李偉斌律師事務(wù)所
住所是民事主體從事民事活動(dòng)所產(chǎn)生的各種權(quán)利義務(wù)的歸屬地點(diǎn)，是發(fā)生民事法律關(guān)系的核心地域。對(duì)公司而言，“住所”作為公司注冊(cè)成立時(shí)的必備及登記事項(xiàng)，應(yīng)根據(jù)法律法規(guī)等規(guī)定載明于公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、章程等文件之上。從法律上確定公司住所，從而可以確定訴訟管轄、法律文書送達(dá)、債務(wù)履行處所等。實(shí)踐中常常出現(xiàn)公司在注冊(cè)登記的“住所”之外另有實(shí)際經(jīng)營(yíng)地（或主要辦事機(jī)構(gòu)所在地）的情形，這會(huì)給公司帶來(lái)一定的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，本文擬就相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行簡(jiǎn)要分析。
一、法律法規(guī)等關(guān)于公司“住所”的規(guī)定
1、一般情形下公司“住所”與實(shí)際經(jīng)營(yíng)地應(yīng)一致
《中華人民共和國(guó)民法典》（“《民法典》”）第63條規(guī)定，“法人以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。依法需要辦理法人登記的，應(yīng)當(dāng)將主要辦事機(jī)構(gòu)所在地登記為住所?！钡?5條規(guī)定，“法人的實(shí)際情況與登記的事項(xiàng)不一致的，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。”
《中華人民共和國(guó)公司法》（“《公司法》”）第10條規(guī)定，“公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。”
《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》（“《公司登記管理?xiàng)l例》”）第12條規(guī)定，“公司的住所是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的公司的住所只能有一個(gè)。公司的住所應(yīng)當(dāng)在其公司登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)?！?/p>
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》（“《民事訴訟法解釋》”）第3條規(guī)定，“……法人或者其他組織的住所地是指法人或者其他組織的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。法人或者其他組織的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不能確定的，法人或者其他組織的注冊(cè)地或者登記地為住所地?！?/p>
前述相關(guān)規(guī)定在“公司（作為法人）的'住所’是其'主要辦事機(jī)構(gòu)所在地’”這點(diǎn)上，保持一致、并無(wú)不同。亦即，公司登記的住所應(yīng)當(dāng)是其“主要辦事機(jī)構(gòu)所在地”，這二者一般情形下并不分離，這也有利于登記管理機(jī)關(guān)對(duì)市場(chǎng)主體的管理及交易安全的保護(hù)。
2、特殊情形下公司“住所”可與實(shí)際經(jīng)營(yíng)地相分離
以深圳為例，《深圳市人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)深圳市市場(chǎng)監(jiān)督管理局關(guān)于鼓勵(lì)社會(huì)投資促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展方式轉(zhuǎn)變的若干實(shí)施意見(jiàn)的通知》（深府辦[2010]111號(hào)）第十條規(guī)定，“試行企業(yè)法人住所與經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所相分離的登記方式。積極探索在貿(mào)易、咨詢、策劃、電子商務(wù)、設(shè)計(jì)、科技開(kāi)發(fā)等行業(yè)試行企業(yè)法人住所與經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所相分離制度，企業(yè)登記只需提供申請(qǐng)人對(duì)該住所享有使用權(quán)的證明，不再審查該場(chǎng)地的法定用途及使用功能。該住所為該法人的法律文件送達(dá)地及確定司法、行政管轄地。待條件成熟后各行業(yè)全面推廣實(shí)施。”深圳前海深港現(xiàn)代服務(wù)業(yè)合作區(qū)（“前海合作區(qū)”）已連續(xù)多年實(shí)施允許住所地和實(shí)際經(jīng)營(yíng)地分離的特殊政策，在該區(qū)內(nèi)注冊(cè)成立的公司，可以將住所地免費(fèi)托管到深圳市前海商務(wù)秘書有限公司提供的地址，再自行另設(shè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。
《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》第十六條規(guī)定，“商事主體從事電子商務(wù)、咨詢、策劃等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，無(wú)需固定住所或者經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的，可以委托具備條件的商務(wù)秘書企業(yè)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等單位進(jìn)行住所托管，以受托單位住所或者經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所作為該商事主體的住所或者經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。”此規(guī)定發(fā)布后，擬配套實(shí)施的《深圳市市場(chǎng)監(jiān)督管理局商事主體住所托管暫行辦法》仍在意見(jiàn)征求階段，深圳其余行政區(qū)現(xiàn)并無(wú)住所托管政策。
