仲裁強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的意思自治。當(dāng)事人在仲裁案件裁決作出前，如果能夠協(xié)商一致，一般會選擇調(diào)解或撤回仲裁申請的方式。但在實(shí)踐中，也會出現(xiàn)一種情況，仲裁申請人撤回仲裁申請并非基于雙方和解的緣故，有時甚至語焉不詳。
仲裁實(shí)踐中，惡意仲裁與虛假仲裁、仲裁欺詐一直是需要重點(diǎn)防范和打擊的對象。而惡意仲裁的一個主要表現(xiàn)就是當(dāng)事人不當(dāng)?shù)貫E用程序性權(quán)利，例如濫用管轄權(quán)異議、仲裁員回避、假意達(dá)成和解撤回仲裁等手段以達(dá)到拖延仲裁程序的目的。在仲裁實(shí)務(wù)中不少當(dāng)事人利用規(guī)則的空白而謀求個人利益最大化，增加訴累。本文以實(shí)踐中時而發(fā)生的當(dāng)事人惡意撤回仲裁申請的情形為例，探討如何更好地對此濫用仲裁程序的行為進(jìn)行有效約束。
根據(jù)《中華人民共和國仲裁法》（以下簡稱《仲裁法》）第四十九條的規(guī)定，“當(dāng)事人申請仲裁后，可以自行和解，達(dá)成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請”。因此當(dāng)事人達(dá)成和解后申請人申請撤回仲裁的行為在理論上被稱為“和解撤回”，和解撤回符合法律和仲裁規(guī)則的相關(guān)規(guī)定，只要雙方進(jìn)行了有成果的談判并達(dá)成一致，仲裁庭一般不對其行使撤回仲裁的權(quán)利進(jìn)行干預(yù)。但同時《仲裁法》第五十條還規(guī)定，“當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁”。可見，法律規(guī)定給予了當(dāng)事人較大的意思自治空間。但有些當(dāng)事人卻濫用了該程序權(quán)利，其可能在雙方并沒有達(dá)成和解協(xié)議的情況下，單方面向仲裁庭提交撤回仲裁申請，強(qiáng)行終止仲裁程序。在理論上，一般稱之為“非和解撤回”。
實(shí)踐中，惡意撤回仲裁中的非和解撤回有以下幾種表現(xiàn)形式：
申請人出于某種目的，可能會在申請仲裁后假意向被申請人表現(xiàn)出和解意向，甚至在開庭后騙取被申請人的信任并達(dá)成和解協(xié)議，當(dāng)仲裁庭出具撤案決定書后申請人又單方面反悔并且重新申請仲裁，這樣一來，不僅會增加訴累，更會惡意損害被申請人的權(quán)益，破壞公平正義原則。
當(dāng)事人在庭審中會根據(jù)仲裁庭的調(diào)查情況對案件的走向進(jìn)行評估，當(dāng)其經(jīng)過開庭審理后預(yù)感到裁決結(jié)果可能對其不利或是鑒定機(jī)構(gòu)作出的鑒定報告和其預(yù)期的結(jié)果相差較大，此時可能就想采取撤回仲裁的方式來避免對自身不利的結(jié)果。這種惡意撤回仲裁的行為客觀上是對司法資源的浪費(fèi)和仲裁理念的違背。
根據(jù)《仲裁法》第四十二條的規(guī)定，“申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以視為撤回仲裁申請”，申請人若認(rèn)為自己準(zhǔn)備不足，為避免敗訴可能會采用缺席庭審的方法消極對抗，從而達(dá)到撤回仲裁待到障礙消除后再重新仲裁。
在實(shí)踐中，對于申請人就已經(jīng)撤回的案件重新申請仲裁的行為，仲裁機(jī)構(gòu)在進(jìn)行形式審查后往往還是會再次受理。針對申請人惡意撤回仲裁的行為，有觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)從首次仲裁程序中予以規(guī)制，有觀點(diǎn)認(rèn)為可從再次提起仲裁的節(jié)點(diǎn)程序上進(jìn)行規(guī)制，也有認(rèn)為上述行為屬于當(dāng)事人對自身程序權(quán)利的處分。以下，筆者也梳理了當(dāng)前境內(nèi)外一些仲裁機(jī)構(gòu)關(guān)于上述問題的相關(guān)規(guī)定：
仲裁機(jī)構(gòu) | 仲裁規(guī)則 | 條款 |
聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會 | 聯(lián)合國國際商事仲裁示范法（1985年） | 第三十二條 程序的終止 （2）仲裁庭在下列情況下應(yīng)發(fā)出終止仲裁程序的裁定： （3）仲裁庭之委任隨著仲裁程序的終止而結(jié)束，但須服從第三十三條和第三十四條第（4）款的規(guī)定。 |
聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會 | 聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則（2010年） | 第36條 |
