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刑法第二百七十一條規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。

原審被告人冉某某經(jīng)人介紹與十年紅公司董事長董某1相識。為了方便開展業(yè)務(wù)，十年紅公司虛設(shè)廣東辦事處，授權(quán)冉某某為駐廣東辦事處主任。自2008年下半年開始，廣東辦事處由冉某某自主經(jīng)營，獨(dú)立核算，自負(fù)盈虧。2009年9月1日，冉某某以十年紅公司廣東辦事處名義與客戶楊某容簽訂秦寶十年紅葡萄酒經(jīng)銷合同，在合同履行期間，冉某某通過低價從十年紅公司、李某處購買葡萄酒再高價銷售給楊某容夫婦的方式，從中賺取差價人民幣310993元。

再審法院認(rèn)為，冉某某與蔡某1、楊某容夫婦商談、簽訂并履行經(jīng)銷合同的時間在2009年8月至2010年3月，現(xiàn)有證據(jù)不足以證實上述期間內(nèi)冉某某與十年紅公司存在事實雇傭關(guān)系，理由如下：1.在案證據(jù)不能證實十年紅公司與冉某某及其廣東辦事處員工簽訂有勞動合同或繳納個稅、社保；2.在案證據(jù)不能證實十年紅公司持續(xù)向冉某某支付工資、提成等勞動報酬。原審被告人冉某某及其辯護(hù)人關(guān)于冉某某不構(gòu)成職務(wù)侵占罪的意見成立，本院予以采納。

原審被告人高某某于2012年4月18日擔(dān)任新田公司執(zhí)行董事、總經(jīng)理。2013年6月4日，原審被告人高某某指使他人以新田公司名義購買價值98000元冬蟲夏草，后虛構(gòu)三江國際廣場綜合體項目工地建造彩鋼房的事實，以購買工程材料為由開具價值98028元的鋁型材發(fā)票報賬。所購蟲草存放在股東高某、段某、高某某共用辦公室的辦公桌內(nèi)，案發(fā)后被公安機(jī)關(guān)扣押并退還新田公司。

再審法院認(rèn)為，職務(wù)侵占罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是公司財務(wù)而決意采取侵吞、竊取、騙取等手段非法據(jù)為己有、化公為私的行為。原審被告人高某某利用執(zhí)行董事的職務(wù)身份指使他人購買蟲草，并虛構(gòu)工程項目用材料款發(fā)票報賬，將買得的蟲草存放在共用辦公室的辦公桌抽屜內(nèi)，尚未進(jìn)行有效處置，其非法占有該財物的主觀故意不明，現(xiàn)有證據(jù)不能排除其用于公司活動的合理懷疑，無法認(rèn)定職務(wù)侵占犯罪構(gòu)成所要達(dá)到的主客觀條件。

職務(wù)侵占罪，是以非法占有為目的的侵犯財產(chǎn)類犯罪[2]。如果行為人主觀沒有非法占有他人財物的目的，則當(dāng)然不成立職務(wù)侵占罪。

2011年8月，中國經(jīng)濟(jì)導(dǎo)報站長馬某某與聶某、陳某1、尹某、李某共同成立禾谷公司并經(jīng)營酒產(chǎn)品，馬某某通過其妻子陳某2持股24%。2011年11月16日，陳某2與尹某辦理禾谷公司物品移交事宜，移交的轉(zhuǎn)賬支票是由尹某事先加蓋好公司法人印章的空白轉(zhuǎn)賬支票。2011年12月2日，陳某2使用上述空白的轉(zhuǎn)賬支票從禾谷公司賬戶轉(zhuǎn)賬31.7萬元至四川記者站賬戶，用途為宣傳資料款。后錢被馬某某提走，中國經(jīng)濟(jì)導(dǎo)報卻未刊登禾谷公司相關(guān)的廣告業(yè)務(wù)。

二審法院認(rèn)為，馬某某、陳某2雖系夫妻關(guān)系，但二人的言辭證據(jù)并不能證實陳某2將禾谷公司的公章、支票、密碼器等物品交由馬某某使用，故不能因陳某2持有上述物品而認(rèn)定馬某某對禾谷公司具有職務(wù)上的便利條件。綜上，在案證據(jù)不足以證實馬某某利用職務(wù)便利在廣告合同中加蓋禾谷公司公章并實施轉(zhuǎn)款行為。

職務(wù)侵占罪，將“利用職務(wù)便利[3]”作為客觀方面的必備要件。在司法實踐中，如何認(rèn)定行為人利用了職務(wù)上的便利，它與利用工作上形成的便利條件如何區(qū)別，是一個疑難問題。

上訴人張某任村委會主任。鄉(xiāng)鎮(zhèn)經(jīng)管中心負(fù)責(zé)對村級發(fā)生的票據(jù)進(jìn)行審核，加蓋審核章后，組織村級財務(wù)人員記賬；村級職責(zé)是，發(fā)生經(jīng)濟(jì)活動后，由經(jīng)手人提供票據(jù)，并作為經(jīng)手人簽字，村主任初審并簽字，村會計簽字。2002年，上訴人張某為變通處理其此前墊付的部分吃、請、送支出及部分個人支出共計13770元，授意時任擁軍村記賬員的劉某1虛構(gòu)了2001年修路拉土支出的事實，由劉某1制作了“2001年修路用四輪車?yán)淋嚬た睢逼睋?jù)，欲日后入賬報銷。

再審法院認(rèn)為，因本案中上訴人張某授意記賬員劉某1虛列支出做變通處理的行為雖不妥當(dāng)，但這只是報銷申請人的要求，因“村財鄉(xiāng)理”的規(guī)定，村級票據(jù)需經(jīng)鎮(zhèn)經(jīng)管中心審核通過后方可入賬，但“2001年修路用四輪車?yán)淋嚬た睢逼睋?jù)并沒有加蓋鎮(zhèn)經(jīng)管站的審核章，可見該票據(jù)并未通過審核，不應(yīng)入賬。村財務(wù)人員在該票據(jù)未加蓋審核章的情況下將其入賬的行為不能證明系張某授意,且該票據(jù)入賬后，無證據(jù)證明張某收到13770元現(xiàn)金。綜上，公訴機(jī)關(guān)指控上訴人張某構(gòu)成職務(wù)侵占罪的證據(jù)不足，本院不予支持。

職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位的財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。