案情簡介：
201X年，K會(huì)所成立。經(jīng)營范圍為提供足浴、保健按摩、棋牌服務(wù)。因當(dāng)時(shí)該類型會(huì)所經(jīng)營狀況良好，本案當(dāng)事人Z先生投資數(shù)十萬元，占會(huì)所一定比例的股份，并按月接受分紅。
2018年，在全國“掃黃打非”的背景下，K會(huì)所因涉嫌組織賣淫行為被查，會(huì)所主管、股東、法定代表人等被刑拘。爾后，均被控組織賣淫罪，獲有期徒刑三至五年不等。
Z先生于2019年X月X日被刑拘，主辦檢察機(jī)關(guān)迅速批準(zhǔn)逮捕。
一、兩次咨詢，專業(yè)度堪比律師的家屬
2019年下半年，經(jīng)同行的舉薦，Z夫人向云安刑事律師團(tuán)隊(duì)咨詢本案。令人詫異的是，她所展示出來的專業(yè)度，絲毫不比律師弱。咨詢時(shí)的很多問題，讓人記憶猶新。如：一、關(guān)于本案的羈押必要性審查問題；二、孤證能否定案？
在耐心聽取Z夫人的案情介紹后，我們向其解釋了羈押必要性審查的相關(guān)規(guī)定，并展示了一些團(tuán)隊(duì)曾申請(qǐng)過羈押必要性審查的案件以及相關(guān)處理結(jié)果。
Z夫人重點(diǎn)本科學(xué)歷，眉宇間閃露著聰慧。其直言，來咨詢之前已經(jīng)熟讀了《刑事訴訟法》，亦知曉相關(guān)規(guī)定。就此案，之前也咨詢了不少律師，但很多律師的回復(fù)，并不那么令人滿意?；诎讣闹匾?，她需要經(jīng)多方對(duì)比后，才能決定委托她信任的律師介入辯護(hù)。
付了咨詢費(fèi)用后，Z夫人便匆匆離去。遠(yuǎn)去的背影，猶如給律師行業(yè)畫上一個(gè)巨大的問號(hào)。專業(yè)精進(jìn)的重要性，不言而喻。當(dāng)委托人如同同行一般與我們深入探討專業(yè)問題時(shí)，留給律師的機(jī)會(huì)，只能是在自己的專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)技術(shù)水平的不斷精進(jìn)。否則，這種專業(yè)上的倒逼，會(huì)讓很多律師同仁不習(xí)慣，甚至失去機(jī)會(huì)。
時(shí)隔一個(gè)月之久，Z夫人再次登門，希望我們能介入本案為其丈夫辯護(hù)。Z夫人誠言，辯護(hù)律師的專業(yè)性及介入辯護(hù)的時(shí)間點(diǎn)，對(duì)案件的走向有著很大的影響。本案，由于種種原因，已經(jīng)錯(cuò)過了“37天的黃金救援期”，若再不慎，結(jié)果恐怕是不容樂觀。
她，很擔(dān)心！
二、時(shí)間緊迫，分工作戰(zhàn)
團(tuán)隊(duì)接受委托時(shí)，案件已被移送至檢察機(jī)關(guān)，處于審查起訴階段，留給我們的時(shí)間，并不充裕。
按照慣例，團(tuán)隊(duì)先是兵分兩路，一則會(huì)見，一則閱卷。然后，根據(jù)獲取的案件信息，團(tuán)隊(duì)開會(huì)研討。成員分別以控、辯的角色，充分發(fā)表自己的意見。繼而，意見匯總、統(tǒng)一。
團(tuán)隊(duì)一分為二后，“控、辯”雙方立刻開始閱卷并撰寫閱卷筆錄。團(tuán)隊(duì)分組辦案的初衷，一、本著對(duì)案件負(fù)責(zé)的態(tài)度；二、讓團(tuán)隊(duì)成員以控辯不同的視角去發(fā)現(xiàn)案件的疑點(diǎn)，形成更為周全的辯護(hù)方案，最大程度的實(shí)現(xiàn)有效辯護(hù)；三、團(tuán)隊(duì)成員可以因此相互借鑒、相互學(xué)習(xí)、取長補(bǔ)短，不斷提高整體的協(xié)作能力；四、團(tuán)隊(duì)作戰(zhàn)，可能是未來辯護(hù)工作發(fā)展的趨勢(shì)。
