經(jīng)過廣泛的討論和征求意見，最高人民法院于2019年11月8日發(fā)布了《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》（以下簡稱“《九民紀(jì)要》”），其最終定稿涉及12個方面共130條，對目前民商事審判中的諸多疑難法律問題做出了裁判思路的統(tǒng)一。環(huán)球律師事務(wù)所結(jié)合我們自身業(yè)務(wù)經(jīng)驗，推出關(guān)于《九民紀(jì)要》的系列經(jīng)驗分享文章，將我們在金融資管領(lǐng)域、PE/VC投融資領(lǐng)域、公司治理以及民商事爭議解決及民刑交織領(lǐng)域等訴訟及非訴法律業(yè)務(wù)的相關(guān)經(jīng)驗及對法律規(guī)定的理解，用文字進行分享，希望對各位讀者有所裨益。
前言
股權(quán)轉(zhuǎn)讓是公司股東行使股東權(quán)利的一個重要方式，也是現(xiàn)代公司在運轉(zhuǎn)和發(fā)展過程中的一種重要形式。股權(quán)轉(zhuǎn)讓，即指公司股東將自己在公司的股東權(quán)益轉(zhuǎn)讓給他人的行為。其表現(xiàn)形式主要分為兩種：一種為對內(nèi)轉(zhuǎn)讓，即公司股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給同一公司的其他股東；二種為對外轉(zhuǎn)讓，即公司股東將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司現(xiàn)有股東之外的其他投資者。
我國現(xiàn)行《公司法》對股權(quán)轉(zhuǎn)讓采取了原則上尊重自由交易，但實行部分限制措施的綜合性規(guī)定。例如對前述股權(quán)的對外轉(zhuǎn)讓，就有不得侵犯其他股東優(yōu)先購買權(quán)的限制性規(guī)定。正因為存在不同的限制性規(guī)定，實務(wù)中，我們應(yīng)判斷在不同情況下，如何正確操作股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜以及認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。
2019年11月8日，最高人民法院發(fā)布了《九民紀(jì)要》，其中“關(guān)于公司糾紛案件的審理”部分第（三）條第8、9項分別對“有限責(zé)任公司的股權(quán)變動”以及“侵犯優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力”做出了進一步的規(guī)范及闡明，現(xiàn)筆者就前述兩項規(guī)定進行簡要的解讀及分析，并據(jù)此提出建議，以期供各位讀者參考。
一、有限責(zé)任公司的股權(quán)變動
當(dāng)事人之間轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司股權(quán)，受讓人以其姓名或者名稱已記載于股東名冊為由主張其已經(jīng)取得股權(quán)的，人民法院依法予以支持，但法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)生效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓除外。未向公司登記機關(guān)辦理股權(quán)變更登記的，不得對抗善意相對人。
解讀與分析：
(一) 受讓人只有在其姓名或者名稱記載于股東名冊之時才獲得具有對抗公司及其他股東效力的股東權(quán)利。
《公司法》第三十二條規(guī)定：“有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：（一）股東的姓名或者名稱及住所；（二）股東的出資額；（三）出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。”
根據(jù)此條款規(guī)定，記載在股東名冊上的股東即視為合法有效的股東。對于公司及其他股東而言，記載于股東名冊上的受讓人可以主張及行使其股東權(quán)利，即受讓人獲取具有內(nèi)部對抗效力的股權(quán)的最終依據(jù)應(yīng)為股東名冊上的設(shè)權(quán)登記。
《九民紀(jì)要》進一步確認(rèn)了在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，股東名冊變更登記的對內(nèi)公示及對抗效力。因此，實踐中，受讓人僅僅簽署并履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并不等同于受讓人已經(jīng)受讓了完整的股權(quán)，獲得了具有對抗效力的股東權(quán)利，只有在完成了股東名冊變更登記，將受讓人的姓名或者名稱記載于股東名冊，受讓人才真正獲得了可以對抗公司及內(nèi)部其他股東的股東權(quán)利及資格。簡而言之，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自簽署后生效，股權(quán)轉(zhuǎn)讓自股東名冊變更后生效。當(dāng)然實踐中，有不少公司并未置備完整的股東名冊，在此情況下，受讓人應(yīng)通過其他證據(jù)證明其受讓了完整股權(quán)。
但是，需要注意的是，我國法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)生效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不以股東名冊變更登記為發(fā)生法律效力的依據(jù)，比如探礦權(quán)、采礦權(quán)等國有資產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)讓應(yīng)由審批管理機關(guān)做出準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的決定，批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓合同自審批管理機關(guān)批準(zhǔn)之日起生效。換句話說，如股權(quán)轉(zhuǎn)讓中涉及的股權(quán)種類為我國法律、行政法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)才能生效的股權(quán)，則在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽署后，變更公司股東名冊前，還需獲得相應(yīng)的審批管理機關(guān)的批準(zhǔn)。
(二) 即使受讓人完成了股東名冊變更登記，如果公司未在公司登記機關(guān)辦理股權(quán)變更登記的，仍然不得對抗善意相對人。