3、變更公司“住所”應(yīng)辦理工商變更登記
《民法典》第64條規(guī)定，“法人存續(xù)期間登記事項(xiàng)發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)依法向登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。”
《公司法》第7條規(guī)定，“……公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明公司的名稱、住所、注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人姓名等事項(xiàng)。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載的事項(xiàng)發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記，由公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照?！?/p>
《公司登記管理?xiàng)l例》第26條規(guī)定，“公司變更登記事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變登記事項(xiàng)[1]?！钡?9條規(guī)定，“公司變更住所的，應(yīng)當(dāng)在遷入新住所前申請(qǐng)變更登記，并提交新住所使用證明。公司變更住所跨公司登記機(jī)關(guān)轄區(qū)的，應(yīng)當(dāng)在遷入新住所前向遷入地公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記；遷入地公司登記機(jī)關(guān)受理的，由原公司登記機(jī)關(guān)將公司登記檔案移送遷入地公司登記機(jī)關(guān)?！?/p>
《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》（“《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》”）第17條規(guī)定，“企業(yè)法人改變名稱、住所、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、法定代表人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)方式、注冊(cè)資金、經(jīng)營(yíng)期限，以及增設(shè)或者撤銷分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)辦理變更登記?！?/p>
在公司“住所”發(fā)生變更時(shí)，應(yīng)根據(jù)前述適用的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行工商變更登記，這也是“登記公示”制度的重要體現(xiàn)，既能保護(hù)交易相對(duì)人，亦能實(shí)現(xiàn)登記管理機(jī)關(guān)對(duì)法人進(jìn)行的必要管理及國(guó)家對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的有效調(diào)控。
二、公司“住所”與實(shí)際經(jīng)營(yíng)地不一致的法律風(fēng)險(xiǎn)
1、工商登記方面
如《民法典》的前述規(guī)定所述，“法人的實(shí)際情況與登記的事項(xiàng)不一致的，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。”若公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)地與登記的“住所”不一致時(shí)（如公司設(shè)立時(shí)不一致、公司存續(xù)期間發(fā)生變更但未依法及時(shí)變更工商變更登記），將不得對(duì)抗善意相對(duì)人。
《公司登記管理?xiàng)l例》第68條規(guī)定，“公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記；逾期不登記的，處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款。其中，變更經(jīng)營(yíng)范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照?！?/p>
《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第29條規(guī)定，“企業(yè)法人有下列情形之一的，登記主管機(jī)關(guān)可以根據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒(méi)收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的處罰：（一）登記中隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假或者未經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊(cè)擅自開(kāi)業(yè)的；（二）擅自改變主要登記事項(xiàng)或者超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的；……對(duì)企業(yè)法人按照上述規(guī)定進(jìn)行處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)違法行為的情節(jié)，追究法定代表人的行政責(zé)任、經(jīng)濟(jì)責(zé)任；觸犯刑律的，由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任?！?/p>