三、閱卷筆錄，辯護(hù)策略形成
在辦理案件過程中，控方團(tuán)隊(duì)按照證據(jù)的分類的順序撰寫了二十余頁的閱卷筆錄，對(duì)整個(gè)案件事實(shí)主線進(jìn)行了細(xì)致的梳理，盡可能客觀、全面地還原整個(gè)案情，并形成了初步的控訴意見。
辯方團(tuán)隊(duì)成員使用MarginNote軟件閱卷，根據(jù)卷宗繪制出全案的思維導(dǎo)圖。該圖針對(duì)不同犯罪嫌疑人的供述、證人證言等使用不同的顏色摘出，并做好批注，同時(shí)用箭頭表明存在相互矛盾的地方。這，既有利于對(duì)案件有全局的集中概覽，也易發(fā)現(xiàn)證人證言前后矛盾、相互矛盾的地方。
圖為：辯方團(tuán)隊(duì)制作的閱卷筆錄（黃云律師團(tuán)隊(duì)）
召開團(tuán)隊(duì)案件研討會(huì)議時(shí)，先由“控辯”雙方展示己方的工作成果，充分發(fā)表己方的觀點(diǎn)。繼而，全體成員分析、論證、制定辯護(hù)方案。本案，在團(tuán)隊(duì)全體成員的充分論證后，得出綜合全案證據(jù)無法證明犯罪嫌疑人Z先生主觀明知其所投資入股的會(huì)所存在賣淫行為，更不能證明Z先生參與了策劃、經(jīng)營、招募等組織實(shí)施活動(dòng)，Z先生不構(gòu)成犯罪的辯護(hù)思路。
四、專業(yè)之爭，手X、口X、胸推等行為是否屬于賣淫
本案的一大爭議焦點(diǎn)是K會(huì)所并沒有提供傳統(tǒng)性交方式的賣淫行為，根據(jù)該案卷宗的犯罪嫌疑人供述以及證人證言，K會(huì)所提供足療按摩服務(wù)之外還提供手X、口X、胸推等服務(wù)，也正是這些服務(wù)被公安機(jī)關(guān)認(rèn)定為賣淫行為，Z先生因此涉嫌組織賣淫罪。
關(guān)于如何理解刑法意義上的“賣淫”一詞，理論界有一定的爭議，司法實(shí)踐中爭議更大。在辦案過程中，Z夫人也向我們提出關(guān)于K會(huì)所提供的服務(wù)是否能夠界定成賣淫行為的疑問。團(tuán)隊(duì)成員在查閱相關(guān)法律條文、司法解釋、各地判例尤其是廣東省關(guān)于類似案件的判例之后，向其作出如下解答：
我國現(xiàn)行刑法及其司法解釋，治安管理處罰法都沒有對(duì)“賣淫行為”作出具體界定，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律若干問題的解釋》的理解與適用，“進(jìn)入式”的性行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法意義上的賣淫，如列舉的“肛X”、“口X”方式。全國各地的司法審判實(shí)踐一般將口X、肛X的行為定性為賣淫行為，如浙江省紹興市中級(jí)人民法院二審刑事裁定(2019)浙06刑終401號(hào)、廣東省深圳市中級(jí)人民法院二審刑事裁定(2019)粵03刑終928號(hào)、四川省自貢市中級(jí)人民法院二審刑事裁定（2019）川03刑終72號(hào)等。與傳統(tǒng)性行為相比，肛X和口X二種方式，與傳統(tǒng)性行為一樣均可引起性病的傳播，均屬于我國刑法予以打擊的范圍。而對(duì)于僅實(shí)施手X、胸推等行為的，一般不予以認(rèn)定為刑法意義上的賣淫行為，一般不作為犯罪行為予以打擊，而是僅作為違反治安管理處罰法的行為進(jìn)行治安處罰。
