2021年6月21日，中國銀行保險監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“銀保監(jiān)會”）發(fā)布了《銀行保險機構(gòu)關(guān)聯(lián)交易管理辦法（征求意見稿）》（以下簡稱“《辦法》”）公開征求意見的公告?！掇k法》共七章六十八條，其征求意見截止日期為今天（2021年7月21日）。
實習生李青凝對本文亦有貢獻
一、《辦法》的發(fā)布背景
距離《保險公司關(guān)聯(lián)交易管理辦法》（銀保監(jiān)發(fā)[2019]35號，以下簡稱“《35號文》”）發(fā)布不到兩年的時間，銀保監(jiān)會發(fā)布了《辦法》?！掇k法》共七章六十八條，其依據(jù)《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》《中華人民共和國商業(yè)銀行法》《中華人民共和國保險法》等法律法規(guī)起草。
《辦法》主要針對違規(guī)關(guān)聯(lián)交易、不當利益輸送等問題，進一步加強該領域的監(jiān)管和合規(guī)工作?！掇k法》的適用范圍為銀行機構(gòu)、保險機構(gòu)和在中華人民共和國境內(nèi)依法設立的信托公司、金融資產(chǎn)管理公司、金融租賃公司、汽車金融公司、消費金融公司。
二、《辦法》的主要修改內(nèi)容
由于在《辦法》發(fā)布后，《35號文》同時廢止，因此我們將《辦法》與《35號文》進行了對比，發(fā)現(xiàn)了以下四個方面的主要變化。
1.關(guān)聯(lián)方認定
《辦法》突出了實質(zhì)重于形式的原則，對保險公司的關(guān)聯(lián)方范圍進行了一定調(diào)整，將可能導致銀行保險機構(gòu)利益轉(zhuǎn)移的自然人、法人或非法人組織同樣認定為關(guān)聯(lián)方。具體如下：在關(guān)聯(lián)法人或非法人組織中，新增了銀行保險機構(gòu)的法人控股股東或?qū)嶋H控制人的一致行動人及最終受益人、持有銀行保險機構(gòu)股份不足5%但對銀行保險機構(gòu)經(jīng)營管理有重大影響的法人或非法人組織。
同時，在關(guān)聯(lián)法人或其他組織中刪去了《35號文》中規(guī)定的“保險公司的控股股東、實際控制人，及除此之外持有或控制保險公司5%以上股權(quán)的法人或其他組織，及其控股股東、實際控制人”的董事、監(jiān)事或高級管理人員控制的法人或其他組織。
此外，《辦法》具體地列出，國家行政機關(guān)、政府部門、中央?yún)R金投資有限責任公司、全國社保基金理事會、梧桐樹投資平臺有限責任公司、存款保險基金管理有限責任公司，以及經(jīng)銀保監(jiān)會批準豁免認定的關(guān)聯(lián)方不屬于關(guān)聯(lián)法人或非法人組織。上述機構(gòu)派出同一自然人，同時擔任兩家或以上銀行保險機構(gòu)董事或監(jiān)事，且不存在其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的，所任職銀行保險機構(gòu)之間不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。
而在關(guān)聯(lián)自然人中，《辦法》新增了銀行保險機構(gòu)的自然人控股股東、實際控制人的一致行動人、最終受益人；持股不足5%但對保險公司經(jīng)營管理有重大影響的自然人；保險公司重要分公司的高級管理人員，以及保險公司具有資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、保險資金運用等核心業(yè)務審批或決策權(quán)的人員；前者的配偶、父母、子女及兄弟姐妹。
根據(jù)《銀行保險機構(gòu)公司治理準則》（銀保監(jiān)發(fā)〔2021〕14號）中定義，“實際控制人”指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人，“最終受益人”指實際享有銀行保險機構(gòu)股權(quán)收益的人。這樣就可以在最大程度上將交易責任落到實處，切實提高監(jiān)管的可操作性。
2.關(guān)聯(lián)交易的分類及認定
《辦法》將保險機構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易類型更為系統(tǒng)地分為四類，他們是：資金運用類關(guān)聯(lián)交易、服務類關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移類關(guān)聯(lián)交易和其他類型關(guān)聯(lián)交易以及根據(jù)實質(zhì)重于形式原則認定的可能引致保險機構(gòu)利益轉(zhuǎn)移的事項。同時，《辦法》對相應關(guān)聯(lián)交易金額的計算基準做出了規(guī)定，并對關(guān)聯(lián)交易的認定細節(jié)做了修改，具體如下：
《35號文》將“與關(guān)聯(lián)方共同投資（含新設、增資、減資、收購合并等）”列舉為關(guān)聯(lián)交易的一種，但由于金融實踐中多數(shù)共同投資可能并不涉及資源或義務的轉(zhuǎn)移，且對于如何具體認定這種“共同投資”也存在較大爭議。因此，《辦法》為增強銀行保險機構(gòu)關(guān)聯(lián)交易認定的合理性，未在資金運用類關(guān)聯(lián)交易的示例中保留“與關(guān)聯(lián)方共同投資”這一類別。
