1、民事訴訟是實(shí)體法與程序法共同作用的場
2、成功訴訟律師必備條件：
扎實(shí)的法學(xué)理論功底
良好的語言表達(dá)能力
敏捷的邏輯思維能力
有效的人際溝通能力
3、法規(guī)查找網(wǎng)站：www.chinacourt.org 法律文庫
第一講 民事訴訟之前奏
一、會見當(dāng)事人
1、地點(diǎn)：就近原則。律所、飯店、賓館大堂
2、內(nèi)容：了解緣由，當(dāng)事人的訴求
注意事項(xiàng)：鼓勵當(dāng)事人如實(shí)講述案件真相
有助于全面分析案情，了解優(yōu)勢、劣勢；
有助于確定訴訟策略；1、以什么名義起訴；2、作原告還是作被告。
3、查看當(dāng)事人已經(jīng)擁有的證據(jù)原件。
切記不要僅根據(jù)當(dāng)事人的描述起草起訴狀。
二、談收費(fèi)問題，辦理相關(guān)手續(xù)
1、委托代理費(fèi)：所里有收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)可以按所里規(guī)定辦，自己具有較大的自主權(quán)。
切忌私自收費(fèi)。
2、風(fēng)險(xiǎn)代理：收費(fèi)比例：最高30％
勞動法八十二北京最高人民法院第十三條 實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)，律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)合同，約定雙方應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任、收費(fèi)方式、收費(fèi)數(shù)額或比例。
實(shí)行風(fēng)險(xiǎn)代理收費(fèi)，最高收費(fèi)金額不得高于收費(fèi)合同約定標(biāo)的額的30％。
注意：不適用的領(lǐng)域：
3、交通費(fèi)（包干、實(shí)報(bào)實(shí)銷）、外地的住所費(fèi)。
4、簽訂委托合同，一式兩份：一定給當(dāng)事人開發(fā)票。
5、授權(quán)委托書：最好給與特別授權(quán)，律師負(fù)責(zé)填寫，由當(dāng)事人簽字。
當(dāng)事人為單位的，最好讓該單位委托具體辦理人為代理人。
6、到律師事務(wù)所取律師出庭函。
切記：先交錢，后辦事。所里交辦的案子也要問清楚費(fèi)用是否已到位。
7、委托代理費(fèi)的提?。嚎鄢?.55%的營業(yè)稅及附加，扣除律所提成，扣除所得稅，剩下的就是自己的。
三、可以同對方當(dāng)事人溝通，盡量進(jìn)行調(diào)解
提高工作效率；即使調(diào)解不成，也有助于了解對方的觀點(diǎn)，核實(shí)己方當(dāng)事人所述是否屬實(shí)。
四、決定當(dāng)原告還是當(dāng)被告
原則上是權(quán)利決定當(dāng)事人身份
有時(shí)證據(jù)決定當(dāng)事人身份；
五、準(zhǔn)確了解當(dāng)事人的意圖
原告律師：
1、“包贏”的表態(tài)要慎重；因?yàn)閷?dǎo)致官司輸贏的因素很多
證據(jù)、舉證時(shí)限、訴訟時(shí)效、出庭途中出現(xiàn)車禍不能按時(shí)到庭，法院按撤訴處理等。
2、風(fēng)險(xiǎn)要事先告知；
被告律師：
1、問清楚被告的目的；告知被告最壞的結(jié)局。
2、盡可能降低賠償額；拖延訴訟時(shí)間；為被告謀取最大的利益
六、審查是否需要申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全、訴前禁令（專利侵權(quán)案件）
七、審查是否屬于法院主管范圍，能否提起民事訴訟。
1、受理：民事糾紛。平等主體之間的有關(guān)人身關(guān)系或財(cái)產(chǎn)關(guān)系的爭議
《村民組織法》第五條(第三款)
村民委員會依照法律規(guī)定，管理本村屬于村農(nóng)民集體所有的土地和其他財(cái)產(chǎn)，教育村民合理利用自然資源，保護(hù)和改善生態(tài)環(huán)境。
《土地管理法》
第六十五條 有下列情形之一的，農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織報(bào)經(jīng)原批準(zhǔn)用地的人民政府批準(zhǔn)，可以收回土地使用權(quán)：
（一）為鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村公共設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)，需要使用土地的；
（二）不按照批準(zhǔn)的用途使用土地的；
（三）因撤銷、遷移等原因而停止使用土地的。
《最高人民法院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解釋》
四、問：國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企事業(yè)單位等部門依職權(quán)對其管理的人員作出的結(jié)論引起的名譽(yù)權(quán)糾紛，人民法院是否受理？
答：國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企事業(yè)單位等部門對其管理的人員作出的結(jié)論或者處理決定，當(dāng)事人以其侵害名譽(yù)權(quán)向人民法院提起訴訟的，人民法院不予受理。
2、不受理：單位內(nèi)部爭議、學(xué)術(shù)爭議、行政爭議
① 土地所有權(quán)和使用權(quán)權(quán)屬爭議。
《土地管理法》第16條：土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由當(dāng)事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由人民政府處理。單位之間的爭議，由縣級以上人民政府處理；個(gè)人之間、個(gè)人與單位之間的爭議，由鄉(xiāng)級人民政府或者縣級以上人民政府處理。當(dāng)事人對有關(guān)人民政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。（行政訴訟）
注意：其他土地所有權(quán)和使用權(quán)的爭議，比如土地權(quán)屬已經(jīng)明確的侵犯土地所有權(quán)和使用權(quán)的爭議等糾紛則應(yīng)以侵權(quán)之訴提起民事訴訟。
② 礦區(qū)范圍爭議
《礦產(chǎn)資源法》第四十九條
礦山企業(yè)之間的礦區(qū)范圍的爭議，由當(dāng)事人協(xié)商解決，協(xié)商不成的，由有關(guān)縣級以上地方人民政府根據(jù)依法核定的礦區(qū)范圍處理；跨省、自治區(qū)、直轄市的礦區(qū)范圍的爭議，由有關(guān)省、自治區(qū)、直轄市人民政府協(xié)商解決，協(xié)商不成的，由國務(wù)院處理。
③ 林木、林地所有權(quán)和使用權(quán)爭議
《森林法》第十七條
單位之間發(fā)生的林木、林地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由縣級以上人民政府依法處理。
個(gè)人之間、個(gè)人與單位之間發(fā)生的林木所有權(quán)和林地使用權(quán)爭議，由當(dāng)?shù)乜h級或者鄉(xiāng)級人民政府依法處理。
當(dāng)事人對人民政府的處理決定不服的，可以在接到通知之日起一個(gè)月內(nèi)，向人民法院起訴。
④ 房地產(chǎn)案件
《關(guān)于房地產(chǎn)案件受理問題的通知》
三、凡不符合民事訴訟法、行政訴訟法有關(guān)起訴條件的屬于歷史遺貿(mào)的落實(shí)政策性質(zhì)的房地產(chǎn)糾紛，因行政指令而調(diào)整劃撥、機(jī)構(gòu)撤并分合等引起的房地產(chǎn)糾紛，因單位內(nèi)部建房、分房等而引起的占房、騰房等房地產(chǎn)糾紛，均不屬于人民法院主管工作的范圍，當(dāng)事人為此而提起的訴訟，人民法院應(yīng)依法不予受理或駁回起訴，可告知其找有關(guān)部門申請解決。