在確定了無罪辯護(hù)的思路之后，由于考慮到K會(huì)所提供的不止是手X、胸推的服務(wù)，最終未將該辯點(diǎn)列為辯護(hù)意見。
五、多次申請(qǐng)取保候?qū)徟c三次提交辯護(hù)意見
本案中，我們認(rèn)為對(duì)Z先生采取取保候?qū)彶粫?huì)導(dǎo)致《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第一百三十九條列舉的社會(huì)危險(xiǎn)性特征，符合取保候?qū)彽臈l件。一是在本案?jìng)刹檫^程中，Z先生積極配合調(diào)查，如實(shí)供述；二是Z先生無違法犯罪前科，無危害國家安全、公共安全或者社會(huì)秩序的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)；三是Z先生不具有毀滅、偽造證據(jù)，干擾證人作證或串供的可能性，不會(huì)影響訴訟活動(dòng)的順利進(jìn)行；四是Z先生具備取保候?qū)彽挠行ПO(jiān)護(hù)條件，可提供保證人或保證金。加之Z夫人一直表明，盡管該階段明知取保成功概率不大，仍希望嘗試。本案中，團(tuán)隊(duì)根據(jù)案件退偵、審查起訴的具體時(shí)間，多次向公安機(jī)關(guān)、檢察院申請(qǐng)取保候?qū)彙?/p>
對(duì)于律師申請(qǐng)取保候?qū)?，在此也有一些建議分享：1、律師切不可盲目申請(qǐng)取保候?qū)?，家屬迫切希望?dāng)事人能取保候?qū)彽男那楫?dāng)然可以理解，但若律師一味聽從家屬意見，對(duì)于一些不適合申請(qǐng)取保候?qū)彴讣啻紊暾?qǐng)，可能會(huì)影響辦案部門對(duì)律師專業(yè)性的質(zhì)疑，甚至間接影響律師提出的其他法律意見。因此，對(duì)于不適合取保候?qū)彽陌讣?，?yīng)結(jié)合案件本身向家屬解釋緣由，對(duì)于家屬急切的心情表示理解，但盡量避免向檢察院提出無效申請(qǐng)。2、如果辦案部門對(duì)于律師重復(fù)提交取保候?qū)徤暾?qǐng)表示反感，應(yīng)耐心向其解釋原因，爭取其理解。3、對(duì)于申請(qǐng)取保候?qū)彽臅r(shí)機(jī)的把握至關(guān)重要。一般來說，公安機(jī)關(guān)刑事拘留階段的“黃金三十七天”內(nèi)申請(qǐng)取保候?qū)彽目赡苄允亲畲蟮?。在黃金37天之內(nèi)，首先應(yīng)當(dāng)?shù)谝粫r(shí)間與偵查機(jī)關(guān)溝通，爭取公安機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人取保候?qū)徎蛘卟挥璩什恫⒊蜂N案件。此外，還可以向主辦檢察機(jī)關(guān)請(qǐng)求不予批準(zhǔn)逮捕，若檢察機(jī)關(guān)不批準(zhǔn)逮捕，則會(huì)變更強(qiáng)制措施，一般而言是變更為取保候?qū)彙．?dāng)然，根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，在檢察機(jī)關(guān)批準(zhǔn)逮捕后續(xù)偵查階段、檢察院的審查起訴階段以及法院審理階段仍然可以申請(qǐng)取保候?qū)?，例如，團(tuán)隊(duì)曾經(jīng)辦理一宗涉惡案件，在法院階段成功將被告人變更強(qiáng)制措施為取保候?qū)彙Ｒ虼?，精?zhǔn)把握案件的各個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)，及時(shí)申請(qǐng)取保候?qū)彙?/strong>