《辦法》刪除了《35號文》關(guān)于“保險業(yè)務類”的關(guān)聯(lián)交易類型，將現(xiàn)行《35號文》中的“委托或受托管理資產(chǎn)和業(yè)務”列入“服務類”關(guān)聯(lián)交易，但不再將銀行保險機構(gòu)與關(guān)聯(lián)方之間的“保險業(yè)務和保險代理業(yè)務、再保險的分出及分入”作為關(guān)聯(lián)交易示例。
此外，在新的分類下，《35號文》中的投資入股類關(guān)聯(lián)交易實際上被包含在了兜底關(guān)聯(lián)交易中，即針對保險機構(gòu)的關(guān)聯(lián)方對保險公司增資、減資、收購合并、投資其優(yōu)先股、債券或其他證券等行為，將貫徹實質(zhì)重于形式的原則、根據(jù)其是否會導致保險機構(gòu)利益發(fā)生轉(zhuǎn)移來認定是否屬于關(guān)聯(lián)交易。
在計算關(guān)聯(lián)交易金額方面， 《辦法》同樣按照實質(zhì)重于形式和穿透原則，將關(guān)聯(lián)自然人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹等與該銀行保險機構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易合并計算入自然人與銀行保險機構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易余額，并將其所在集團客戶的法人或非法人組織與該銀行保險機構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易也合并計算入關(guān)聯(lián)法人或非法人組織與銀行保險機構(gòu)的關(guān)聯(lián)交易余額。此外，《辦法》對《35號文》規(guī)定的資金運用類關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管比例進行了從嚴調(diào)整。
3.關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)部管理
為切實加強規(guī)范監(jiān)管，《辦法》指出，保險機構(gòu)應當制定關(guān)聯(lián)交易管理制度和內(nèi)部管理制度，對有關(guān)其控股子公司與保險機構(gòu)關(guān)聯(lián)方發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易事項進行管理, 并向銀保監(jiān)會或其派出機構(gòu)報備。
同時，《辦法》也對關(guān)聯(lián)交易的豁免審議情形進行了整合，規(guī)定《35號文》中具體列出的可以免予審議和披露的關(guān)聯(lián)交易情形應依據(jù)《辦法》第四十五條規(guī)定的關(guān)聯(lián)交易內(nèi)控和審查機制進行決策, 并按照《辦法》第五十六條規(guī)定的信息披露要求進行披露。
在對銀行保險機構(gòu)建立關(guān)聯(lián)方信息檔案的要求上，《辦法》進一步強調(diào)了更新的及時性, 要求銀行保險機構(gòu)通過關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管系統(tǒng)及時向銀保監(jiān)會或其派出機構(gòu)報送關(guān)聯(lián)方、重大關(guān)聯(lián)交易、季度關(guān)聯(lián)交易情況等信息, 并強調(diào)銀行保險機構(gòu)應提高大數(shù)據(jù)管理能力, 以及信息化和智能化管理水平。
4.關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)督管理
《辦法》進一步完善了關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管機構(gòu)設置，除銀保監(jiān)會外，新設銀保監(jiān)會的派出機構(gòu)作為監(jiān)管機構(gòu)對關(guān)聯(lián)交易實施監(jiān)督管理。
此外，《辦法》在監(jiān)管措施上也進行了審慎取舍，對違反《辦法》的保險機構(gòu)；董事、監(jiān)事、高級管理人員或其他有關(guān)從業(yè)人員；會計師事務所、專業(yè)評估機構(gòu)、律師事務所、稅務師事務所等服務機構(gòu)的處罰措施均做出了調(diào)整，刪去了對保險公司股東、服務機構(gòu)等非銀行保險機構(gòu)的監(jiān)管措施，有效避免了形式主義和司法資源的浪費。
我們的觀察
近年來，銀保監(jiān)會對銀行保險機構(gòu)股權(quán)和關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管和整治工作越發(fā)重視，已經(jīng)分三批次向社會公開了銀行保險機構(gòu)重大違法違規(guī)的股東名單，并起到了很好的警示效果。
銀保監(jiān)會對于銀行保險機構(gòu)關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管的落實情況，直接關(guān)系到儲戶、投保人等多方利益，這一領域的合規(guī)工作和違法治理也是不容忽視的。
因此，此領域的強監(jiān)管、重合規(guī)、聚焦重點機構(gòu)重點問題，加強處置處罰和公開披露等工作就成為了監(jiān)管部門的重中之重。對此，我們將保持關(guān)注。
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