在毒品犯罪案件中，常常出現(xiàn)代購毒品的情況。具體表現(xiàn)為吸毒者自身沒有渠道購買或想低價(jià)購買毒品，委托有資源的朋友代購毒品。這種代購行為，客觀上促進(jìn)了毒品交易，具有一定的社會危害性。這種行為是否當(dāng)然的構(gòu)成犯罪呢？如果構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何罪？筆者認(rèn)為須分情況討論，試結(jié)合實(shí)踐分析以供參考。
01
首先，需要理清代購行為與居間交易行為的區(qū)別。在毒品犯罪中，居間交易行為一般指的是：居間介紹人在販毒者和買毒著直接搭建橋梁，促成交易的行為。居間人實(shí)際參與了毒品犯罪交易。
代購行為本身指的是：代購者在毒品交易中，以買方的身份參與交易，實(shí)際購買者并未直接參與毒品交易的行為。此時(shí)，代購者的身份為實(shí)際買毒者的代理人。
司法實(shí)踐中，購毒者一般可分為自己吸食而購買毒品，以及為了販賣而購買毒品，也包括兩者兼而有之的情形。對于居間行為，實(shí)務(wù)中一般作如下處理：
1.為買毒者介紹賣家的情形
（1）明知他人購買毒品用于犯罪，仍從事居間行為促進(jìn)交易的，屬于購毒者的幫助犯，以販賣毒品的幫助犯論處。
（2）對于不明知他人購買毒品用于犯罪而非吸食的情形，雖客觀促成交易，但不具有販賣毒品的共同故意，不以販賣毒品論處。
2.為賣毒者介紹買家的情形
此種情形，居間人主觀上存在共同犯罪故意，客觀上起到幫助作用，以販賣毒品罪的幫助犯處理。
3.兩頭聯(lián)系買家和賣家的情形
對于這種在雙方交易中起媒介作用，促成交易的情形，以販賣毒品罪的共犯論處。如果明知買毒者購毒用于犯罪，則須同時(shí)對買毒者的行為負(fù)責(zé)。
02
如上所述，與居間行為不同，代購者實(shí)際上直接參與了毒品交易?？陀^上，屬于毒品交易中的買毒者。具體的行為模式為：實(shí)際買毒者將購毒款交付代購者，代購者代其與販毒者聯(lián)系，購買毒品，后將毒品交付給買毒者。
對于代購行為，一般從是否牟利角度考慮，具體區(qū)分如下：
1.不以牟利為目的代購情形
對于不以牟利為目的，幫助他人代購毒品，雖然客觀上促進(jìn)了毒品交易，但主觀上不具有牟利的目的，實(shí)際上沒有販賣毒品的故意，不以販賣毒品罪論處。
當(dāng)然，這種代購行為具有一定的社會危害性。如果代購毒品的數(shù)量滿足刑法三百四十八條關(guān)于非法持有毒品罪的數(shù)量，則構(gòu)成非法持有毒品罪。
2.以牟利為目的代購情形
對于以牟利為目的的代購情形，例如加價(jià)二次銷售給實(shí)際買毒者，或克扣毒品數(shù)量變相加價(jià)銷售的情況，主觀上具有販賣毒品的故意，以故意販賣毒品罪論處。
3.不考慮牟利的代購情形
對于明知他人購買毒品用于犯罪，仍幫助代購的，以實(shí)際買毒者實(shí)施犯罪的共犯處理。此時(shí)不需要考慮代購者主觀上是否具有牟利目的。
03
在司法實(shí)務(wù)中，直接根據(jù)他人行為推定主觀目的的規(guī)定并不多見，一般需要從客觀證據(jù)推定行為人的主觀目的。
針對此類案件的辯護(hù)，判斷行為人主觀上是否存在牟利目的，對于律師辯護(hù)至關(guān)重要。此時(shí)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審查在案證據(jù)是否足以證明行為人主觀上具有牟利的目的，是否達(dá)到確實(shí)充分的程度。對于證據(jù)不足的情況，應(yīng)當(dāng)推定行為人不具有牟利的目的，此時(shí)再根據(jù)上述情形判斷該行為是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何種犯罪。
需要注意的是，根據(jù)審判參考的意見，證明行為人是否具有牟利目的的證明責(zé)任由公訴機(jī)關(guān)承擔(dān)。公訴機(jī)關(guān)舉證不能的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人主觀上不具有牟利目的。
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