《公司法》第三十二條規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人?！?而《民法總則》第六十五條規(guī)定：“法人的實際情況與登記的事項不一致的，不得對抗善意相對人?！?/p>
前述兩個條款均涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓在經(jīng)過工商變更登記后產(chǎn)生對外公信力和對抗效力問題，二者內(nèi)容沖突。依據(jù)新法優(yōu)于舊法原則，應(yīng)當(dāng)適用《民法總則》中善意相對人的表達方法。因此，《九民紀(jì)要》進一步修正了第三人的范圍，將其闡明為善意相對人，通俗來講，即指對于股東、受讓人以及公司以外的相對人，如公司未將股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行工商變更登記，且該相對人為善意的，其不知道或者不應(yīng)知道已經(jīng)發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜，該等善意相對人依據(jù)工商登記記載的事項與實際上無權(quán)的股東進行股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易時，仍然可以取得股東權(quán)利。這意味著，即使受讓人完成了股東名冊變更登記，獲得了有效股權(quán)，如果未向公司登記機關(guān)辦理股權(quán)變更登記的，仍然不得對抗善意相對人。
因此，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的過程中，只有全部完成了公司股東名冊變更登記以及工商變更登記，受讓人才能獲得有效的、完整的、具有對內(nèi)及對外雙重對抗效力的股東權(quán)利。
二、侵犯優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力
審判實踐中，部分人民法院對公司法司法解釋（四）第二十一條規(guī)定的理解存在偏差，往往以保護其他股東的優(yōu)先購買權(quán)為由認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。準(zhǔn)確理解該條規(guī)定，既要注意保護其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，也要注意保護股東以外的股權(quán)受讓人的合法權(quán)益，正確認(rèn)定有限責(zé)任公司的股東與股東以外的股權(quán)受讓人訂立的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。一方面，其他股東依法享有優(yōu)先購買權(quán)，在其主張按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定的同等條件購買股權(quán)的情況下，應(yīng)當(dāng)支持其訴訟請求，除非出現(xiàn)該條第1款規(guī)定的情形。另一方面，為保護股東以外的股權(quán)受讓人的合法權(quán)益，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同如無其他影響合同效力的事由，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)的，雖然股東以外的股權(quán)受讓人關(guān)于繼續(xù)履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的請求不能得到支持，但不影響其依約請求轉(zhuǎn)讓股東承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
解讀與分析：
(一) 除非存在其他合同無效情形，侵犯股東優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效。
《九民紀(jì)要》闡明了如何正確認(rèn)定有限責(zé)任公司的股東與股東之外的股權(quán)受讓人簽署的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力問題?！毒琶窦o(jì)要》指出，侵犯股東優(yōu)先購買權(quán)并不當(dāng)然影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。除非該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同屬于法定的合同無效情形，該等情況下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。否則，即使有限責(zé)任公司的股東違反了股東優(yōu)先購買權(quán)與股東之外的其他受讓人簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同依然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效。
(二) 認(rèn)定侵犯股東優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效并不影響股東依法行使優(yōu)先購買權(quán)。
《九民紀(jì)要》確認(rèn)，認(rèn)定侵犯股東優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效并不影響其他股東依法享有及行使優(yōu)先購買權(quán)。除非其他股東存在《公司法》司法解釋（四）第二十一條第一款規(guī)定的情形，即自知道或者應(yīng)當(dāng)知道行使優(yōu)先購買權(quán)的同等條件之日起三十日內(nèi)沒有主張，或者自股權(quán)變更登記之日起已經(jīng)超過一年時間，即使侵犯股東優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同被認(rèn)定為有效，法院依然支持其他股東按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同約定的同等條件購買股權(quán)的訴訟請求。
(三) 侵犯股東優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同受讓人可以要求轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。
