表決權(quán)委托是否要寫入章程？
表決權(quán)協(xié)議是否要公證？
作者：趙駿昆，智有明股權(quán)創(chuàng)始人
出處：智有明股權(quán)
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聽過我課的學(xué)生，最近問了一個有意思的問題：
“表決權(quán)轉(zhuǎn)讓”是否要寫入章程？如何不寫入章程，是否可以“表決權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議+公證”方式進(jìn)行？
具體情況如下：
他（稱為Y）和新加坡朋友（M）在上海成立了一家合資公司，Y持有51%股權(quán)，M持有49%股權(quán)，M出品牌和資金。現(xiàn)在，Y和M打算引入第三人技術(shù)人員C，授予10%股權(quán)，其中5.1%由Y轉(zhuǎn)讓給C，4.9%由M轉(zhuǎn)讓給C。
Y理解公司控制權(quán)的重要性，于是和C商量好，C持有的10%股權(quán)對應(yīng)的表決權(quán)，轉(zhuǎn)讓給Y行使。這樣，Y的實際表決權(quán)為55.9%（=51%-5.1%+10%）。
Y擔(dān)心表決權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效力，于是有了三個問題：
一、表決權(quán)轉(zhuǎn)讓是否要寫入章程？
二、如果不寫入章程，是否以“表決權(quán)協(xié)議+公證”方式進(jìn)行？
三、表決權(quán)轉(zhuǎn)讓是否可以不讓M知道？
一、什么是表決權(quán)委托？有沒有法律依據(jù)？
表決權(quán)轉(zhuǎn)讓，法律術(shù)語通常稱為“表決權(quán)委托”、“投票權(quán)委托”，即股東將自己持有股權(quán)對應(yīng)的表決權(quán)（或稱投票權(quán)）委托給其他股東或第三人行使。
對于有限責(zé)任公司，《公司法》規(guī)定
第四十二條 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
對于股份有限公司，《公司法》規(guī)定
第一百零六條，股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。
可見，我國法律允許股東不按出資比例行使表決權(quán)，可以將表決權(quán)進(jìn)行委托。
二、表決權(quán)委托是否要寫入章程？
前面提到《公司法》第四十二條規(guī)定：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
非法律專業(yè)的讀者會想，公司法都規(guī)定“公司章程另有規(guī)定的除外”，顯然表決權(quán)委托，需要寫入章程。
這是對法律的誤讀。
請先了解公司章程和股東協(xié)議的聯(lián)系和區(qū)別。
公司章程，是公司股東共同簽署的一份文件，這份文件名稱為“章程”，需要在工商局備案。
股東協(xié)議，同樣是公司股東簽署的一份文件，這份文件名稱為“股東協(xié)議”，不是必須在工商局備案。
公司章程和股東協(xié)議的內(nèi)容可以一樣。
那么，除了文件名稱不同，以及工商備案不同以外，兩者還有什么區(qū)別呢？
區(qū)別一：公司章程必備內(nèi)容必須符合公司法規(guī)定，而股東協(xié)議的必備內(nèi)容法律沒有硬性規(guī)定，可以自由約定。
區(qū)別二：公司章程由股東簽署，不僅對全體股東有約束力，還對公司的董事、監(jiān)事和高管有約束力。
股東協(xié)議，只對簽字的股東有約束力，對沒有簽字的股東不具有約束力，對公司董事、監(jiān)事和高管更沒有約束力。
區(qū)別三：公司章程在工商局備案，對外公示，任何人可以通過合法渠道查詢工商檔案，了解公司章程。
股東協(xié)議，沒有對外公示，不為外人所知。
由此可知，表決權(quán)委托，并不是章程必備條款?？梢圆粚懭胝鲁獭Ｈ绻麑懭胝鲁?，那么表權(quán)決委托，不僅在股東層面知道，因為其對外公示，任何人都可以通過合法途徑查詢得知?，F(xiàn)實中，表決權(quán)委托的當(dāng)事人，想必最多讓公司其他股東知道，總不想讓其他第三人，尤其是與公司無關(guān)的第三人知道此等情形。