六、注重溝通，積極取證，讓辯護(hù)工作看得見
耐心聽取家屬意見，全程與家屬充分溝通，及時(shí)向其反饋可以披露的工作內(nèi)容，適當(dāng)?shù)淖尲覍賲⑴c到辯護(hù)中來，讓辯護(hù)工作看得見。
在制定完辯護(hù)策略之后，我們請(qǐng)Z夫人到所里與其充分溝通辯護(hù)方案。同時(shí)，Z先生還經(jīng)營管理數(shù)家企業(yè)，主營業(yè)務(wù)為皮具生意，團(tuán)隊(duì)在收集相關(guān)證據(jù)材料時(shí)，也請(qǐng)Z夫人準(zhǔn)備了一些能證明Z先生主業(yè)經(jīng)營良好的相關(guān)書證，以此側(cè)面證明Z先生作為多家公司的法人，根本沒有多余的時(shí)間和精力監(jiān)督和核實(shí)K會(huì)所的實(shí)際經(jīng)營狀況。其主觀對(duì)K會(huì)所增加“賣淫”的非法業(yè)務(wù)不知情的辯解是合情合理的。陳瑞華教授曾說過：“調(diào)查核實(shí)證據(jù)屬于辯護(hù)律師開庭前防御準(zhǔn)備活動(dòng)的重要組成部分，也是辯護(hù)律師享有的主要訴訟權(quán)利”。因此，辯護(hù)律師在閱卷、會(huì)見等掌握案件全部信息的基礎(chǔ)上，可以通過調(diào)查取證的方式，運(yùn)用證據(jù)來論證辯護(hù)意見，最大限度地保障當(dāng)事人的利益。
此外，綜合全案證據(jù)，團(tuán)隊(duì)形成了Z先生無組織賣淫的主觀故意，包括其對(duì)所投資的K會(huì)所實(shí)施“賣淫”活動(dòng)不知情；全案證據(jù)不能證明Z先生曾去過K會(huì)所; Z先生未參與K會(huì)所的經(jīng)營管理，且對(duì)會(huì)所的經(jīng)營沒有決策權(quán)等等的辯護(hù)意見。在與Z夫人溝通之后，根據(jù)案件所處的時(shí)間，向辦案機(jī)關(guān)提交了三次《不予起訴法律意見書》。
七、細(xì)致分析，判明案件走向
綜合全案犯罪嫌疑人供述及證人證言，多數(shù)人對(duì)Z先生是否明知K會(huì)所實(shí)施賣淫活動(dòng)是不清楚的。唯一稱Z先生對(duì)會(huì)所增加賣淫的服務(wù)項(xiàng)目應(yīng)該是知道的供述系孤證，不可作為定案依據(jù)，且鑒于該供述的提供者G主管與本案有重大的利害關(guān)系，該部分供述不可采信。因此，我們?cè)诘谝淮翁峤弧恫挥杵鹪V法律意見書》中就提出綜合全案證據(jù)不能證明Z先生對(duì)K會(huì)所實(shí)施“賣淫”活動(dòng)知情。果然，檢察院在第一次將案卷退回公安機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查中，要求公安機(jī)關(guān)再次補(bǔ)偵同案犯關(guān)于Z先生對(duì)K會(huì)所實(shí)施“賣淫”活動(dòng)是否知情的內(nèi)容。這一次，G主管稱Z先生對(duì)K會(huì)所實(shí)施“賣淫”活動(dòng)并不知情，證言出現(xiàn)了前后矛盾。于是，我們乘勝追擊，重點(diǎn)針對(duì)一退回來的卷宗材料重新撰寫《不予起訴法律意見書》，提交檢察機(jī)關(guān)。二退回來的卷宗材料很少，基本是針對(duì)G主管再次訊問，慶幸的是，G主管的證言沒有出現(xiàn)再次反復(fù)，其仍稱Z先生沒有參與會(huì)所的經(jīng)營管理，這也為案件最終的不起訴埋下了重要伏筆。
