在公司連續(xù)五年盈利且連續(xù)五年未分配利潤(rùn)的情況下，持有公司不足十分之一表決權(quán)的小股東，在其他股東不提議召開臨時(shí)股東會(huì)，公司又不按照法律的規(guī)定及公司章程召開股東會(huì)的情況下，其無權(quán)提議召開臨時(shí)股東會(huì)，亦沒有機(jī)會(huì)在股東會(huì)上對(duì)公司分紅問題提出異議，但是基于在實(shí)質(zhì)上維護(hù)小股東利益的角度考慮，其依然可以請(qǐng)求公司按照合理價(jià)格收購其股權(quán)。
一、濟(jì)南東方管道設(shè)備有限公司（以下簡(jiǎn)稱東方公司）成立于2002年12月18日，注冊(cè)資本1500萬元。公司股東會(huì)由五名股東組成，分別是：李家濱持股4.33%，劉玉濱持股11.33%，李玉樸持股11.33%，張傳真持股11.33%，李鴻鈞持股61.67%。李鴻鈞擔(dān)任公司董事長(zhǎng)，為公司法定代表人。該公司自2008年至2012年度，連續(xù)五年盈利。其中，該公司2011年的凈資產(chǎn)為3933萬元。
二、東方公司的公司章程第十條規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議每年召開一次，代表四分之一以上表決權(quán)的股東，可以提議召開臨時(shí)會(huì)議；第十一條規(guī)定：召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知全體股東。股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定做成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名；第十六條規(guī)定：公司依法納稅和提取各項(xiàng)基金后的利潤(rùn)，按照股東各自的投資比例進(jìn)行分配。但事實(shí)上，東方公司的公司會(huì)議制度并不完善，在實(shí)際運(yùn)行過程中并沒有區(qū)分股東會(huì)、董事會(huì)及公司的其他會(huì)議，所以，東方公司并不能提交近五年召開的多次股東會(huì)必須做出的關(guān)于股東分紅的相關(guān)會(huì)議記錄。
三、2012年11月16日，東方公司董事長(zhǎng)李鴻鈞組織公司經(jīng)理辦公會(huì)，就公司具體事項(xiàng)決議如下：李家濱同志身為公司股東，分管公司銷售工作，為公司的發(fā)展做出了一定貢獻(xiàn)，公司決定對(duì)其獎(jiǎng)勵(lì)10萬元。李鴻鈞、劉玉濱、張傳真、劉虎、李家濱均簽字確認(rèn)。同日，公司召開董事會(huì)，決定：李家濱自愿退出公司工作，解除勞動(dòng)合同；依據(jù)《勞動(dòng)合同法》給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，李家濱每月工資6300元，按10年每年補(bǔ)償一個(gè)月工資計(jì)算計(jì)算共計(jì)補(bǔ)償63000元。解除勞動(dòng)合同后，只保留股東關(guān)系。
四、此后，李家濱向山東省章丘市人民法院提起訴訟，請(qǐng)求公司收購其股份。法院經(jīng)審理認(rèn)為李家濱已經(jīng)具備要求東方公司收購其股權(quán)的條件，判令東方公司以2011年的公司凈資產(chǎn)為3933萬元為標(biāo)準(zhǔn)，回購李家濱的股權(quán)。李家濱最終獲得股權(quán)回購款1702989元（3933萬元×4.33%）。
本案的焦點(diǎn)問題主要有兩個(gè)：第一，關(guān)于李家濱收到涉案35萬元款項(xiàng)的性質(zhì)是否屬于分紅。雙方均認(rèn)可李家濱于2010年2月、2010年5月、2012年12月共計(jì)收到自公司董事長(zhǎng)李鴻鈞帳戶轉(zhuǎn)帳的35萬元。但對(duì)該35萬元的性質(zhì)說法不一。東方公司依據(jù)公司及其他持股95.67%的股東認(rèn)為該35萬元均為公司給李家濱的利潤(rùn)分紅。而李家濱以2012年12月發(fā)放的10萬元獎(jiǎng)金已在公司經(jīng)理辦公會(huì)決議中載明為獎(jiǎng)金，且其他兩筆錢的數(shù)額不符合公司章程中約定的股東分紅比例為由，主張?jiān)?5萬元均為公司向其發(fā)放的獎(jiǎng)金。對(duì)此，東方公司向李家濱發(fā)放的10萬元款項(xiàng)系在2012年11月16日東方公司經(jīng)理辦公會(huì)決議而非股東會(huì)決議中確定的事項(xiàng)，且載明該10萬元系公司對(duì)李家濱的獎(jiǎng)勵(lì)。另外25萬元的發(fā)放，沒有任何公司文件和分紅的股東會(huì)決議，發(fā)放的數(shù)額亦與股東出資比例不符。而根據(jù)證人張傳真和李玉樸出庭時(shí)的陳述，亦不能明確上述款項(xiàng)性質(zhì)就是分紅，且東方公司賬目中沒有上述款項(xiàng)的記載，故法院判決認(rèn)定上述35萬元不是分紅并無不當(dāng)。