3、可以直接起訴的勞動爭議
①《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》
第二條 勞動爭議仲裁委員會以當(dāng)事人申請仲裁的事項(xiàng)不屬于勞動爭議為由，作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)分別情況予以處理：
（一）屬于勞動爭議案件的，應(yīng)當(dāng)受理；
（二）雖不屬于勞動爭議案件，但屬于人民法院主管的其他案件，應(yīng)當(dāng)依法受理。
第三條 勞動爭議仲裁委員會根據(jù)《》第條之規(guī)定，以當(dāng)事人的仲裁申請超過六十日期限為由，作出不予受理的書面裁決、決定或者通知，當(dāng)事人不服，依法向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理；對確已超過仲裁申請期限，又無不可抗力或者其他正當(dāng)理由的，依法駁回其訴訟請求。
②《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（二）第三條 勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴，訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，視為拖欠勞動報(bào)酬?duì)幾h，按照普通民事糾紛受理。
3、勞動仲裁一裁終局
《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第47條：
下列勞動爭議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：
（一）追索勞動報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的爭議；
（二）因執(zhí)行國家的勞動標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭議。
八、選擇好訴訟角度
1、確保能夠立案；2、便于證明。
第二講 管轄確定之技巧
一、法院的組織結(jié)構(gòu)
二、管轄確定之三步走：
先確定管轄法院的種類，然后確定級別管轄，最后確定地域管轄
（一）確定管轄法院的種類
1、鐵路運(yùn)輸法院
《關(guān)于鐵路運(yùn)輸法院對經(jīng)濟(jì)糾紛案件管轄范圍的規(guī)定》
受理與鐵路運(yùn)輸有關(guān)的經(jīng)濟(jì)合同糾紛和侵權(quán)糾紛案件
（1）鐵路貨物運(yùn)輸合同糾紛案件；
（2）鐵路旅客和行李、包裹運(yùn)輸合同糾紛案件；
（3）由鐵路處理的多式聯(lián)運(yùn)合同糾紛案件；
（4）國際鐵路聯(lián)運(yùn)合同糾紛案件；
（5）鐵路貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)合同糾紛案件；
（6）代辦托運(yùn)、包裝整理、倉儲保管、接取送達(dá)等鐵路運(yùn)輸延伸服務(wù)合同糾紛案件；
（7）國家鐵路與地方鐵路、專用鐵路、專用線在修建、管理和運(yùn)輸方面發(fā)生的合同糾紛案件；
（8）鐵路在裝卸作業(yè)、線路維修等方面發(fā)生的委外勞務(wù)合同糾紛案件；
（9）鐵路系統(tǒng)內(nèi)部的經(jīng)濟(jì)糾紛案件；
（10）違反鐵路安全保護(hù)法律、法規(guī)，對鐵路造成損害的侵權(quán)糾紛案件；
（11）鐵路行車、調(diào)車作業(yè)造成人身、財(cái)產(chǎn)損害，原告選擇向鐵路運(yùn)輸法院起訴的侵權(quán)糾紛案件；
（12）上級人民法院指定鐵路運(yùn)輸法院受理的其他經(jīng)濟(jì)糾紛案件。
問題：鐵路列車致人人身損害必須由鐵路法院管轄嗎？
2、海事法院
《最高人民法院關(guān)于海事法院受理案件范圍的若干規(guī)定》
海事侵權(quán)糾紛案件；海商合同糾紛案件；其他海事海商糾紛案件；海事執(zhí)行案件
注意各個(gè)海事法院管轄的地域范圍
3、軍事法院
《最高人民法院關(guān)于軍事法院試行審理軍內(nèi)民事案件問題的復(fù)函》
判斷標(biāo)準(zhǔn)：（1） 雙方都是軍人，以當(dāng)事人的身份作為判定標(biāo)準(zhǔn)；（2）自愿原則
4、人民法院
（二）確定級別管轄
第一、民訴法的規(guī)定，作用不大
《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規(guī)定》
第1條：“第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄；(1)國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院；(2)省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院；(3)經(jīng)濟(jì)特區(qū)、計(jì)劃單列市中級人民法院；(4)最高人民法院指定的其他中級人民法院；(5)高級人民法院。上述中級人民法院的區(qū)域管轄范圍由所在地的高級人民法院確定。”
第3條：本規(guī)定適用于下列案件：（一）涉外合同和侵權(quán)糾紛案件；（二）信用證糾紛案件；（三）申請撤銷、承認(rèn)與強(qiáng)制執(zhí)行國際仲裁裁決的案件；（四）審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力的案件；（五）申請承認(rèn)和強(qiáng)制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定的案件。
（二）在本轄區(qū)有重大影響的案件；
（三）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。
（1）海事海商案件；
《最高人民法院關(guān)于海事法院受理案件范圍的若干規(guī)定》
（2）專利糾紛案件
《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》
《最高人民法院關(guān)于審理植物新品種糾紛案件若干問題的解釋》
（3）著作權(quán)民事糾紛案件
《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》
第二條 著作權(quán)民事糾紛案件，由中級以上人民法院管轄。
各高級人民法院根據(jù)本轄區(qū)的實(shí)際情況，可以確定若干基層人民法院管轄第一審著作權(quán)民事糾紛案件。
注意：部分基層人民法院也可以管轄
《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》
（4）商標(biāo)民事糾紛案件，
《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)案件有關(guān)管轄和法律適用范圍問題的解釋》
第二條 商標(biāo)民事糾紛第一審案件，由中級以上人民法院管轄。
各高級人民法院根據(jù)本轄區(qū)的實(shí)際情況，經(jīng)最高人民法院批準(zhǔn)，可以在較大城市確定1－2個(gè)基層人民法院受理第一審商標(biāo)民事糾紛案件。
（5）涉及域名的侵權(quán)糾紛案件
《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的
解釋》
（6）虛假陳述證券民事賠償案件
《最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》
（7）對仲裁協(xié)議效力的認(rèn)定