作為律師，我們應(yīng)當(dāng)重視檢方每次退回補(bǔ)充偵查內(nèi)容并及時(shí)調(diào)整辯護(hù)思路，“補(bǔ)查提綱”這部分內(nèi)容往往是檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為需要補(bǔ)充偵查的重點(diǎn)，也是控方證據(jù)鏈的短板。重視這部分內(nèi)容，及時(shí)調(diào)整辯護(hù)策略，是影響案件最終能否提起公訴的重要因素。
八、致勝——專業(yè)化與精細(xì)化終獲不起訴結(jié)果
不起書決定書（黃云律師團(tuán)隊(duì)）
2020年2月X日，團(tuán)隊(duì)接到本案承辦檢察官電話，通知Z先生涉嫌組織賣淫案件檢方不起訴?；厥?86天的辯護(hù)歷程，團(tuán)隊(duì)查閱了上千份類似判例，翻閱大量的法律法規(guī)與司法解釋；共申請(qǐng)了五次取保候?qū)?、提交三次不予起訴法律意見書、一次申請(qǐng)檢委會(huì)討論建議書。在案件進(jìn)展的每個(gè)節(jié)點(diǎn)，積極跟進(jìn)、全力以赴。最終，在幸運(yùn)女神的眷顧下，Z先生獲得無罪釋放的圓滿結(jié)局。
在此，特別鳴謝本案的承辦檢察官，能夠在證據(jù)上嚴(yán)格把關(guān)、尊重事實(shí)和法律，并且充分聽取辯護(hù)律師的意見，公平公正地作出不起訴決定，同時(shí)也反映出目前我國刑事辯護(hù)全覆蓋下律師執(zhí)業(yè)環(huán)境的優(yōu)化。
【辦案感悟】
在共同犯罪案件中，先歸案的犯罪嫌疑人為了逃避法律追究或減輕自己的罪責(zé)，往往會(huì)通過隱瞞甚至歪曲犯罪事實(shí)的方式，將責(zé)任推諉給后歸案的犯罪嫌疑人。由于口供具有反復(fù)性和易變性，現(xiàn)代刑事訴訟為了避免口供或自白證據(jù)在運(yùn)用中出現(xiàn)錯(cuò)誤，多數(shù)國家限制口供或自白的證明力，我國也不例外，即在一般情況下不承認(rèn)口供對(duì)于案件事實(shí)的具備完全的證明力，必須要有其他證據(jù)予以補(bǔ)強(qiáng)。因此在有其他證據(jù)相印證的情況下，對(duì)于同案犯罪嫌疑人的供述能夠予以采納。若無其他證據(jù)相印證，則該部分供述沒有證明力。本案犯罪嫌疑人G主管供述稱Z先生對(duì)會(huì)所存在賣淫非法活動(dòng)的主觀明知，該部分供述并無其他言詞證據(jù)、書證、物證等相印證，與Z先生本人的供述也存在矛盾。公安機(jī)關(guān)僅僅憑借同案犯罪嫌疑人的供述和Z先生參與獲得分紅就認(rèn)定Z先生構(gòu)成組織賣淫罪的共犯認(rèn)知明顯是錯(cuò)誤的。
作為辯護(hù)律師，在審查起訴階段要認(rèn)真研讀、梳理相關(guān)證據(jù)材料，運(yùn)用證據(jù)規(guī)則對(duì)證明犯罪嫌疑人有罪的證據(jù)按類進(jìn)行分析，通過橫向?qū)Ρ群涂v向?qū)Ρ?，分析在案證據(jù)之間是否具備證據(jù)資格、達(dá)到證明標(biāo)準(zhǔn)，在此基礎(chǔ)上用準(zhǔn)確、有力的語言將案件事實(shí)和證據(jù)進(jìn)行清晰地表達(dá)，形成法律意見，恪盡職守，充分發(fā)揮辯護(hù)律師的職責(zé)。
黃云律師
聯(lián)系客服