第二，李家濱是否符合《公司法》第七十四條規(guī)定的提出股權(quán)回購的異議股東主體身份。本案中，東方公司未能向法院提交公司任何一份決定分紅或其他重大事項(xiàng)的書面股東會(huì)決議，而根據(jù)東方公司的公司章程規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議每年召開一次，股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定做成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。故東方公司所稱其公司連續(xù)五年內(nèi)曾召開過多次分配利潤(rùn)的股東會(huì)，僅系口頭陳述，無其他證據(jù)佐證，法院無法予以認(rèn)可。李家濱作為持股僅4.33%即不足十分之一的小股東，在公司其他股東不提議召開臨時(shí)股東會(huì)，公司又不按照法律的規(guī)定及公司章程召開股東會(huì)的情況下，其無權(quán)提議召開臨時(shí)股東會(huì)，亦沒有機(jī)會(huì)在股東會(huì)上對(duì)公司分紅問題提出異議，如果一味的強(qiáng)調(diào)必須是在股東會(huì)會(huì)議上持反對(duì)意見的異議股東才有回購權(quán)，在大股東控制的公司根本不召開股東會(huì)的情況下，實(shí)際上是剝奪了持股比例在十分之一以下小股東的股權(quán)回購權(quán)，所以基于在實(shí)質(zhì)上維護(hù)小股東利益的角度考慮，其依然可以請(qǐng)求公司按照合理價(jià)格收購其股權(quán)。所以，法院認(rèn)為李家濱符合請(qǐng)求東方公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)的主體條件正確。
“三十六計(jì)走為上”。我國(guó)《公司法》第七十四條與一百四十二條分別確認(rèn)了有限責(zé)任公司和股份有限公司股東的退股權(quán)（又稱異議股東回購請(qǐng)求權(quán)）。股東退股權(quán)的立法本意在于扶持中小股東的弱勢(shì)地位，避免控制股東和管理層濫用資本多數(shù)決及代理人的權(quán)利損害中小股東的利益。根據(jù)《公司法》第七十四條的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東退股權(quán)的行使需要滿足實(shí)質(zhì)要件件和程序要件。其中，實(shí)質(zhì)要件主要有三種情形：
第一、 “長(zhǎng)期不分紅”。公司在5年內(nèi)連續(xù)盈利；公司在5年內(nèi)均符合公司法規(guī)定的分紅條件；公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)
第二、 “公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)”。主要包括兩種情形：從公司轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的比例占公司凈資產(chǎn)的比例較高（如達(dá)到公司凈資產(chǎn)30%以上）；在財(cái)產(chǎn)的質(zhì)量、效能和重要性上看，公司轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)屬于公司的核心業(yè)務(wù)資產(chǎn)。
第三、公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)。
異議股東的退股程序：第一，在發(fā)生上述三種情形時(shí)，股東應(yīng)當(dāng)對(duì)股東會(huì)決議投反對(duì)票；第二，反對(duì)股東應(yīng)當(dāng)優(yōu)先啟動(dòng)與公司的談判程序，并在協(xié)商未果的情形下向人民法院提起訴訟；第三，反對(duì)股東應(yīng)當(dāng)在股東會(huì)決議做出后60內(nèi)爭(zhēng)取與公司達(dá)成協(xié)議，不能達(dá)成協(xié)議的在股東會(huì)決議作出后90天內(nèi)提起訴訟。
在司法實(shí)踐中，大股東為架空小股東的退股權(quán)常常會(huì)耍各種花樣，例如：進(jìn)行財(cái)務(wù)造假，粉飾報(bào)表將公司打造成并非5年連續(xù)盈利的情形；進(jìn)行象征性分紅，造成公司并非連續(xù)五年不分紅的假象；或者干脆不召開股東會(huì)，變相剝奪小股東投反對(duì)票的機(jī)會(huì)等。
所以，我們建議：首先，小股東應(yīng)積極行使自己的查賬權(quán)，通過查閱公司的財(cái)務(wù)賬簿了解公司的真實(shí)的財(cái)務(wù)狀況；其次，在公司召開股東會(huì)之際積極行使自己的投票權(quán)，勇敢的對(duì)大股東不分紅的決議說“不”；再次，在不分紅的股東會(huì)決議作出之后，立即書面致函要求公司按照合理價(jià)格回購自己的股權(quán)，并要求公司聘請(qǐng)第三方機(jī)構(gòu)評(píng)估公司凈資產(chǎn)的價(jià)值；最后，對(duì)于持股比例低于10%的小股東來講，在無權(quán)提議召開股東會(huì)其公司及其他股東亦不召開股東會(huì)的情況下，直接向公司提出退股的意愿，如若不能則到法院起訴。
《公司法》
第七十四條 有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)：
（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；
（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；
（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。
自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