《仲裁法》解釋第十二條 當(dāng)事人向人民法院申請確認(rèn)仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)所在地的中級人民法院管轄；仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)不明確的，由仲裁協(xié)議簽訂地或者被申請人住所地的中級人民法院管轄。（該規(guī)定的后半段增加一個(gè)新管轄法院）
申請確認(rèn)涉外仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)所在地、仲裁協(xié)議簽訂地、申請人或者被申請人住所地的中級人民法院管轄。
涉及海事海商糾紛仲裁協(xié)議效力的案件，由仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)所在地、仲裁協(xié)議簽訂地、申請人或者被申請人住所地的海事法院管轄；上述地點(diǎn)沒有海事法院的，由就近的海事法院管轄。
（8）申請撤銷仲裁裁決：仲裁委員會所在地的中級人民法院管轄。
注意：實(shí)際上最高人民法院不受理一審民事案件。
第二、真正有用的是最高人民法院的司法解釋和各高級人民法院的規(guī)定
《全國各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院和中級人民法院管轄第一審民商事案件標(biāo)準(zhǔn)》（ 2008年4月1日生效）
一、北京市高級人民法院管轄訴訟標(biāo)的額在2億元以上的第一審民商事案件，以及訴訟標(biāo)的額在1億元以上且當(dāng)事人一方住所地不在本轄區(qū)或者涉外、涉港澳臺的第一審民商事案件。
二、北京市第一、第二中級人民法院、北京鐵路運(yùn)輸中級法院管轄訴訟標(biāo)的額在5000萬元以上的第一審民商事案件，以及訴訟標(biāo)的額在2000萬元以上且當(dāng)事人一方住所地不在本轄區(qū)或者涉外、涉港澳臺的第一審民商事案件。
廣東省
一、高級人民法院管轄下列第一審民商事案件
1、訴訟標(biāo)的額在3億元以上的案件，以及訴訟標(biāo)的額在2億元以上且當(dāng)事人一方住所地不在本轄區(qū)或者涉外、涉港澳臺的案件；
2、在全省有重大影響的案件；
3、認(rèn)為應(yīng)由本院受理的案件。
二、中級人民法院管轄下列第一審民商事案件
1、廣州、深圳、佛山、東莞市中級人民法院管轄訴訟標(biāo)的額在3億元以下5000萬元以上的第一審民商事案件，以及訴訟標(biāo)的額在2億元以下4000萬元以上且當(dāng)事人一方住所地不在本轄區(qū)或者涉外、涉港澳臺的第一審民商事案件；
2、珠海、中山、江門、惠州市中級人民法院管轄訴訟標(biāo)的額在3億元以下3000萬元以上的第一審民商事案件，以及訴訟標(biāo)的額在2億元以下2000萬元以上且當(dāng)事人一方住所地不在本轄區(qū)或者涉外、涉港澳臺的第一審民商事案件；
3、汕頭、潮州、揭陽、汕尾、梅州、河源、韶關(guān)、清遠(yuǎn)、肇慶、云浮、陽江、茂名、湛江市中級人民法院管轄訴訟標(biāo)的額在3億元以下2000萬元以上的第一審民商事案件，以及訴訟標(biāo)的額在2億元以下1000萬元以上且當(dāng)事人一方住所地不在本轄區(qū)或者涉外、涉港澳臺的第一審民商事案件。
《北京市高級人民法院關(guān)于調(diào)整本市法院管轄第一審民商事案件標(biāo)準(zhǔn)的通知》
一、基層法院管轄下列第一審民商事案件
區(qū)、縣人民法院、鐵路運(yùn)輸法院管轄訴訟標(biāo)的額在5000萬元以下的第一審民商事案件，以及訴訟標(biāo)的額在2000萬以下且當(dāng)事人一方住所地不在本轄區(qū)或者涉外、涉港澳臺的第一審民商事案件。
婚姻、繼承、家庭、物業(yè)服務(wù)、人身損害賠償、交通事故、勞動爭議案件以及群體性糾紛案件，由基層法院管轄。
二、中級法院管轄下列第一審民商事案件
中級人民法院、鐵路運(yùn)輸中級法院管轄訴訟標(biāo)的額在5000萬元以上的第一審民商事案件，以及訴訟標(biāo)的額在2000萬元以上且當(dāng)事人一方住所地不在本轄區(qū)或者涉外、涉港澳臺的第一審民商事案件。
三、高級法院管轄下列第一審民商事案件
高級人民法院管轄訴訟標(biāo)的額在2億元以上的第一審民商事案件，以及訴訟標(biāo)的額在1億元以上且當(dāng)事人一方住所地不在本轄區(qū)或者涉外、涉港澳臺的第一審民商事案件。
四、對重大疑難、新類型和在適用法律上有普遍意義的案件，可以依照民事訴訟法第三十九條的規(guī)定，由上級法院自行決定由其審理，或者根據(jù)下級法院報(bào)請決定由其審理。
五、集中管轄的涉外、涉港澳臺民商事案件和知識產(chǎn)權(quán)案件，仍按現(xiàn)行規(guī)定執(zhí)行。
六、本通知所稱的“以上”包括本數(shù)，“以下”不包括本數(shù)。
七、高級法院的級別管轄標(biāo)準(zhǔn)及中級法院級別管轄標(biāo)準(zhǔn)的上限自4月1日起執(zhí)行，中級法院級別管轄標(biāo)準(zhǔn)的下限和基層法院的級別管轄標(biāo)準(zhǔn)待奧運(yùn)會結(jié)束后（10月1日）執(zhí)行。
本通知施行后，本院之前所作的關(guān)于本市法院受理第一審民商事案件級別管轄的規(guī)定與本通知不一致的，按本通知執(zhí)行。
第三、計(jì)算金額
《最高人民法院關(guān)于案件級別管轄幾個(gè)問題的批復(fù)》
一、在當(dāng)事人雙方或一方全部沒有履行合同義務(wù)的情況下，發(fā)生糾紛提起訴訟，如當(dāng)事人在訴訟請求中明確要求全部履行合同的，應(yīng)以合同總金額加上其他請求金額作為訴訟標(biāo)的金額，并據(jù)以確定級別管轄；如當(dāng)事人在訴訟請求中要求解除合同的，應(yīng)以其具體的訴訟請求金額來確定訴訟標(biāo)的金額，并據(jù)以確定級別管轄。
第四、注意司法解釋的最新變化及銜接
《關(guān)于北京市各級人民法院受理第一審民事、經(jīng)濟(jì)糾紛案件級別管轄的規(guī)定》
五、集中管轄的涉外、涉港澳臺民商事案件和知識產(chǎn)權(quán)案件，仍按現(xiàn)行規(guī)定執(zhí)行。
北京市高級人民法院
《關(guān)于北京市各級人民法院受理第一審民事、經(jīng)濟(jì)糾紛案件級別管轄的規(guī)定》
第五、爭取有利級別管轄的實(shí)務(wù)技巧：
規(guī)避級別管轄的常用手段：原告先提一個(gè)比較小的金額，然后在訴訟中變更請求金額。
《最高人民法院關(guān)于案件級別管轄幾個(gè)問題的批復(fù)》
二、當(dāng)事人在訴訟中增加訴訟請求從而加大訴訟標(biāo)的金額，致使訴訟標(biāo)的金額超過受訟法院級別管轄權(quán)限的，一般不再變動。但是當(dāng)事人故意規(guī)避有關(guān)級別管轄等規(guī)定的除外。
（三）確定地域管轄
（一）確定步驟：
先專屬管轄，后協(xié)議管轄，最后才是一般地域管轄和特殊地域管轄
第一，專屬管轄
一、因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。
1、不動產(chǎn)糾紛主要指不動產(chǎn)物權(quán)糾紛：不動產(chǎn)所有權(quán)確定、分割、征用、侵權(quán)等。
2、不動產(chǎn)債權(quán)糾紛實(shí)行地域管轄
（1）《關(guān)于房屋租賃糾紛如何確定管轄問題的批復(fù)》房屋租賃不執(zhí)行專屬管轄。
凡在租賃期間發(fā)生的房屋修繕、租賃、騰退等糾紛，一般應(yīng)由房屋所在地法院管轄，個(gè)別由被告所在地法院管轄更符合“兩便”原則的，也可由被告戶籍所在地或居住地法院管轄。
（2）《關(guān)于審理建設(shè)工程承包合同糾紛案件適用法律問題的解釋》
第24條 不動產(chǎn)的建設(shè)合同發(fā)生糾紛，按合同糾紛處理。施工行為地為合同履行地。
二、因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。
問題1：因繼承不動產(chǎn)發(fā)生糾紛，由不動產(chǎn)所在地法院管轄還是由被繼承人死亡時(shí)住所地法院管轄？
問題2:專屬管轄是否存在級別管轄問題?
