鄧世運(yùn)律師，北京煒衡(廣州)律師事務(wù)所律師，廣州律協(xié)刑事訴訟專(zhuān)業(yè)委員會(huì)委員、廣東刑事辯護(hù)律師庫(kù)首批入選律師、法學(xué)會(huì)刑法學(xué)研究會(huì)理事、法律風(fēng)險(xiǎn)管理研究會(huì)理事，獲廣州律協(xié)業(yè)務(wù)成果獎(jiǎng)、優(yōu)秀專(zhuān)業(yè)委員會(huì)委員獎(jiǎng)。長(zhǎng)期專(zhuān)注刑事業(yè)務(wù)，主攻網(wǎng)絡(luò)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪的刑事案件辯護(hù)。
在侵犯公民個(gè)人信息罪案件中，買(mǎi)賣(mài)雙方是上下線交易關(guān)系，還是共同犯罪，有時(shí)候會(huì)存在爭(zhēng)議。
如在安徽省合肥市中級(jí)人民法院（2019）皖01刑終998號(hào)案件中，被告人劉某將獲取的公民個(gè)人信息出售給被告人謝某，謝某再將上述公民個(gè)人信息加價(jià)對(duì)外出售，所得贓款謝某按一定比例支付給劉某。一審法院認(rèn)為劉某、謝某系共同犯罪，但是謝某不服，提出上訴，認(rèn)為其與劉某屬于上下線關(guān)系。
如何區(qū)分上下線交易關(guān)系與共同犯罪，筆者團(tuán)隊(duì)經(jīng)過(guò)檢索、分析大量案件，總結(jié)出兩個(gè)思路：
案例① 案號(hào)：（2019）皖0822刑初153號(hào) 審理法院：安徽省懷寧縣人民法院
【案件事實(shí)】
被告人黃某看到被告人李某發(fā)布的售賣(mài)手機(jī)號(hào)碼的廣告后，通過(guò)微信聯(lián)系李某商定購(gòu)買(mǎi)“短信”類(lèi)公民個(gè)人信息事宜。李某先后八次向黃某出售“短信”類(lèi)公民個(gè)人信息共計(jì)222428條，獲利共計(jì)人民幣106900元。
被告人張某看到黃某發(fā)送售賣(mài)數(shù)據(jù)的廣告后，通過(guò)QQ聯(lián)系黃某商定數(shù)據(jù)買(mǎi)賣(mài)事宜。黃某從李某及他人處購(gòu)得公民個(gè)人信息后，向張某出售“短信”類(lèi)公民個(gè)人信息共計(jì)325357條，獲利共計(jì)人民幣205500元。
張某從黃某及他人處購(gòu)得包含姓名、電話號(hào)碼內(nèi)容的公民個(gè)人信息共計(jì)219076條，并向何某、趙某等人出售包含姓名、電話號(hào)碼內(nèi)容的公民個(gè)人信息共計(jì)40432條，獲利共計(jì)人民幣124900元。
【裁判觀點(diǎn)】
現(xiàn)有證據(jù)可以證實(shí)三被告人是買(mǎi)賣(mài)股民信息數(shù)據(jù)的上下線，三人通過(guò)手機(jī)微信及其他聊天工具聯(lián)系后進(jìn)行數(shù)據(jù)交易，并通過(guò)手機(jī)微信、支付寶等方式收付交易款。被告人李某違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定，向他人出售公民個(gè)人信息，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪。被告人黃某、張某違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定，非法獲取公民個(gè)人信息，并向他人出售，情節(jié)特別嚴(yán)重，二被告人行為已構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪。被告人黃某、張某主觀上是為各自牟取非法利益，客觀上各自購(gòu)買(mǎi)、出售信息，獨(dú)立完成犯罪行為，沒(méi)有犯意聯(lián)絡(luò)，不應(yīng)認(rèn)定為共同犯罪。
【律師評(píng)析】
本案中，李某將信息出售給黃某，黃某再出售給張某，張某再出售給他人。三被告人雖有上下線交易關(guān)系，但各被告人出售侵犯公民個(gè)人信息的犯罪行為系各自獨(dú)立實(shí)行，不符合共同犯罪特征，故法院認(rèn)定三被告人均各自構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪，而非共同犯罪，不存在主從犯的問(wèn)題。
2、在共同犯罪中，行為人之間有事前通謀，分工負(fù)責(zé)獲取、提供或出售信息，客觀上形成協(xié)同效應(yīng)。
案例②案號(hào)：（2019）遼10刑終111號(hào)審理法院：遼寧省遼陽(yáng)市中級(jí)人民法院
【案件事實(shí)】
被告人華某為獲取非法利益與被告人孫某相勾結(jié)，利用華某擔(dān)任湖北省廣水市X輔警，可以接觸到警察的數(shù)字證書(shū)的便利條件，糾集同為湖北省廣水市X輔警的被告人劉某和郭某為孫某查詢(xún)車(chē)輛檔案信息，每查詢(xún)一條信息，孫某付給華某10元。其中，劉某、郭某各自將查詢(xún)的車(chē)輛信息分別通過(guò)微信發(fā)送給孫某，并以每條5元的價(jià)格與華某進(jìn)行結(jié)算。孫某將華某等人非法查詢(xún)到的車(chē)輛信息再銷(xiāo)售給他人。
【裁判觀點(diǎn)】
華某、劉某、郭某、孫某違反國(guó)家規(guī)定，非法獲取公民個(gè)人信息，并向他人出售獲利，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪。四被告人系共同犯罪，在共同犯罪中，華某、孫某系主犯，劉某、郭某系從犯。
【律師評(píng)析】
本案中，四被告人存在非法獲取、出售或者提供公民個(gè)人信息的事前通謀；四人分工合作，信息由華某、劉某、郭某最初獲取，流向?qū)O某處，孫某再向他人出售，華某、劉某、郭某與孫某，并非上下線交易關(guān)系，而是構(gòu)成共同犯罪。在共同犯罪中，華某是最初的起意者和糾集者，孫某與華某共同商定犯罪計(jì)劃并在犯罪中起主要作用，因此法院認(rèn)定華某、孫某是主犯；而劉某、郭某是由華某糾集來(lái)參與犯罪的，主觀惡性較小，作用相對(duì)較小，因此法院認(rèn)定劉某、郭某是從犯。
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