《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》第49條規(guī)定，“對(duì)有下列行為的企業(yè)和經(jīng)營(yíng)單位，登記主管機(jī)關(guān)作出如下處罰，可以單處，也可以并處：……（二）申請(qǐng)登記時(shí)隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的，除責(zé)令提供真實(shí)情況外，視其具體情節(jié)，予以警告，沒(méi)收非法所得，處以非法所得額3倍以下的罰款，但最高不超過(guò)3萬(wàn)元，沒(méi)有非法所得的，處以1萬(wàn)元以下的罰款。經(jīng)審查不具備企業(yè)法人條件或者經(jīng)營(yíng)條件的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。偽造證件騙取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，沒(méi)收非法所得，處以非法所得額3倍以下的罰款，但最高不超過(guò)3萬(wàn)元，沒(méi)有非法所得的，處以1萬(wàn)元以下的罰款，并吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。（三）擅自改變主要登記事項(xiàng)，不按規(guī)定辦理變更登記的，予以警告，沒(méi)收非法所得，處以非法所得額3倍以下的罰款，但最高不超過(guò)3萬(wàn)元，沒(méi)有非法所得的，處以1萬(wàn)元以下的罰款，并限期辦理變更登記；逾期不辦理的，責(zé)令停業(yè)整頓或者扣繳營(yíng)業(yè)執(zhí)照；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。超出經(jīng)營(yíng)期限從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，視為無(wú)照經(jīng)營(yíng)，按照本條第一項(xiàng)規(guī)定處理。……登記主管機(jī)關(guān)對(duì)有上述違法行為的企業(yè)作出處罰決定后，企業(yè)逾期不提出申訴又不繳納罰沒(méi)款的，可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。”
即，若公司登記的“住所”與實(shí)際經(jīng)營(yíng)地不一致，可能屬于上述情況而存在被處以相應(yīng)行政處罰的風(fēng)險(xiǎn)。
2、經(jīng)營(yíng)異常名錄方面
《企業(yè)經(jīng)營(yíng)異常名錄管理暫行辦法》第4條規(guī)定，“縣級(jí)以上工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)將有下列情形之一的企業(yè)列入經(jīng)營(yíng)異常名錄：……（三）公示企業(yè)信息隱瞞真實(shí)情況、弄虛作假的；（四）通過(guò)登記的住所或者經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所無(wú)法聯(lián)系的。”根據(jù)第9條規(guī)定，“工商行政管理部門在依法履職過(guò)程中通過(guò)登記的住所或者經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所無(wú)法與企業(yè)取得聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)自查實(shí)之日起10個(gè)工作日內(nèi)作出將其列入經(jīng)營(yíng)異常名錄的決定，并予以公示。工商行政管理部門可以通過(guò)郵寄專用信函的方式與企業(yè)聯(lián)系。經(jīng)向企業(yè)登記的住所或者經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所兩次郵寄無(wú)人簽收的，視為通過(guò)登記的住所或者經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所無(wú)法取得聯(lián)系。兩次郵寄間隔時(shí)間不得少于15日，不得超過(guò)30日?！?/p>
《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)商事登記若干規(guī)定》第27條規(guī)定，“商事主體因通過(guò)其登記的住所或者經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所無(wú)法取得聯(lián)系被列入經(jīng)營(yíng)異常名錄或者被標(biāo)記為經(jīng)營(yíng)異常狀態(tài)滿兩年，且近兩年未申報(bào)納稅的，商事登記機(jī)關(guān)可以對(duì)其作出除名決定?！?/p>
根據(jù)前述規(guī)定，工商登記機(jī)關(guān)若無(wú)法通過(guò)公司登記的“住所”與公司取得聯(lián)系，則在相應(yīng)情形下會(huì)將公司列入“經(jīng)營(yíng)異常名錄”，這對(duì)公司而言亦是潛在的風(fēng)險(xiǎn)。
3、涉訴管轄方面
《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第21條規(guī)定，“……對(duì)法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄?！?/p>