第二，協(xié)議管轄
民訴意見24、合同的雙方當(dāng)事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定的人民法院中的兩個(gè)以上人民法院管轄的，選擇管轄的協(xié)議無效，依照民事訴訟法第二十四條的規(guī)定確定管轄。
《關(guān)于當(dāng)事人在合同協(xié)議選擇管轄法院問題的復(fù)函》
當(dāng)事人選擇上述列舉的兩個(gè)以上人民法院的，協(xié)議無效。選擇上述列舉以外人民法院管轄的，也無效。
在前述所列五個(gè)地方選擇一個(gè)后，并不表明在實(shí)際中就只有一個(gè)法院，有可能選擇一個(gè)地方后，仍會有多個(gè)法院有管轄權(quán)。如約定由原告住所地法院管轄。若雙方同時(shí)起訴，則雙方都是原告，雙方所在地方法院都有管轄權(quán)。
《關(guān)于合同雙方當(dāng)事人協(xié)議約定發(fā)生糾紛各自可向所在地人民法院起訴如何確定管轄的函》
如果當(dāng)事人選擇所列舉5個(gè)地方中的兩個(gè)，那怕這兩個(gè)地方在實(shí)際中就是同一個(gè)地方，法院也會認(rèn)為是無效協(xié)議。
案例：出賣人A公司在甲市，買受人B公司在乙市，雙方在甲市簽訂買賣合同，約定B公司到甲市提取貨物，如發(fā)生糾紛由“合同簽訂地或標(biāo)的物所在地人民法院”管轄。在合同履行中，B公司遲延履行達(dá)2個(gè)月之久，于是雙方發(fā)生糾紛。A公司根據(jù)協(xié)議約定向甲市人民法院起訴。B公司提出管轄異議。
在合同中避免以下約定：
1、由守約方所在地人民法院管轄。
若想使約定的法院對自己最有利，不要使用原告所在地、被告所在地法院管轄等字眼，而直接規(guī)定具體法院名稱。
2、發(fā)生糾紛可各自向所在地法院起訴。
（二）選擇地域管轄的標(biāo)準(zhǔn)：
1、距離的遠(yuǎn)近（影響訴訟成本）
2、法官水平的高低
3、對法官的熟悉程度
（三）一般地域管轄與特殊地域管轄
1、自然人：經(jīng)常居住地優(yōu)先于戶籍所在地
民訴意見5、公民的經(jīng)常居住地是指公民離開住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住一年以上的地方。但公民住院就醫(yī)的地方除外。
民通意見９．公民離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方，為經(jīng)常居住地。但住醫(yī)院治病的除外。
2、特殊地域管轄是指在被告住所地法院之外增加新的管轄法院。
（四）確定地域管轄的實(shí)務(wù)技巧
1、合理確定案由：
侵權(quán)與違約競合時(shí)，當(dāng)事人要綜合考慮舉證責(zé)任、通過訴訟的獲利情況、訴訟管轄、訴訟時(shí)效等各方面的問題。在訴訟管轄方面，應(yīng)當(dāng)通過案由的確定，尋找最有利的連接點(diǎn)。
2、準(zhǔn)確識別合同性質(zhì)
如碰到法律關(guān)系變化的案件。在起訴時(shí)也應(yīng)該合理確定案由，從而找到合適的管轄地。
容易混淆的幾類合同：合同買賣合同與承攬合同；承攬合同與建設(shè)工程承包合同。
3、人為制造連接點(diǎn)爭取有利的管轄法院
（1）增加被告
（2）解釋合同履行地
（3）把第三人虛列為被告
（4）轉(zhuǎn)換當(dāng)事人身份。不做原告做被告
（5）強(qiáng)行擔(dān)保
（6）協(xié)議管轄
（7）單方修改合同
（8）牽連管轄
（9）轉(zhuǎn)換訴訟事由。
（五）有關(guān)管轄的幾個(gè)特殊問題
1、法人的住所地
法人的主要營業(yè)地和主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。如何確定？
查工商登記。以該登記中的地址作為住所地。
2、購銷合同管轄的確定
對合同履行地的理解：履行合同義務(wù)的地方
單務(wù)合同：如有多種義務(wù)，以何地為履行地。加工承攬為例，包括加工、提供材料、安裝調(diào)試等義務(wù)。
雙務(wù)合同：如購銷合同，乙方交付貨物，乙方支付貨款。如何確定合同履行地。
依據(jù)
合同法
第一百三十條 買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。
第六十二條 當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條 的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：
（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；
最高法院《關(guān)于經(jīng)濟(jì)糾紛案件中如何確定購銷合同履行地問題的規(guī)定》
二、當(dāng)事人在合同中明確約定了履行地點(diǎn)或交貨地點(diǎn)，但在實(shí)際履行中以書面方式或雙方當(dāng)事人一致認(rèn)可的其他方式變更約定的，以變更后的約定確定合同履行地。當(dāng)事人未以上述方式變更原約定，或者變更原合同而未涉及履行地問題的，仍以原合同的約定確定履行地。
三、當(dāng)事人在合同中對履行地點(diǎn)、交貨地點(diǎn)未作約定或約定不明確的，或者雖有約定但未實(shí)際交付貨物，且當(dāng)事人雙方住所地均不在合同約定的履行地，以及口頭購銷合同糾紛案件，均不依履行地確定案件管轄。
本規(guī)定自公布之日起執(zhí)行，本院以前有關(guān)購銷合同履行地的司法解釋與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準(zhǔn)。
從最高人民法院關(guān)于購銷合同的司法解釋中可以看出怎樣理解
書面約定優(yōu)先。（含變更后的約定）
以履行合同主要義務(wù)（特征義務(wù)）的地點(diǎn)作為合同履行地。
民訴意見20、加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。
21、財(cái)產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。
22、補(bǔ)償貿(mào)易合同，以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地。
3、借款合同
(1)貸款方不履行放貸義務(wù)；
(2)借貸方不履行還貸義務(wù)。
合同法
第六十二條 當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條 的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：
（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；
最高人民法院關(guān)于如何確定借款合同履行地問題的批復(fù)
合同履行地是指當(dāng)事人履行合同約定義務(wù)的地點(diǎn)。借款合同是雙務(wù)合同，標(biāo)的物為貨幣。貸款方與借款方均應(yīng)按照合同約定分別承擔(dān)貸出款項(xiàng)與償還貸款及利息的義務(wù)，貸款方與借款方所在地都是履行合同約定義務(wù)的地點(diǎn)。依照借款合同的約定，貸款方應(yīng)先將借款劃出，從而履行了貸款方所應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。因此，除當(dāng)事人另有約定外，確定貸款方所在地為合同履行地。
管轄不按合同法第六十二條的規(guī)定來確定。
立案時(shí)只作形式審查。合同法第六十二條屬于實(shí)體規(guī)定，這只有在開庭以后才能確定。
四、管轄權(quán)異議
（一）管轄權(quán)異議的對象
級別管轄和地域管轄；在答辯期內(nèi)提出。
變更訴訟請求是在舉證期限內(nèi)。
（二）法院對管轄權(quán)異議審查的爭議：形式審查還是實(shí)質(zhì)審查
《關(guān)于經(jīng)濟(jì)合同的名稱與內(nèi)容不一致時(shí)如何確定管轄權(quán)問題的批復(fù)》（1996.11.13）
一、當(dāng)事人簽訂的經(jīng)濟(jì)合同雖具有明確、規(guī)范的名稱，但合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容與名稱不一致的，應(yīng)當(dāng)以該合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容確定合同的性質(zhì)，從而確定合同的履行地和法院的管轄權(quán)。
二、合同的名稱與合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容不一致，而且根據(jù)該合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容難以區(qū)分合同性質(zhì)的，以及合同的名稱與該合同約定的部分權(quán)利義務(wù)內(nèi)容相符的，則以合同的名稱確定合同的履行地和法院的管轄權(quán)。
深圳羅湖大酒店有限公司于四川省峨眉山鹽化工業(yè)（集團(tuán)）股份有限公司聯(lián)營合同糾紛管轄權(quán)異議案
“不能以對案件進(jìn)行審理后的結(jié)果來確定案件的案由。如果以實(shí)體反推案由與管轄，就意味著案件在管轄階段就已實(shí)體處理完畢，當(dāng)事人還未進(jìn)入實(shí)體審理就已經(jīng)輸了官司”
天津天獅經(jīng)濟(jì)發(fā)展有限公司與陳勇等專利侵權(quán)、管轄權(quán)爭議上訴案。
