律師準(zhǔn)備辯護(hù)意見的順序
第一步：卷宗材料要“全部”復(fù)印。
復(fù)印材料的同時，別忘記領(lǐng)取起訴書。
有這樣幾個案例，是我親身經(jīng)歷的：
復(fù)印卷宗材料中的照片有的辯護(hù)人忽略，同時有的照片“太嚇人”復(fù)印的人員不愿意復(fù)印，比如故意殺人案件的尸體照片。一個被告人在某賓館中將同行殺死，死者身上傷口三十余個，慘不忍睹。被告人家屬聘請我作為辯護(hù)人，卷宗材料反應(yīng)的兇器是一把非常鋒利的銳器。我詳細(xì)觀察死者照片展現(xiàn)的死者身上的刀口，發(fā)現(xiàn)其頸部三處傷口的邊緣形狀不一樣，其中一處不是卷宗材料中認(rèn)定的刀具形成的，我就此提出質(zhì)疑，并提出了其他可能：是否有其他兇器？其他兇器在哪兒？是否有同案犯等。結(jié)合其他辯護(hù)意見，盡管受害方不要錢，堅決追命，還是保住了該被告人的性命。
還有一個故意傷害（致死）的案子。被告人用鐵棍將受害人打傷致死，逃跑近十年后投案。起訴書指控了被告人故意傷害的犯罪事實(shí)，并且有目擊證人。但是被告人供述中說是受害人趁自己中午睡覺的時機(jī)，先用螺絲刀捅傷的頸部后，自己追到院子里與受害人廝打，在廝打的過程中將受害人打傷致死。卷宗材料中證人證言只是證明兩人在院子里的打架經(jīng)過，在屋里發(fā)生了什么事情，無從調(diào)查?？墒蔷碜诓牧现杏袃蓚€照片能夠證明：當(dāng)時案發(fā)現(xiàn)場屋里的床沿上及靠近床沿的地上有很多血跡。這兩張照片在一定程度上印證了被告人的相關(guān)供述。結(jié)合其他的辯護(hù)意見，該被告人被判有期徒刑十五年。
卷宗材料中的單據(jù)復(fù)印有的辯護(hù)人會忽略，特別是已經(jīng)黏貼到一起，很難復(fù)印時。這種情況下要一份一份的復(fù)印，復(fù)印不全的地方，再比對著手抄在復(fù)印件上。有這樣一個案件：我在根據(jù)卷宗材料中的單據(jù)詳細(xì)比對司法鑒定意見時，發(fā)現(xiàn)兩張單據(jù)的號碼一樣，是編號相同的單據(jù)的正本和副本，很明顯存在數(shù)額重復(fù)計算的問題?；诖耍瑢⒃瓉淼蔫b定意見推翻了。
因?yàn)槿鎻?fù)印卷宗，成功辯護(hù)的案例很多，不再一一贅述。
第二步：閱卷前先詳細(xì)閱讀公訴機(jī)關(guān)的起訴書
通過閱讀公訴機(jī)關(guān)的起訴書，掌握公訴機(jī)關(guān)指控的罪名、依據(jù)的事實(shí)、法律規(guī)定和公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定的對被告人從重或者從輕處罰的情節(jié)，這是辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)注意的細(xì)節(jié)。
我在這里想說的是通過閱讀公訴機(jī)關(guān)的起訴書，可以幫助律師少走彎路。因?yàn)閭刹闄C(jī)關(guān)立案之后，偵查的事實(shí)可能很多，有的事實(shí)沒有查實(shí)，有的事實(shí)不構(gòu)成犯罪，有的事實(shí)因?yàn)榘讣男枰獣戆柑幚?，最終，公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)可能只是卷宗材料反應(yīng)的所有事實(shí)中的一部分，通過閱讀公訴機(jī)關(guān)的起訴書，就會有的放矢的研究卷宗材料，就會省勁許多。今年我到大連辦理了一起刑事案件，最初的罪名是職務(wù)侵占，偵查機(jī)關(guān)的起訴意見書認(rèn)定了十四筆“犯罪事實(shí)”，數(shù)額29萬余元。我一直堅持被告人不構(gòu)成職務(wù)侵占罪。到了審查起訴階段我同辦案人員溝通時也說明被告人不構(gòu)成職務(wù)侵占罪，案件退查了兩次，最終起訴到法院。還沒等審判人員看卷，我就第一時間遞交了辯護(hù)手續(xù)，復(fù)印卷宗。盡早復(fù)印卷宗了解案情，是我的一貫做法。有些復(fù)雜的案件，有些需要調(diào)查取證的案件，辯護(hù)律師會有較寬裕的時間做準(zhǔn)備.審判人員安排人給我復(fù)印卷宗的時候，我向?qū)徟腥藛T說明被告人不構(gòu)成職務(wù)侵占罪及相關(guān)理由，審判人員說卷宗材料還沒看，會認(rèn)真考慮我的觀點(diǎn)。
等我拿到起訴時一看，罪名改成詐騙了，只認(rèn)定了公安機(jī)關(guān)起訴意見書中的一筆事實(shí)，數(shù)額5萬元。我有返回，找到審判人員，闡述了我的觀點(diǎn)：被告人也不構(gòu)成詐騙罪及相關(guān)理由。