如前論述，侵犯股東優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效，受讓人則依法有權(quán)要求股權(quán)轉(zhuǎn)讓人繼續(xù)履行合同。但是，因為其他股東的優(yōu)先購買權(quán)依法受到保護，在其他股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的情況下，轉(zhuǎn)讓人繼續(xù)履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同顯然已經(jīng)不可能，因此，該等情形下，受讓人應(yīng)當(dāng)選擇其他違約救濟方式，即要求終止或解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并要求轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，包括但不限于要求轉(zhuǎn)讓人返還受讓人已經(jīng)支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款、支付相應(yīng)違約金、賠償其他損失等等。例如在【（2018）云0112民初5346號】李皓皓、駱奕如股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案中，一審法院云南省昆明市西山區(qū)法院就判定訟爭股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同雖然侵犯了股東優(yōu)先購買權(quán)但依然有效。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效的情況下，因原告無法繼續(xù)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給被告，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的合同目的顯然不能實現(xiàn)，故被告依法享有單方解除權(quán)利，被告有權(quán)解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，要求原告退還股權(quán)轉(zhuǎn)讓金并承擔(dān)在占用原告股權(quán)轉(zhuǎn)讓金期間的利息損失。后原告雖然提起上訴，但經(jīng)過云南省昆山市中級人民法院二審，最后判定駁回上訴，維持一審判決。
三、建議
綜上所述，結(jié)合《九民紀(jì)要》中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)規(guī)定，對于實踐中投資人通過股權(quán)受讓方式進行對外投資，筆者提出如下建議：
(一) 投資人在簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之前，應(yīng)當(dāng)對轉(zhuǎn)讓人、目標(biāo)公司以及受讓的股權(quán)種類進行詳細的事前調(diào)查，查明股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及的股權(quán)是否為我國法律、行政法規(guī)規(guī)定的需要辦理批準(zhǔn)手續(xù)才能生效的股權(quán)種類或者受到法律、行政法規(guī)的其他限制。具體而言，投資人需要查明轉(zhuǎn)讓人是否有權(quán)轉(zhuǎn)讓股權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否需要前置審批手續(xù)以及是否需要履行法定評估手續(xù)等等。如投資人查明股權(quán)轉(zhuǎn)讓存在某些限制性規(guī)定及程序要求，則投資人在與被投資人起草、商談股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，應(yīng)當(dāng)重視并著眼于該等限制性規(guī)定及程序要求，要求被投資人在簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同之后，投資人支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款之前，應(yīng)辦理好所有的審批許可或評估手續(xù)，否則，投資人有權(quán)單方解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并要求被投資人承擔(dān)違約及賠償損失。
(二) 投資人在簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同后，履行支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款義務(wù)之前，應(yīng)當(dāng)同時辦理目標(biāo)公司股東名冊的變更登記，以及相應(yīng)的工商變更登記。如實踐中投資人無法與被投資人就先行變更登記，后續(xù)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款達成一致，可以考慮分期支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，將支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的付款節(jié)點與目標(biāo)公司變更股東名冊及工商變更登記掛鉤，并設(shè)置逾期未變更股東名冊及工商登記的違約責(zé)任以及在該等情形下，投資人享有單方解除合同的權(quán)利，以促使目標(biāo)公司盡快辦理相關(guān)變更登記，以最大限度的保護投資人的投資權(quán)益。
(三) 投資人在與股權(quán)轉(zhuǎn)讓人商討和談判股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時，應(yīng)當(dāng)設(shè)置放棄優(yōu)先購買權(quán)條款，要求目標(biāo)公司的其他股東簽署明確放棄優(yōu)先購買權(quán)的聲明并由股權(quán)轉(zhuǎn)讓人在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中做出承諾。此外，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中還應(yīng)設(shè)置完善的違約條款，包括在因被投資人侵犯其他股東優(yōu)先購買權(quán)，導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無法繼續(xù)履行的情況下，投資人有權(quán)單方解除股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同并要求被投資人承擔(dān)違約及賠償責(zé)任，包括但不限于要求被投資人返還投資人屆時已經(jīng)支付的所有股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款、支付違約金及賠償被投資人因此而遭受的一切損失。
來源：北大法寶律所實務(wù)
作者：代廣穎、周灃霈
合作機構(gòu)： 北京市環(huán)球律師事務(wù)所
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