陳勇對天津天獅經(jīng)濟(jì)發(fā)展有限公司、天津天獅生物工程公司和天津天獅集團(tuán)有限公司提起的是侵犯專利權(quán)之訴，而不是違約之訴。按照當(dāng)事人訴訟請求確定人民法院審理范圍的原則，符合我國民事訴訟法的規(guī)定；人民法院不能擅自改變當(dāng)事人的訴訟請求。至于被上訴人提起侵犯專利權(quán)的訴訟請求能否得到人民法院的支持，上訴人與被上訴人之間究竟存在何種真實(shí)的法律關(guān)系，屬于實(shí)體審理的范疇，不應(yīng)在管轄權(quán)異議程序中解決。因此，上訴人以其與被上訴人之間是合同糾紛而不是侵犯專利權(quán)糾紛為由，主張?jiān)瓕彿ㄔ簩Ρ景笡]有管轄權(quán)，應(yīng)移送天津市高級人民法院管轄的上訴請求，本院不予支持。
第三講 起 訴
一、原告
1、原告基本情況；姓名一定要準(zhǔn)確，與身份證保持一致；防止寫錯字、別字，如“閻”和“閆”。聯(lián)系方式一定要有。
2、《證據(jù)規(guī)則》第一條 原告向人民法院起訴或者被告提出反訴，應(yīng)當(dāng)附有符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料。
自然人:是否需要提供被告的戶籍和經(jīng)常居住地證據(jù)以確定法院的管轄權(quán)，無規(guī)定，各地法院規(guī)定不一致。提供身份證明文件、授權(quán)委托書。
法人（作原告）:企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，法定代表人身份證明，授權(quán)委托書。被告的工商登記查詢。
專利侵權(quán)：應(yīng)當(dāng)在起訴時(shí)出具由國家專利局作出的檢索報(bào)告，作為實(shí)用新型專利權(quán)有效性的初步證據(jù)，否則人民法院有權(quán)不予受理。
3、原告要適格
最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋
第四條 商標(biāo)法第五十三條規(guī)定的利害關(guān)系人，包括注冊商標(biāo)使用許可合同的被許可人、注冊商標(biāo)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。
在發(fā)生注冊商標(biāo)專用權(quán)被侵害時(shí)，獨(dú)占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊人共同起訴，也可以在商標(biāo)注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟。
二、明確的被告
1、盡可能找到適格被告。很多實(shí)體法對此都有明確規(guī)定。
最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》
第二十五條 以擔(dān)保貸款為付款方式的商品房買賣合同的當(dāng)事人一方請求確認(rèn)商品房買賣合同無效或者撤銷、解除合同的，如果擔(dān)保權(quán)人作為有獨(dú)立請求權(quán)第三人提出訴訟請求，應(yīng)當(dāng)與商品房擔(dān)保貸款合同糾紛合并審理；未提出訴訟請求的，僅處理商品房買賣合同糾紛。擔(dān)保權(quán)人就商品房擔(dān)保貸款合同糾紛另行起訴的，可以與商品房買賣合同糾紛合并審理。
商品房買賣合同被確認(rèn)無效或者被撤銷、解除后，商品房擔(dān)保貸款合同也被解除的、出賣人應(yīng)當(dāng)將收受的購房貸款和購房款的本金及利息分別返還擔(dān)保權(quán)人和買受人。
需要特別注意的有：
① 在行為人與責(zé)任人不一致時(shí)，準(zhǔn)確認(rèn)定責(zé)任人
如職務(wù)行為、雇主責(zé)任、代理（間接代理）、表見代理
② 被吊銷營業(yè)執(zhí)照的法人能否做當(dāng)事人
最高人民法院《關(guān)于人民法院不宜以一方當(dāng)事人公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，已喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴問題的復(fù)函》（法經(jīng)[2000]23號）
企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，應(yīng)當(dāng)由其開辦單位（包括股東）或者企業(yè)組織清算組依法進(jìn)行清算，停止清算范圍外的活動。清算期間，企業(yè)民事訴訟主體資格依然存在。本案中人民法院不應(yīng)以甘肅新科工貿(mào)有限責(zé)任公司（以下簡稱新科公司）被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，喪失民事訴訟主體資格為由，裁定駁回起訴。
最高人民法院《關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復(fù)函》
（法經(jīng)[2000]24號）
企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以自己的名義進(jìn)行訴訟活動。如果該企業(yè)法人組成人員下落不明，無法通知參加訴訟，債權(quán)人以被吊銷營業(yè)執(zhí)照企業(yè)的開辦單位為被告起訴的，人民法院也應(yīng)予以準(zhǔn)許。
③ 承擔(dān)責(zé)任的情形不同，適格的當(dāng)事人不同
《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》
2、對誰應(yīng)當(dāng)是適格被告實(shí)在整不明白時(shí)，基本態(tài)度就是：多列被告，將所有可能責(zé)任主體一起告上法庭。扯三掛兩，寧可告錯，不可漏告。
緊盯有可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的被告，做到挑肥揀瘦。
3、被告的基本情況；名稱與工商行政管理局注冊的名稱要一致。不要使用簡稱。如對于股份有限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司不要簡稱為“有限公司”。
法定代表人：知道的話就寫；不知道的話可以不寫。
如果是法人，有的法院要求提供工商行政管理局出具的法人基本情況證明。
問題：如果確實(shí)列錯了被告如何處理?
三、案由
《新民事案件案由規(guī)定》，自2008年4月1日起施行。
一級案由：10個(gè)
人格權(quán)、婚姻家庭繼承、物權(quán)、債權(quán)、勞動爭議與人事爭議、知識產(chǎn)權(quán)、海事海商、與鐵路運(yùn)輸有關(guān)的民事糾紛以及與公司、證券、票據(jù)等有關(guān)的民事糾紛、適用特殊程序案件。
第二級案由：30個(gè)
第三級案由：361個(gè)。
在部分第三級案由項(xiàng)下列出了部分第四級案由
首先應(yīng)適用《新民事案件案由規(guī)定》列出的第四級案由，第四級案由沒有規(guī)定的，則適用第三級案由；第三級案由中沒有規(guī)定的，則可以直接適用相應(yīng)的第二級案由或者第一級案由。
例： 第一部分 人格權(quán)糾紛
一、人格權(quán)糾紛
1、生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛
（1）道路交通事故人身損害賠償糾紛
（2）醫(yī)療損害賠償糾紛
四、訴訟請求
根據(jù)實(shí)體法律提出訴訟請求
（一）區(qū)分侵權(quán)與違約
以侵權(quán)作為起訴依據(jù)時(shí)，不要提違約金的訴訟請求；以違約作為起訴依據(jù)時(shí)，不要提精神損害賠償?shù)脑V訟請求。在訴訟中，變更訴訟請求時(shí)，注意是否會導(dǎo)致管轄變更。
（二）確保提出的訴訟請求與案件的實(shí)體法律關(guān)系相吻合
（三）在合同發(fā)生變更后，須根據(jù)第二個(gè)合同確定訴訟請求
（四）確保提出的訴訟請求能夠?qū)崿F(xiàn)
《合同法》第一百零七條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。”
第一百一十條規(guī)定：“當(dāng)事人不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。”
（五）不要少算賠償金額
人身賠償三大類：人身損害（交通事故）、醫(yī)療事故、工傷事件
第一、人身損害賠償為例
1、賠償標(biāo)準(zhǔn)
市2008年人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)
1、2007年城鎮(zhèn)居民人均可支配收入 21989元/年
2、2007年城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)支出 15330 元/年
3、2007年農(nóng)村居民人均純收入9559元/年
4、2007年農(nóng)村居民人均生活消費(fèi)支出6828元/年
5、2007年北京市在崗職工年平均工資為38088元
2、賠償項(xiàng)目：
（1）僅受傷
①醫(yī)療費(fèi)：醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證。
②誤工費(fèi)：
受害人有固定收入的，按實(shí)際減少的收入計(jì)算。
受害人無固定收入的，按其最近三年的平均收入計(jì)算。
