在具體個案中判斷雇員是否存在重大過失，應(yīng)當(dāng)從損害結(jié)果的可預(yù)見性、損害結(jié)果是否具有可避免性，即雇員是否具有從事所屬職業(yè)的專業(yè)技能、是否具有年齡層所應(yīng)有的認(rèn)識能力、是否存在嚴(yán)重違反操作規(guī)程的行為、是否存在不聽勸阻的情形等方面綜合進行判斷。而對于過失的判斷影響的也是損害賠償?shù)膭澐帧?/p>
一、關(guān)于雇員存在重大過失行為的認(rèn)定
在具體個案中判斷雇員是否存在重大過失，應(yīng)當(dāng)從損害結(jié)果的可預(yù)見性、損害結(jié)果是否具有可避免性，即雇員是否具有從事所屬職業(yè)的專業(yè)技能、是否具有年齡層所應(yīng)有的認(rèn)識能力、是否存在嚴(yán)重違反操作規(guī)程的行為、是否存在不聽勸阻的情形等方面綜合進行判斷。
二、關(guān)于雇員存在重大過失行為的情形下雇主和雇員的責(zé)任劃分：
1、在實行社會主義市場經(jīng)濟的法律框架內(nèi)，雇主和雇員雖然在民事法律地位上是平等的，但在現(xiàn)實生活中，雇員受雇于雇主，從事雇主安排的工作，雇員的職務(wù)行為是為了雇主的利益，雇主將從雇員的職務(wù)行為中得到更多的利益，雇員的地位往往屬于弱勢的群體，我國勞動法的立法本意就是體現(xiàn)以人為本，保護勞動者的合法權(quán)益。
2、雖然雇員在從事雇傭活動中存在重大過失導(dǎo)致雇員受害，但在責(zé)任劃分上也應(yīng)照顧雇員一方，在責(zé)任劃分上根據(jù)個案的具體情形，雇員一方一般劃分為10%至40%為宜。
三、雇員重大過失造成的損害賠償情形：
1、對因雇員重大過失致人損害的，由雇主與雇員承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任后有對雇員有追償權(quán)。
2、但《人身損害司法解釋》對雇主與雇員的連帶賠償責(zé)任的內(nèi)部責(zé)任份額未作規(guī)定。實踐中，法院的自由裁量權(quán)過大，有的法院支持雇主向雇員的追償權(quán)，有的不支持，對部分追償還是全部追償?shù)恼J(rèn)識也不一致，造成了相似案件的判決差別很大。此外，對如何認(rèn)定雇員的“故意”或“重大過失”的標(biāo)準(zhǔn)不明確。
四、關(guān)于雇員受害賠償案件雇主承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則
1、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第十一條規(guī)定了雇員受害賠償糾紛案件中雇主的歸責(zé)原則，一般以過錯推定為原則、以公平責(zé)任原則為補充，即一般情況下推定雇主存在過錯，雇主如果主張自己并無過錯，可以相應(yīng)地免除或減輕其賠償責(zé)任。
2、民法通則第一百三十一條規(guī)定，受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任。
3、《解釋》第二條也繼承了該規(guī)定，適用民法通則第一百零六條第三款規(guī)定確定賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任時，受害人有重大過失的，可以減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。由于雇主對雇員從事雇傭活動所受損害承擔(dān)的是無過錯責(zé)任，因此，雇員僅有一般過失時，雇主應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任，只有雇員存在重大過失時，才可以減輕雇主的賠償責(zé)任。因此，確定雇員是否存在重大過失，則成為雇主能否減輕責(zé)任的關(guān)鍵所在。
4《人身損害司法解釋》規(guī)定，在雇主與雇員承擔(dān)連帶賠償責(zé)任后，如果雇員有重大過失或故意，則該雇主有追償?shù)臋?quán)利。規(guī)定雇主享有追償權(quán)，一方面是為了彌補雇主的損失，另一方面是為了規(guī)范雇員行為，要求其在執(zhí)行職務(wù)的過程中謹(jǐn)慎行事，減少損害的發(fā)生。英美法系的國家一般也認(rèn)為雇員應(yīng)當(dāng)與雇主就其侵權(quán)行為承擔(dān)連帶責(zé)任，在雇主承擔(dān)責(zé)任后可以向雇員追償。
5、在我國，根據(jù)上述《人身損害司法解釋》的規(guī)定，連帶責(zé)任是整體責(zé)任，受害人可以選擇賠償義務(wù)主體，被請求人都有義務(wù)賠償。但是在雇主與雇員內(nèi)部應(yīng)當(dāng)有責(zé)任份額，《人身損害司法解釋》對此未作規(guī)定，對于從事審判的法官而言，必須作出明確的裁判意見。根據(jù)審判實踐，對這樣一種連帶責(zé)任，我們可以從共同過錯中找到一條解決問題的路徑。
6、要分清責(zé)任份額，應(yīng)判斷和劃分雇主與雇員在損害發(fā)生中的過錯程度和原因力：
?。?）雇主的過錯內(nèi)容，表現(xiàn)在對雇員的選任、監(jiān)督、管理上的疏于注意義務(wù)，雇員的過錯即為其故意或重大過失。
（2）就損害發(fā)生的原因力而言，如雇員的的行為是重大過失行為，顯然該種過錯程度較故意行為相對輕一些，如雇主無明顯過錯存在，則應(yīng)由雇員承擔(dān)部分責(zé)任。雇主因其是雇傭行為的受益人，如不發(fā)生損害，雇主的收益顯著大于雇員的報酬，基于公平合理的原則，雇主也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的部分責(zé)任。
?。?）如雇主承擔(dān)了超出自己應(yīng)承擔(dān)份額的連帶賠償責(zé)任，應(yīng)賦予雇主對超出部分的追償權(quán)利，至于份額比例的裁量，應(yīng)當(dāng)結(jié)合雇主因侵權(quán)行為支出的實際損失、雇主和雇員的受益情況和經(jīng)濟狀況等因素來綜合考慮，
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