：“非法人組織應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定登記。設(shè)立非法人組織，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準的，依照其規(guī)定。”這是對非法人組織設(shè)立的要求。
首先，非法人組織設(shè)立應(yīng)當(dāng)依照法律的規(guī)定進行登記。《民法總則》第一百零三條第一款規(guī)定的非法人組織的登記，實際上并不需要再規(guī)定一個非法人組織的設(shè)立登記程序，而是按照個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)等的設(shè)立登記程序進行了登記，取得了非法人組織的經(jīng)營資格，同時也取得了民事主體地位。
只是在有關(guān)法律中，由于原來沒有關(guān)于對非法人組織的規(guī)定，因此應(yīng)當(dāng)修改相關(guān)法律，使之與《民法總則》的規(guī)定相一致。
其次，按照《民法總則》第一百零三條第二款的規(guī)定，對于某一類非法人組織的設(shè)立，如果法律或者行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)過有關(guān)機關(guān)批準才能設(shè)立的，則應(yīng)當(dāng)按照該法律或者行政法規(guī)的規(guī)定，報經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準。經(jīng)批準后，才能取得非法人組織的資格，成為民事主體。律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所這一類不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，按照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過批準。只有經(jīng)過政府有關(guān)機關(guān)的批準，才能取得非法人組織的資格，成為民事主體。
非法人組織的責(zé)任
《民法總則》第一百零四條規(guī)定：“ 非法人組織的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，其出資人或者設(shè)立人承擔(dān)無限責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！?/span>
非法人組織的責(zé)任是無限連帶責(zé)任，與法人承擔(dān)有限責(zé)任完全不同。這是非法人組織與法人的根本區(qū)別之一。無限責(zé)任的特點，就是投資人或者設(shè)立人在非法人組織的債務(wù)超過了非法人組織擁有的財產(chǎn)的情況下，出資人或者設(shè)立人不僅應(yīng)接受出資損失的事實，須以非法人組織的財產(chǎn)清償債務(wù)，還應(yīng)當(dāng)以自己的全部其他財產(chǎn)對非法人組織的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而不是像法人那樣僅以出資為限承擔(dān)民事責(zé)任的有限責(zé)任（有限合伙人的責(zé)任除外）.
承擔(dān)非法人組織債務(wù)的主體，是出資人或者設(shè)立人。對于非法人組織的債務(wù)，所有的出資人或者設(shè)立人都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任。如果出資人或者設(shè)立人為二人以上的，在對非法人組織的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任時，承擔(dān)的是無限連帶責(zé)任。
非法人組織承擔(dān)債務(wù)的財產(chǎn)范圍包括兩部分：一是非法人組織自己的財產(chǎn)，也就是出資人或者設(shè)立人對非法人組織出資的財產(chǎn)。這些財產(chǎn)是以非法人組織的名義擁有，是非法人組織這種民事主體享有所有權(quán)的財產(chǎn)。二是出資人或者設(shè)立人自己個人的財產(chǎn)，他們的財產(chǎn)本來不是對非法人組織的出資，但是由于設(shè)立非法人組織的出資人或者設(shè)立人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任，因此，他們自己的財產(chǎn)也是承擔(dān)非法人組織債務(wù)的財產(chǎn)。
《民法總則》第一百零四條后段規(guī)定了“法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定”的除外條款。這就是說，如果其他法律對非法人組織的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任作出與《民法總則》這一規(guī)定的不同規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依照其特別規(guī)定確定非法人組織承擔(dān)民事責(zé)任的方法。
《民法總則》第一百零四條規(guī)定的是非法人組織進行債務(wù)清償?shù)捻樞?。《民法總則（草案）》第三次審議稿不是這樣寫的，而是“非法人組織的出資人或者設(shè)立的對該組織的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！睂τ谠鯓映袚?dān)無限責(zé)任，分不清應(yīng)當(dāng)是先由非法人組織承擔(dān)，清償不足再由出資人承擔(dān)，還是向誰請求承擔(dān)無限責(zé)任都可以?，F(xiàn)在第一百零四條改成這樣的順序，即非法人組織的債務(wù)，先以其財產(chǎn)進行清償，不能清償?shù)?，再由其出資人或者設(shè)立人承擔(dān)無限責(zé)任。這樣規(guī)定是好的。也有人說，不管是誰，因為都是無限連帶責(zé)任，就可以直接向他請求，這個說法也有道理。現(xiàn)在這個規(guī)定，實際上是對債權(quán)人有了一個限制，就是要先向非法人組織請求清償，清償不足時，再找出資人或者設(shè)立人要求承擔(dān)無限責(zé)任，在客觀上是給債權(quán)人增加了負擔(dān)。
這個問題就可以概括為，清償債務(wù)有順序還是無順序。現(xiàn)在的規(guī)定是有順序，實際上就是一個補充責(zé)任性質(zhì)的無限責(zé)任，先由非法人組織的財產(chǎn)承擔(dān)，不足的，再由出資人或者設(shè)立人的財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。這樣的規(guī)定對于保護非法人組織的出資人或者設(shè)立人是有好處的。
非法人組織解散
非法人組織在符合法律規(guī)定的情形下可以解散。非法人組織解散是非法人組織的終止，是根據(jù)法律的規(guī)定終結(jié)設(shè)立非法人組織的協(xié)議，經(jīng)過解散和清算等程序，最終注銷非法人組織。如果是合伙企業(yè)，其解散就是散伙?！睹穹倓t》第一百零六條規(guī)定了非法人組織解散的條件。即：“有下列情形之一的，非法人組織解散：（一）章程規(guī)定的存續(xù)期間屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）出資人或者設(shè)立人決定解散；（三）法律規(guī)定的其他情形?！?/span>
非法人組織具體規(guī)則的法律準用
《民法總則》關(guān)于非法人組織的規(guī)定比較簡明，具體規(guī)則不足，因此，第一百零八條規(guī)定了非法人組織具體規(guī)則的法律準用條款，即：“非法人組織除適用本章規(guī)定外，參照適用本法第三章第一節(jié)的有關(guān)規(guī)定。”
對于非法人組織的具體規(guī)則準用內(nèi)容，包括：非法人組織的民事權(quán)利能力和民事行為能力；非法人組織的成立；非法人組織代表人的職責(zé)和責(zé)任；非法人組織的住所；非法人組織的登記；非法人組織解散的清算；非法人組織解散的后果；非法人組織在設(shè)立和清算期間的民事權(quán)利能力和民事行為能力等。這些規(guī)則，在非法人組織設(shè)立和運行以及解散中都應(yīng)參照適用。
事實上，非法人組織并非是一種特定的組織形式，而是由不同的組織形式構(gòu)成的一種民事主體類型?！睹穹倓t》第一百零二條第二款列舉的個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機構(gòu)等，實際上都有專門的法律和行政法規(guī)進行規(guī)范。因此，非法人組織除了適用《民法總則》第四章關(guān)于非法人組織的規(guī)定之外，可以參照《民法總則》第三章第一節(jié)關(guān)于法人的一般規(guī)定，同時也要適用不同的非法人組織類型的專門的法律、行政法規(guī)的規(guī)定。因而，盡管《民法總則》關(guān)于非法人組織的規(guī)定比較簡單，但實際上，對于非法人組織的設(shè)立、運行和解散都有充分的法律規(guī)則適用。
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