同時(shí)，如前述《民事訴訟法解釋》第3條規(guī)定，“……法人或者其他組織的住所地是指法人或者其他組織的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。法人或者其他組織的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不能確定的，法人或者其他組織的注冊(cè)地或者登記地為住所地?！痹冢?019）最高法民轄終212號(hào)案中，法院認(rèn)為“《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第一條規(guī)定'為了確認(rèn)公司的企業(yè)法人資格，規(guī)范公司登記行為，依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》，制定本條例?！梢?jiàn)該行政法規(guī)系針對(duì)規(guī)范和管理公司登記行為的需要所制定，民事訴訟中確定管轄法院時(shí)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第三條來(lái)確定公司住所地。即當(dāng)公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地、注冊(cè)地或者登記地出現(xiàn)不一致時(shí)，只有在公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不能確定的情況下，才以其的注冊(cè)地或者登記地為住所地”。
也就是說(shuō)，在公司涉訴需要根據(jù)主要辦事機(jī)構(gòu)所在地確定管轄法院時(shí)，首先應(yīng)根據(jù)主要辦事機(jī)構(gòu)所在地來(lái)確定管轄意義上的“住所”，其并不必然是登記的住所地。只有在主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不能確定的情況下，才以公司注冊(cè)地或登記地來(lái)確定管轄意義上的“住所”。公司的“住所”將是涉及管轄的重要因素，在公司涉訴事項(xiàng)中須予以重視。
三、對(duì)公司“住所”相關(guān)事宜的建議
1、“住所”與實(shí)際經(jīng)營(yíng)地不一致時(shí)，及時(shí)辦理工商變更登記
根據(jù)前述相關(guān)規(guī)定，住所作為確定訴訟管轄、法律文書送達(dá)、債務(wù)履行處所等的依據(jù)及公司重要的登記事項(xiàng)，若并非類似深圳前海的特殊規(guī)定的情形下，應(yīng)及時(shí)辦理工商變更登記，使得公司的“住所”即為其“主要辦事機(jī)構(gòu)所在地”，從而避免相應(yīng)的不確定性及可能發(fā)生的紛爭(zhēng)、可能遭受的行政處罰。
2、移出、避免被列入企業(yè)經(jīng)營(yíng)異常名錄
《企業(yè)經(jīng)營(yíng)異常名錄管理暫行辦法》第14條規(guī)定，“依照本辦法第九條規(guī)定被列入經(jīng)營(yíng)異常名錄的企業(yè)，依法辦理住所或者經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所變更登記，或者企業(yè)提出通過(guò)登記的住所或者經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所可以重新取得聯(lián)系，申請(qǐng)移出經(jīng)營(yíng)異常名錄的，工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)自查實(shí)之日起5個(gè)工作日內(nèi)作出移出決定?！比艄疽呀?jīng)發(fā)生住所地與實(shí)際經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所不一致的情況，建議除依法改正外，還須確保在改正之前登記部門能通過(guò)登記的住所或經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所與公司取得聯(lián)絡(luò)，避免被列入經(jīng)營(yíng)異常名錄。已經(jīng)列入的，建議及時(shí)改正并與登記部門取得聯(lián)系，爭(zhēng)取及時(shí)移除異常名錄，以免對(duì)公司的正常經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生不利影響。
3、事先與登記管理機(jī)關(guān)取得溝通，明確“住所”的登記事項(xiàng)
以深圳為例，如在《深圳市市場(chǎng)監(jiān)督管理局商事主體住所托管暫行辦法》正式發(fā)布實(shí)施之前，公司擬于前海合作區(qū)注冊(cè)成立，則可根據(jù)前海合作區(qū)“注冊(cè)地和實(shí)際經(jīng)營(yíng)地相分離”的特殊政策，實(shí)現(xiàn)于前海合作區(qū)注冊(cè)成立、于深圳其他行政區(qū)實(shí)際經(jīng)營(yíng)的目的；在《深圳市市場(chǎng)監(jiān)督管理局商事主體住所托管暫行辦法》正式發(fā)布實(shí)施之后，可根據(jù)該規(guī)定的適用條件、范圍、登記和管理等要求進(jìn)行“住所托管”。
就其他省市而言，若公司擬有此方面需求，可事先與登記管理機(jī)關(guān)進(jìn)行溝通，看該操作是否可行，以避免出現(xiàn)相應(yīng)的不合規(guī)定的情形而面臨相應(yīng)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。
4、涉訴時(shí)關(guān)于住所所涉管轄法院的應(yīng)對(duì)
如前文所述，在公司涉訴需要根據(jù)主要辦事機(jī)構(gòu)所在地確定管轄法院時(shí)，首先應(yīng)根據(jù)主要辦事機(jī)構(gòu)所在地來(lái)確定管轄意義上的“住所”，其并不必然是登記的住所地。只有在主要辦事機(jī)構(gòu)所在地不能確定的情況下，才以公司注冊(cè)地或登記地來(lái)確定管轄意義上的“住所”。因此，在公司涉訴時(shí)，視公司登記的住所與實(shí)際經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所是否一致、作為原告或者被告的不同情形以及公司訴訟便利情況，可以考慮視情形依法提起管轄權(quán)異議。
[1]“登記事項(xiàng)”是指《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第9條規(guī)定的“（一）名稱；（二）住所；（三）法定代表人姓名；（四）注冊(cè)資本；（五）公司類型；（六）經(jīng)營(yíng)范圍；（七）營(yíng)業(yè)期限；（八）有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱?！?nbsp;
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