第一百四十二條 公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：
（一）減少公司注冊(cè)資本；
（二）與持有本公司股份的其他公司合并；
（三）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；
（四）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。
公司因前款第（一）項(xiàng)至第（三）項(xiàng)的原因收購本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司依照前款規(guī)定收購本公司股份后，屬于第（一）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購之日起十日內(nèi)注銷；屬于第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。
公司依照第一款第（三）項(xiàng)規(guī)定收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤(rùn)中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。
公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。
本院認(rèn)為，關(guān)于李家濱收到涉案35萬元款項(xiàng)的性質(zhì)是否分紅的問題。雙方當(dāng)事人均認(rèn)可李家濱于2010年2月、2010年5月、2012年12月共計(jì)收到自公司董事長(zhǎng)李鴻鈞帳戶轉(zhuǎn)帳的35萬元。但對(duì)該35萬元的性質(zhì)說法不一。東方公司依據(jù)公司其他持股95.67%的股東在一審期間出庭證言認(rèn)為該35萬元均為公司給李家濱的利潤(rùn)分紅。而李家濱以2012年12月發(fā)放的10萬元獎(jiǎng)金已在公司經(jīng)理辦公會(huì)決議中載明為獎(jiǎng)金，且其他兩筆錢的數(shù)額不符合公司章程中約定的股東分紅比例為由，主張?jiān)?5萬元均為公司向其發(fā)放的獎(jiǎng)金。對(duì)此，本院認(rèn)為，東方公司向李家濱發(fā)放的10萬元款項(xiàng)系在2012年11月16日東方公司經(jīng)理辦公會(huì)決議而非股東會(huì)決議中確定的事項(xiàng)，且載明該10萬元系公司對(duì)李家濱的獎(jiǎng)勵(lì)。另外25萬元的發(fā)放，沒有任何公司文件和分紅的股東會(huì)決議，發(fā)放的數(shù)額亦與股東出資比例不符。而根據(jù)證人張傳真和李玉樸一審出庭時(shí)的陳述，亦不能明確上述款項(xiàng)性質(zhì)就是分紅，且東方公司賬目中沒有上述款項(xiàng)的記載，故東方公司主張?jiān)?5萬元款項(xiàng)性質(zhì)系分紅的證據(jù)不足，原審判決認(rèn)定上述35萬元不是分紅并無不當(dāng)。
關(guān)于李家濱是否符合《公司法》第七十四條規(guī)定的提出股權(quán)回購的異議股東主體身份及回購價(jià)格問題。本案審理過程中，東方公司未能向法院提交公司任何一份決定分紅或其他重大事項(xiàng)的書面股東會(huì)決議，而根據(jù)東方公司的公司章程規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議每年召開一次，股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定做成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。故東方公司所稱其公司連續(xù)五年內(nèi)曾召開過多次分配利潤(rùn)的股東會(huì)，僅系口頭陳述，無證據(jù)證實(shí)，本院不予采信。李家濱作為持股僅4.33%即不足十分之一的小股東，在公司其他股東不提議召開臨時(shí)股東會(huì)，公司又不按照法律的規(guī)定及公司章程召開股東會(huì)的情況下，其無權(quán)提議召開臨時(shí)股東會(huì)，亦沒有機(jī)會(huì)在股東會(huì)上對(duì)公司分紅問題提出異議，但其在本案訴訟前，已以書面函件的形式向公司表達(dá)了自己對(duì)分紅及退股問題的意愿。原審法院依據(jù)東方公司自認(rèn)的2011年其公司凈資產(chǎn)價(jià)值3933萬元計(jì)算李家濱的股權(quán)收購價(jià)格，不違背法律規(guī)定，且雙方當(dāng)事人對(duì)該收購數(shù)額均未提起上訴，本院予以確認(rèn)。東方公司連續(xù)五年盈利且連續(xù)五年未分配利潤(rùn)，亦未召開股東會(huì)對(duì)分配利潤(rùn)問題進(jìn)行決議，李家濱作為持有公司不足十分之一表決權(quán)的小股東，可以要求公司回購其股權(quán)。原審法院認(rèn)為李家濱符合請(qǐng)求東方公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)的主體條件正確。綜上，上訴人東方公司的上訴理由均不能成立，原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚、適用法律正確、判決結(jié)果并無不當(dāng)。
濟(jì)南東方管道設(shè)備有限公司與李家濱請(qǐng)求公司收購股份糾紛二審民事判決書,山東省濟(jì)南市中級(jí)人民法院[（2014）濟(jì)商終字第57號(hào)]
聯(lián)系客服