受害人不能舉證的可參照受訴法院所在地相同或相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算。
③護(hù)理費(fèi)：
護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)規(guī)定計(jì)算。
護(hù)理人員無收入或雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬計(jì)算。護(hù)理期限應(yīng)計(jì)算至受害人恢復(fù)生活自理能力時(shí)止。受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力，最長護(hù)理期限不得超過20年。
④交通費(fèi)：
⑤住宿費(fèi)：按交通事故發(fā)生地國家機(jī)關(guān)一般工作人員出差住宿標(biāo)準(zhǔn)。
⑥住院伙食補(bǔ)助費(fèi)：北京市財(cái)政局規(guī)定，50元。
⑦必要的營養(yǎng)費(fèi)：法官自由裁量
（2）受傷致殘的（除受傷的幾項(xiàng)外，還包括以下項(xiàng)）
①殘疾賠償金：
《人身損害賠償》司法解釋第二十五條 殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
按照傷殘等級的十級，依次可分為100％、90％……10％。
計(jì)算公式:
60歲以下：20年x人均可支配收入x等級％
60歲以上增一歲減一年： （20- ）年x人均可支配收入x等級％
75歲以上：5年x人均可支配收入x等級％
②殘疾輔助器具費(fèi)：殘疾用具憑配置機(jī)構(gòu)意見確定
③被扶養(yǎng)人生活費(fèi)：
是指殘疾者生前實(shí)際撫養(yǎng)的、沒有其他生活來源的人的生活費(fèi)用。
受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出或農(nóng)民年人均消費(fèi)性支出額計(jì)算：
a、不滿18周歲撫養(yǎng)到18周歲：
總費(fèi)用＝城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出(農(nóng)村人均年生活消費(fèi)性支出)×(18-實(shí)際年齡)；
b、無勞動能力的：60周歲以下的撫養(yǎng)20年：
18——60周歲被扶養(yǎng)人的生活費(fèi)=城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出(農(nóng)村人均年生活消費(fèi)性支出)×20年；
C、60周歲以上的增1歲減1年
60周歲———75周歲被扶養(yǎng)人的生活費(fèi)=城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出(農(nóng)村人均年生活消費(fèi)性支出)×[20-(實(shí)際年齡-60)]年；
D、75周歲以上的按5年計(jì)算。
75周歲以上被扶養(yǎng)人的生活費(fèi)=城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出(農(nóng)村人均年生活消費(fèi)性支出)×5年；
e、有其他扶養(yǎng)人時(shí)，賠償義務(wù)人承擔(dān)的被扶養(yǎng)人生活費(fèi)=被扶養(yǎng)人生活費(fèi)÷扶養(yǎng)人數(shù)；
f、“被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計(jì)不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出額或者農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出額”可以理解為“被扶養(yǎng)人有數(shù)人時(shí)，賠償義務(wù)人承擔(dān)的年賠償總額≤城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出(農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)性支出)。”
④康復(fù)費(fèi)：
⑤護(hù)理費(fèi)：
⑥后續(xù)治療費(fèi)：不能確定的，待確定后可另行起訴。
（3）致使死亡的（除以上幾項(xiàng)外，還包括以下項(xiàng)）
①賠償喪葬費(fèi)：標(biāo)準(zhǔn)按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資，6個(gè)月總額計(jì)算。
②被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、
③死亡補(bǔ)償費(fèi)
60周歲以下的，補(bǔ)償20年：
60周歲以上的，年齡每增加1歲減少1年：
75周歲以上的均補(bǔ)償5年：
④受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費(fèi)、住宿費(fèi)和誤工損失等其他合理費(fèi)用。
第二、同命不同價(jià)
1、原因在于：城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入存在差距。
2、部分地方法院開始改變這一情況
河南省高級法院制定的《關(guān)于加強(qiáng)涉及農(nóng)民工權(quán)益案件審理工作，切實(shí)保護(hù)農(nóng)民工合法權(quán)益的意見》。第十五條規(guī)定：“受害人為農(nóng)民工的醫(yī)療損害、交通肇事及其他損害賠償案件審理中，凡在城鎮(zhèn)有經(jīng)常居住地，且其主要收入來源地為城鎮(zhèn)的，有關(guān)損害賠償費(fèi)用根據(jù)當(dāng)?shù)爻擎?zhèn)居民的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。”
3、準(zhǔn)備工作
①起訴前充分搜集在城鎮(zhèn)連續(xù)居住滿一年的證據(jù)，比如居住地居委會的證明，居住地派出所戶口證明，暫住證，城市內(nèi)自住房購房證明等證據(jù)；
②訴訟過程中積極與對方進(jìn)行調(diào)解。
第三、競合是如何處理
1、因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害同時(shí)構(gòu)成工傷的賠償：受害者既可以享受工傷保險(xiǎn)賠償，同時(shí)有權(quán)要求第三人承擔(dān)人身傷害侵權(quán)的民事賠償責(zé)任。
案例：楊文偉訴寶二十冶公司人身損害賠償糾紛案
2、由于道路、航運(yùn)、航空、鐵路等交通事故引起的工傷，或者職工被派遣出境工作時(shí)所發(fā)生的工傷：應(yīng)按人身傷害進(jìn)行賠償，獲得的傷害賠償?shù)陀诠ｋU(xiǎn)待遇的，可根據(jù)參見工傷保險(xiǎn)情況，由經(jīng)辦機(jī)構(gòu)或所在單位補(bǔ)足差額。（湖北省的規(guī)定）
3、侵權(quán)與違約競合
第四、物質(zhì)損害賠償
（1）維修費(fèi)
（2）賠償貶值部分。
6、不要遺漏訴訟請求
（1）精神損害賠償。
《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第六條的規(guī)定：“ 當(dāng)事人在侵權(quán)訴訟中沒有提出賠償精神損害的訴訟請求，訴訟終結(jié)后又基于同一侵權(quán)事實(shí)另行起訴請求賠償精神損害的，人民法院不予受理。”
問題1：刑事附帶民事訴訟能否提起精神損害賠償？
問題2：如果不提刑事附帶民事訴訟，單獨(dú)起訴能否提起精神損害賠償？
《關(guān)于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復(fù)》
（2）要求承擔(dān)連帶責(zé)任的請求。
（3）律師代理費(fèi)
①《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》
商標(biāo)法第五十六條第一款規(guī)定的制止侵權(quán)行為所支付的合理開支，包括權(quán)利人或者委托代理人對侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查、取證的合理費(fèi)用。
人民法院根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求和案件具體情況，可以將符合國家有關(guān)部門規(guī)定的律師費(fèi)用計(jì)算在賠償范圍內(nèi)
②
（4）逾期付款違約金(預(yù)期利益損失)
《 關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問題的批復(fù)》1999
對于合同當(dāng)事人沒有約定逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)的，人民法院可以參照中國人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算逾期付款違約金。中國人民銀行調(diào)整金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，人民法院可以相應(yīng)調(diào)整計(jì)算逾期付款違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。
《中國人民銀行關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問題的通知》（銀發(fā)[2003]251號）