所以，表決權(quán)委托，多數(shù)以股東之間的表決權(quán)委托協(xié)議進(jìn)行。
《公司法》第四十二條規(guī)定：股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
這個條款的意思是，公司章程可以直接規(guī)定股東的表決權(quán)比例。舉例：
公司章程規(guī)定：公司股東兩位甲和乙。股東甲占30%股權(quán)，出資30%，享有60%表決權(quán)；股東乙占70%股權(quán)，出資70%，享有40%表決權(quán)。
三、表決權(quán)委托協(xié)議需要辦理公證嗎？
請了解辦理公證的意義。
公證，本人認(rèn)為最重要的意義有兩點：
一、確認(rèn)簽署人對簽署內(nèi)容的意愿真實；
二、確認(rèn)簽署人的簽名真實。
股東協(xié)議，股東簽字了就具有法律效力，不做公證也具有法律效力。如果對方將來否認(rèn)簽名的真實性，可以采取筆跡鑒定（將股東協(xié)議的股東簽字與章程上的股東簽字進(jìn)行比對）。也可以股東在表決權(quán)委托協(xié)議上簽字時進(jìn)行錄音錄像，對簽字人的簽署意愿和簽名真實進(jìn)行確認(rèn)。這種方式也具有不錯的效果。
所以，讀者對是否需要公證，自己可以判斷了。結(jié)論是，公證最好，不公證也不影響法律效力。不公證，可以采取錄音錄像等方式代替；最壞的打算，就是進(jìn)行筆跡鑒定。
四、表決權(quán)委托是否可以不讓M知道？Y和C是否可以私下達(dá)成？
表決權(quán)委托協(xié)議，是Y和C之間的事情，他們之間可以達(dá)成協(xié)議。協(xié)議具體內(nèi)容不需要其他人知道。但是，完全不讓公司其他股東不知道，是不現(xiàn)實的。
公司召開股東會，股東進(jìn)行表決。Y代表C行使表決權(quán)，如果M不知道表決權(quán)委托，Y憑什么代表C呢？表決權(quán)委托協(xié)議可以具體約定很多內(nèi)容，包括委托表決期限、委托表決權(quán)限、違約條款等等。如果Y、C不提供表決權(quán)委托協(xié)議，至少應(yīng)當(dāng)提供表決權(quán)委托書，表明Y有權(quán)代表C對股東會表決事項進(jìn)行表決。
以上回答了Y的問題。
這里還想對這位同學(xué)多說幾句。
一、一旦表決權(quán)委托失效，則Y、M、C三人的表決權(quán)比例為：45.9%：44.1%：10%，會出現(xiàn)小股東C綁架兩位大股東的局面。因為Y和M任何一位都必須聯(lián)合C，才可以掌握公司控制權(quán)。這樣一來，看似Y、M股權(quán)比例最高，實則控制權(quán)在C手里。
二、表決權(quán)委托協(xié)議是一份協(xié)議。既然協(xié)議，就存在違約風(fēng)險，屆時C以各種理由推翻或終止協(xié)議。比較靠譜做法是，C通過持股平臺對公司間接持股。Y作為持股平臺GP或大股東，掌控持股平臺，這樣Y通過直接持股和持股平臺控制，享有公司55.9%表決權(quán)。
三、M占有44.1%股權(quán)，對價是出品牌和出資。公司主要工作由Y進(jìn)行。經(jīng)詢問Y，M提供的品牌并不是非常知名的品牌。公司創(chuàng)建初期，Y依賴于M提供的品牌和資金運營公司，所得利潤按股權(quán)比例分配，可視為合理。但如果公司經(jīng)營不斷完善，業(yè)績上升，利潤增加，而此時Y對于M的品牌和原始資本依賴程度越來越低，再按原先的股權(quán)比例進(jìn)行利潤分配，有失公允。需要做好動態(tài)調(diào)整機(jī)制?；蛘咭孧事先有這個意識。
四、老大Y和老二M的股權(quán)比例過于接近，不利于老大地位的確立。
五、將來新合伙人、高管引入，或者引入資本，釋放的股權(quán)將如何而來，也將是擺在Y和M面前的問題。希望可以好好溝通。
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