香港國際仲裁中心 | 香港國際仲裁中心機(jī)構(gòu)仲裁規(guī)則（2018年） | 第37.1條 若在仲裁庭組成前，一方當(dāng)事人希望終止仲裁，則應(yīng)告知所有其他當(dāng)事人和HKIAC。HKIAC應(yīng)設(shè)定期限以供所有其他當(dāng)事人回復(fù)是否同意終止仲裁。若其他當(dāng)事人未在規(guī)期限內(nèi)表示反對，HKIAC可終止仲裁。若任何一方當(dāng)事人反對終止仲裁，仲裁應(yīng)依本規(guī)則繼續(xù)進(jìn)行 |
中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會 | 中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則（2015年） | 第四十六條 撤回申請和撤銷案件 （一）當(dāng)事人可以撤回全部仲裁請求或全部仲裁反請求。申請人撤回全部仲裁請求的，不影響仲裁庭就被申請人的仲裁反請求進(jìn)行審理和裁決。被申請人撤回全部仲裁反請求的，不影響仲裁庭就申請人的仲裁請求進(jìn)行審理和裁決。（二）因當(dāng)事人自身原因致使仲裁程序不能進(jìn)行的，可以視為其撤回仲裁請求。（三）仲裁請求和反請求全部撤回的，案件可以撤銷。在仲裁庭組成前撤銷案件的，由仲裁委員會仲裁院院長作出撤案決定；仲裁庭組成后撤銷案件的，由仲裁庭作出撤案決定。 |
深圳國際仲裁院 | 深圳國際仲裁院仲裁規(guī)則（2020年） | 第四十七條 撤回申請和撤銷案件 （一）當(dāng)事人可以撤回全部仲裁請求或全部仲裁反請求。申請人撤回全部仲裁請求的，不影響仲裁庭就被申請人的仲裁反請求進(jìn)行審理和裁決。被申請人撤回全部仲裁反請求的，不影響仲裁庭就申請人的仲裁請求進(jìn)行審理和裁決。 （二）仲裁請求和反請求全部撤回的，仲裁庭應(yīng)作出撤銷案件的決定。在仲裁庭組成前撤銷案件的，由仲裁院作出撤銷案件的決定。仲裁院或仲裁庭有權(quán)決定提出撤回申請的當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)的仲裁費(fèi)用，當(dāng)事人另有約定的，從其約定。 （三）案件經(jīng)開庭審理后，當(dāng)事人申請撤回全部仲裁請求或全部仲裁反請求的，仲裁庭可給予對方當(dāng)事人合理機(jī)會發(fā)表意見。如果對方當(dāng)事人提出合理的反對意見，并且仲裁庭認(rèn)為有正當(dāng)理由通過裁決解決爭議，仲裁庭有權(quán)繼續(xù)仲裁程序。 |
上述仲裁規(guī)則考慮到了被申請人的利益，即賦予被申請人向仲裁庭提出異議要求仲裁庭對申請人撤回仲裁的請求不予準(zhǔn)許的權(quán)利。實(shí)踐中也有其他仲裁機(jī)構(gòu)例如斯德哥爾摩商會仲裁院、倫敦國際仲裁院等從限定程序性權(quán)利行使的次數(shù)、期限，或要求濫用權(quán)利一方承擔(dān)更多的仲裁費(fèi)用等角度對惡意撤回仲裁的行為予以規(guī)制。
第七十六條 撤回仲裁申請或者反請求
（一）當(dāng)事人可以撤回仲裁申請或者反請求。申請人撤回仲裁申請的，不影響仲裁庭就反請求進(jìn)行審理和裁決。被申請人撤回反請求的，不影響仲裁庭就仲裁請求進(jìn)行審理和裁決。
（二）當(dāng)事人撤回仲裁申請或者反請求的，是否準(zhǔn)許，仲裁庭組成前由本會決定，仲裁庭組成后由仲裁庭決定。當(dāng)事人提出撤回仲裁申請或者反請求時，仲裁庭認(rèn)為已經(jīng)進(jìn)入合議階段的，應(yīng)當(dāng)通知對方當(dāng)事人，并指定合理期限以供其提出書面異議，但對方當(dāng)事人缺席的除外；經(jīng)審查認(rèn)為對方當(dāng)事人提出的異議成立的，應(yīng)當(dāng)決定繼續(xù)仲裁程序、不準(zhǔn)許撤回。
當(dāng)仲裁庭認(rèn)案件程序已經(jīng)進(jìn)入合議階段，對于申請人提出的撤回申請，將會征詢被申請人的意見，被申請人若明確表示同意撤回，則仲裁庭可依法作出同意撤回的決定；若被申請人提出異議，仲裁庭會結(jié)合被申請人的所提出的異議意見、本案審理的客觀情況、案件處理的社會效果等因素進(jìn)行綜合考量?？梢姡诖隧棾绦?qū)彶橹?，將會更為凸顯仲裁庭的重要作用，如何在保障當(dāng)事人的意思自治權(quán)利的原則下，加強(qiáng)識別能力，盡可能避免當(dāng)事人濫用權(quán)利而損害其他當(dāng)事人或有損仲裁公信力的情況。
參考
李猷鑫：論惡意仲裁之撤回仲裁申請權(quán)利的濫用；
周寰：《論程序權(quán)利的濫用及其規(guī)制——從國際商事仲裁的角度》。
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