第三條將逾期貸款利率（罰息利率）由現(xiàn)行的日利率萬分之二點(diǎn)一修改為：“在借款合同載明的貸款利率水平上加收30％～50％”。該通知自2004年1月1日起施行。
目前存在的問題：
2004年1月1日以后的逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)尚不能確定，使審理案件的法官為難。
（一）萬分之二點(diǎn)一的標(biāo)準(zhǔn)在名義上已喪失法律效力。
因萬分之二點(diǎn)一的逾期貸款標(biāo)準(zhǔn)已被明令廢止并由其它標(biāo)準(zhǔn)取代，故再援用萬分之二點(diǎn)一的標(biāo)準(zhǔn)裁判案件，于法無據(jù)。
（二）現(xiàn)行的逾期貸款利率不具有可操作性。
銀發(fā)[2003]251號文件改變了過去直接確定逾期貸款利率（罰息利率）的方式，而是援引“借款合同載明的貸款利率水平”。這樣，當(dāng)非借款合同的當(dāng)事人沒有約定逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，則無法按照法釋[1999]8號、法釋[2000]34號和銀發(fā)[2003]251號文件來最終確定逾期付款違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。
（三）自2004年1月1日至今，未出臺新的司法解釋來解決此問題。
很遺憾，關(guān)于逾期付款違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)問題，最高人民法院未能跟上中國人民銀行的政策變化。自2004年1月1日至今，尚未作出統(tǒng)一規(guī)定。
有明確規(guī)定的是：
《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》
2003.6.1施行
第十七條 商品房買賣合同沒有約定違約金數(shù)額或者損失賠償額計(jì)算方法，違約金數(shù)額或者損失賠償額可以參照以下標(biāo)準(zhǔn)確定：
逾期付款的，按照未付購房款總額，參照中國人民銀行規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)計(jì)收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。(不具有可操作性)
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》
2005. 1.1施行
第十七條 當(dāng)事人對欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。
金融機(jī)構(gòu)貸款利率
2007.12.21
其中：6個(gè)月
6.57
1 年
7.47
1-3年（含）
7.56
3-5年（含）
7.74
5年以上
7.83
年利率
對于沒有明確的怎么辦？
現(xiàn)如今的司法實(shí)踐中，可能判決的幾種逾期付款違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。
（一）仍按每日萬分之二點(diǎn)一的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。
不知諸位是否注意到：法釋[1999]8號和法釋[2000]34號司法解釋在規(guī)定逾期付款違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，使用的措詞均為“可以”，而非“必須”。因此，承辦案件的法官既可以按照司法解釋的規(guī)定調(diào)整逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)，也可以選擇不這樣做。既然現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)不具有可操作性，那么一切照舊就成為許多法官的合理選擇。
（二）變通適用現(xiàn)行逾期貸款利率。
在非借款合同中，若當(dāng)事人沒有約定逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)，則可以人民銀行公布的貸款基準(zhǔn)利率加收30％～50％作為逾期付款違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。具體而言，截止起訴之日，違約一年～二年的，按照一年期貸款的基準(zhǔn)利率加收30％～50％；違約二年～三年的，按照二年期貸款的基準(zhǔn)利率加收30％～50％；違約超過最長貸款年限的（目前為5年），按最長貸款年限（即5年期貸款）的基準(zhǔn)利率加收30％～50％。
（三）不支持逾期付款違約金。
少數(shù)水平不高的法官可能會以“原標(biāo)準(zhǔn)廢止，新標(biāo)準(zhǔn)無法適用”為由，拒絕保護(hù)債權(quán)人的此項(xiàng)權(quán)益。
7、要求對方承擔(dān)訴訟費(fèi)用的請求可以提也可以不提。此項(xiàng)由法院依職權(quán)處理。
五、起訴書的書寫
言簡意賅，不要長篇大論，原則上不要超過一頁紙。
六、起訴書的份數(shù)
法定份數(shù)：法院1份＋與被告人數(shù)相同的份數(shù)
意定份數(shù)：原告1份＋自己使用的份數(shù)
第四講 訴訟費(fèi)用之計(jì)算
依據(jù):《訴訟費(fèi)用交納辦法》、
地方規(guī)定，如《北京市高級人民法院關(guān)于適用《訴訟費(fèi)用交納辦法》的若干意見》
一、非財(cái)產(chǎn)案件
1、原則上按件征收
2、部分案件超過一定數(shù)額后按比例征收
離婚案件
離婚案件，無財(cái)產(chǎn)分割
每件交納50元至300元
北京: 50元
離婚案件，財(cái)產(chǎn)分割（20萬以下）
每件交納50元至300元
離婚案件，財(cái)產(chǎn)分割（20萬以下）
每件交納50元至300元
超過20萬元的部分，按照0.5％交納。
例：離婚，要求分割共有財(cái)產(chǎn)35萬
50＋（350000－200000）＊0.5%=50＋750＝800
2.侵害姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)以及其他人格權(quán)的案件
侵權(quán)，無賠償
每件交納100元至500元
北京：100元
侵權(quán)，有賠償（賠償額5萬以下）
每件交納100元至500元
侵權(quán)，有賠償（賠償額超過5萬至10萬元的部分）
每件交納100元至500元
1％
侵權(quán)，有賠償（賠償額超過10萬元的部分）
每件交納100元至500元
0.5％
例： 侵犯名譽(yù)權(quán)，要求賠償25萬（5＋5＋15）
100＋（50000＊1％）＋（150000＊0.5%）= 100+500+750=1350
二、財(cái)產(chǎn)案件：按比例征收
案件受理費(fèi)：分段計(jì)算，最后累加
金額
比例
總數(shù)
不超過1萬元的
50元
1萬元至10萬元的部分
2.5％
2250
10萬元至20萬元的部分，
2％
2000
20萬元至50萬元的部分，
1.5％
4500
50萬元至100萬元的部分，
1％
5000
100萬元至200萬元的部分，
0.9％
9000
200萬元至500萬元的部分，
0.8％
24000
500萬元至1000萬元的部分，
0.7％
35000
1000萬元至2000萬元的部分，
0.6％
60000
超過2000萬元的部分，
按照0.5％交納。
例:請求給付貨款2750萬
50+2250+2000+4500+5000+9000+24000+35000+60000+(7500000*0.5%)=179300
三、繳費(fèi)
到農(nóng)業(yè)銀行繳費(fèi)。將其中一張票據(jù)交回法院。
第五講 證明對象之確定及證明順序
一、證明對象之確定
指導(dǎo)收集證據(jù)、確定攻擊方向。
（一）實(shí)體法所規(guī)定的構(gòu)成要件
1、如不當(dāng)?shù)美阂环绞苡袚p失；一方獲得利益；二者之間存在因果關(guān)系；獲得利益者沒有合法的依據(jù)。
原告：證明以上四個(gè)要件；被告；只要否定其中一個(gè)要件即可。
2、侵權(quán)
歸責(zé)原則
證 明 對 象
過錯
損害
行為
因果關(guān)系
過錯
過錯推定
（高空墜物）
損害
行為
因果關(guān)系
沒有過錯
無過錯
（產(chǎn)品質(zhì)量、動物傷人、高度危險(xiǎn)作業(yè)、環(huán)境污染）
損害
行為
因果關(guān)系
免責(zé)事由
公平
損害
行為
因果關(guān)系
2、支付貨款、歸還借款
1、存在合法有效合同
2、合同已經(jīng)履行
（二）證據(jù)
1、前置程序：人事仲裁、勞動仲裁
（三）程序問題
法官知法：不成立的假設(shè)。
（四）法律法規(guī)：外國法規(guī)、地方法規(guī)、司法解釋
二、證明之順序
意義：決定舉證之順序，決定法院調(diào)查之順序。
存在前置問題的糾份，先證明前置問題。如勞動糾紛、人事糾紛等，現(xiàn)證明已經(jīng)仲裁。
1、侵權(quán)：
1）人身侵權(quán)：先證明侵權(quán)是否成立；再證明損失有多少。
2）物的損害賠償：先證明原告是物的合法權(quán)利人；然后證明被告侵權(quán)是否成立；最后證明損失有多少。
3）專利侵權(quán)：先證明自己是專利權(quán)人，
2、合同
1）要求支付貨款、歸還借款：先證明合同成立且有效；接著證明合同已經(jīng)履行。
例外：沒有書面合同，可以先證明合同已經(jīng)履行，間接證明合同存在。
案例：尾氣分析儀
2）違約：先證明合同成立且有效。如是作為違約，證明對方有違約行為；不作為違約，無需證明。
3、離婚
先證明存在婚姻關(guān)系；再證明感情完全破裂。
第五講 取 證
一、證據(jù)之收集
（一）指導(dǎo)當(dāng)事人取證
尋找書證、物證、證人（記下證人的聯(lián)系方式）
對證人進(jìn)行簡單培訓(xùn)：圍繞證明對象進(jìn)行陳述。
如車禍中的證人。告知證人說清楚以下事項(xiàng)：時(shí)間、地點(diǎn)、看見了什么。
（二）復(fù)印件
加蓋原件保管機(jī)關(guān)的公章
（三）收入
納稅證明
（四）申請法院取證
書面申請；寫清楚證據(jù)名稱、證據(jù)所在地及該地的聯(lián)系方式
舉證期限內(nèi)申請；期限屆滿前7天。
詢問法官是否需要安排車輛陪同前往。
（五）公證取證
1、證據(jù)容易滅失的情形：如侵權(quán)的網(wǎng)頁、侵權(quán)網(wǎng)頁的所有權(quán)人
2、證明己方行為的真實(shí)性
案例：北大方正陷阱取證、名譽(yù)受損的證明（街頭隨機(jī)采訪）
（六）申請鑒定
注意鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)
（七）偷錄
1、錄音時(shí)間和地點(diǎn)的選擇
2、錄音器材
3、準(zhǔn)備好談話內(nèi)容
4、談話方式
（八）伎倆取證
（九）陷阱取證
機(jī)會提供型的取證有效；犯意誘發(fā)型取證無效。
二、證據(jù)之保管
（一）原件讓當(dāng)事人自己保管，律師持有復(fù)印件
（二）如果律師保管，不要給當(dāng)事人打收條。以防丟失后承擔(dān)責(zé)任
三、證據(jù)之提交
1、提交時(shí)間：舉證期限內(nèi)
2、舉證期限之確定：當(dāng)事人協(xié)商，法院指定。
簡易程序：訴訟通知書（舉證期限為收到本通知之日起至開庭之日止，如有另行下發(fā)的舉證通知書，以該通知書規(guī)定的舉證期限為準(zhǔn)）。
3、證據(jù)比較多時(shí)，制作證據(jù)目錄
證據(jù)編號
證據(jù)名稱
證明對象
頁數(shù)
1
2
4、提前提交原件：讓法院出具收到證據(jù)的收據(jù)
當(dāng)庭提交原件：不需要。
問題：錯過舉證期限未能提供關(guān)鍵證據(jù)如何處理？
四、考察現(xiàn)場、必要時(shí)繪制現(xiàn)場平面圖
1、容易發(fā)現(xiàn)證人的假證。
2、有助于了解案件的真實(shí)情況
第七講 法庭審理
一、法庭調(diào)查
（一）陳述
念起訴書的訴訟請求、事實(shí)與理由部分即可
（二）出示證據(jù)
1、一份一份出示；
2、一組一組出示。
（三）質(zhì)證
之目的
之準(zhǔn)備
1、有證據(jù)交換的準(zhǔn)備
2、無證據(jù)交換的處理
之對象
客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性；證明力有無以及大小
（四）常見的揭露對方證據(jù)材料虛假性的幾種方法
1、所謂事實(shí)質(zhì)證法，是指根據(jù)事實(shí)本身的屬性和事實(shí)與事實(shí)之間的內(nèi)在聯(lián)系和關(guān)系來質(zhì)疑、分析、駁斥對方證據(jù)材料或者所提供的證人證言虛假性的方法。
（1）證據(jù)之間，證據(jù)與案件事實(shí)之間是否存在矛盾
（2）證據(jù)是否與生活實(shí)際矛盾
2、邏輯質(zhì)證法，是指根據(jù)邏輯規(guī)則來質(zhì)疑、分析、駁斥、以及揭露對方證據(jù)材料或者所提供證人證言虛假性的方法。
3、所謂情理質(zhì)證法，是指根據(jù)社會普遍接受的一般道理、觀念或者共同認(rèn)可的某些觀點(diǎn)來質(zhì)疑、駁斥對方證明材料虛假性的方法。
（五）不要盲目信任鑒定結(jié)論、交通事故責(zé)任認(rèn)定書等
《關(guān)于對地方政府法制機(jī)構(gòu)可否受理對事故責(zé)任認(rèn)定的復(fù)議申請的批復(fù)》
交通事故責(zé)任認(rèn)定是公安機(jī)關(guān)在查明交通事故事實(shí)后，根據(jù)當(dāng)事人的違章行為與交通事故之間的因果關(guān)系，以及違章行為在交通事故中的作用所作出的鑒定結(jié)論。在公安機(jī)關(guān)處理道路交通事故中起的是證據(jù)作用，其本身并不確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，不屬于具體行政行為。
故交通責(zé)任事故認(rèn)定的行為不屬于具體行政行為，不能提起行政訴訟、也不能申請行政復(fù)議。
（六）不要隨意自認(rèn)
《證據(jù)規(guī)定》第八條 訴訟過程中，一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實(shí)明確表示承認(rèn)的，另一方當(dāng)事人無需舉證。但涉及身分關(guān)系的案件除外。
（七）掌握發(fā)問的技巧
1、問題一個(gè)一個(gè)地問題問，不要同時(shí)問很多個(gè)問題。
2、對對方的回答做好紀(jì)錄
3、注意隱含的問句，包含前提的問句。無論怎么回答，都會肯定前提。
提醒己方當(dāng)事人注意其中的前提。
4、對對方所問與案件無關(guān)問題可以向法官提異議
5、注意提問的技巧
（1）封閉式提問。所謂封閉式提問，是指的足以在特定問題領(lǐng)域內(nèi)帶出特定答復(fù)的提問。
（2）開放式提問。所謂開放式提問，是指足以在廣泛的問題領(lǐng)域內(nèi)帶出廣泛答復(fù)的提問。
（3）澄清式提問。所謂澄清式提問，是指針對證人或者對方的答復(fù)而采用的令其證實(shí)或補(bǔ)充原先答復(fù)的一種提問方式。
（4）探索式提問。所謂探索式提問，是指針對證人或?qū)Ψ?，而要求對方或證人進(jìn)一步引申舉例加以說明的一種提問。
（5）利用第三者的意見或者專家的意見提問。是指借助第三者或者專家意見的影響所進(jìn)行的一種提問。
（6）強(qiáng)迫選擇的提問。是指把所提問題限制在窄小范圍以內(nèi)，迫使對方或者證人作出非此即彼的答復(fù)的提問
（7）多頭式提問。是指包含多個(gè)問題的提問。
（8）引導(dǎo)式提問。又稱誘導(dǎo)式提問，是指所提問題對于被詢問人具有強(qiáng)烈暗示性的提問。
（八）間接證據(jù)之應(yīng)用
一個(gè)間接證據(jù)只能證明待證對象中的一個(gè)部分或一個(gè)環(huán)節(jié)。多個(gè)間接證據(jù)連在一起方能證明整個(gè)待證對象。
二、法庭辯論內(nèi)容
（一）當(dāng)事人適格、前置程序問題（仲裁）、訴訟時(shí)效
（二）證據(jù)的真實(shí)性問題
（三）定性
借款還是聯(lián)營？合同是有效還是無效？
（四）損失大小問題
（五）適用法律問題
案例：王海打假
（六）誰應(yīng)承擔(dān)證明責(zé)任適用問題
1、誰主張（權(quán)利存在、防礙或消滅），誰舉證（就承擔(dān)相應(yīng)法律要件事實(shí)的證明責(zé)任）。
主張權(quán)利存在，就權(quán)利產(chǎn)生的法律要件事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任。
主張權(quán)利存在防礙或消滅的人，就防礙或消滅的法律要件事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任。
（1）合同糾紛訴訟（證規(guī)5）
《證據(jù)規(guī)則》第五條 在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。
對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
（2）勞動爭議糾紛案件（證規(guī)6）
2、證明責(zé)任倒置
3、根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)（證規(guī)7）
證明責(zé)任的分配
受害方
侵權(quán)方
侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件：
①侵權(quán)行為
②損害結(jié)果
③因果關(guān)系
④侵權(quán)方的過錯
案件類型
《證據(jù)規(guī)定》第4條
（1）專利
產(chǎn)品制造方法不同于專利方法（倒置）
（2）高度危險(xiǎn)作業(yè)
受害人故意
（3）環(huán)境污染
（1）免責(zé)事由（2）不存在因果關(guān)系（倒置）
（4）擱置物、懸掛物
所有人或者管理人無過錯（倒置）
（5）飼養(yǎng)動物
（1）受害人有過錯（2）第三人有過錯
（6）產(chǎn)品
免責(zé)事由
（7）共同危險(xiǎn)
不存在因果關(guān)系（倒置）
（8）醫(yī)療
（1）不存在因果關(guān)系（倒置）
（2）無過錯（倒置）
證據(jù)規(guī)則第5條第2款：對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
問題：是否所有合同義務(wù)履行都由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人舉證呢？
三、法庭禮儀
1、尊重法官、對方律師
2、不要與法官發(fā)生沖突，盡管法官有時(shí)侮辱律師。
3、心胸開闊，不要因?yàn)榉ü俚奈耆瓒餍涠ァ?div style="height:15px;">