偵查機(jī)關(guān)的起訴意見書，很多辯護(hù)律師是不看的，這一點(diǎn)我可以肯定。把起訴書與起訴意見進(jìn)行比對的就更少了，這一點(diǎn)也應(yīng)該八九不離十。為什么不看呢？因?yàn)闆]有用。真的沒有用嗎？我的觀點(diǎn)是有的有用，有的沒用，有的作用還很大。
有這樣一個案子，罪名是合同詐騙，被告人有兩個：一個是企業(yè)的法人，另一個是企業(yè)的業(yè)務(wù)員，兩者是外甥與舅的關(guān)系。業(yè)務(wù)員的親屬委托我作為辯護(hù)律師。我在對比該案的起訴書與起訴意見書時發(fā)現(xiàn)：起訴意見書引用的法律條文是刑法第224條中第三種情形：“沒有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的?！逼鹪V書引用的條文是刑法第224條中第五種情形：“以其他方法騙取對方當(dāng)事人財物的?！币簿褪钦f，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為偵查機(jī)關(guān)引用的法律規(guī)定是不對的。公訴機(jī)關(guān)憑什么認(rèn)定偵查機(jī)關(guān)引用的法律規(guī)定不對呢？刑法第224條中第三種情形與第五種情形的不同點(diǎn)：一是沒有實(shí)際履行能力；二是先履行小額合同或者部分履行合同。但是關(guān)鍵的不同點(diǎn)是“先履行小額合同或者部分履行合同”，在精細(xì)一點(diǎn)是“小額”。既然不存在“小額”問題，就有可能合同當(dāng)事雙方已經(jīng)簽訂且履行的合同標(biāo)的是很大的。我查閱卷宗材料，找不到證據(jù)支持我的觀點(diǎn)。我會見被告時，重點(diǎn)詢問被告人，被告人說兩個單位業(yè)務(wù)來往近十年了，業(yè)務(wù)往來兩千余萬元，最終只剩不到二十萬元的貨款。我調(diào)去單位賬本，證明被告人沒有說謊。
庭審中，我將賬本提交合議庭，發(fā)表了自己的辯護(hù)意見。庭審后，兩被告人被變更強(qiáng)制措施，取保候?qū)徎丶?。五年過去了，案子再無動靜?！拘剔q律師王同生：對比起訴書與起訴意見書，發(fā)現(xiàn)不同并深究，對律師辯護(hù)有幫助?！?/p>
第四步：看報案記錄、立案登記表、發(fā)破案經(jīng)過，結(jié)合卷宗材料找出被告人自首、立功、主動供述等情節(jié)。
通過卷宗材料找出被告人自首、立功、主動供述等情節(jié)，大多數(shù)辯護(hù)律師都知道，我想說的是，如果結(jié)合看報案記錄、立案登記表、發(fā)破案經(jīng)過效果會更好。
不過多的贅述。
第五步：看抓獲經(jīng)過、辦案說明，找出對被告人有利的情節(jié)，比如：自首、立功等。
怎樣看待抓獲經(jīng)過、辦案說明：
其一：有的律師說法律規(guī)定辦案說明不是法定的證據(jù)，不能作為定案的依據(jù)，我的觀點(diǎn)是：辦案說明的內(nèi)容對被告人有利，就不提異議，公訴機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)愿意用作定案的依據(jù)也不管；如果辦案說明的內(nèi)容對被告人不利，堅決提異議，不能作為定案的依據(jù)！【刑辯律師王同生：只要對被告人有利，可將錯就錯?！?/p>
其二：不能想當(dāng)然的相信辦案說明、抓獲經(jīng)過，必須在會見被告人時核實(shí)。一個盜竊案子，一案兩被告，抓獲經(jīng)過都說明了兩被告是被抓獲歸案的。在會見我的被告人時，他也承認(rèn)自己是被抓獲的，同時他還說是他帶領(lǐng)辦案人員將另一被告人抓獲的，這是一個對我的當(dāng)事人非常有利的一個情節(jié)，作為辯護(hù)律師這應(yīng)該是一個很大的收獲。
第六步：研究被告人的供述。
辯護(hù)律師在看被告人供述時，各有各的側(cè)重點(diǎn)和習(xí)慣，應(yīng)該各有特色。這里我想談一下有的辯護(hù)律師可能忽視的方面：
（一）看“臺頭”，特別是第一份被告人的供述。如果被告人的第一份材料的“臺頭”是“詢問筆錄”而不是“訊問筆錄”就應(yīng)該有目的性的看被告人是否符合自首或者主動交代，要具體案件具體分析。
有一個故意殺人案件，被告人將受害人殺死，投尸井中。復(fù)印卷宗后，我發(fā)現(xiàn)被告人的第一份材料的“臺頭”是“詢問筆錄”就引起重視，經(jīng)核實(shí)得知，偵查機(jī)關(guān)開始只是懷疑被告一家人有作案嫌疑，就將被告及其家人共計五人全部傳喚，被告人覺得自己的行為連累了家人，就供述了犯罪過程。我其中一個辯護(hù)意見：被告人有自首情節(jié)。結(jié)合其他辯護(hù)意見，被告人被判有期徒刑十五年，應(yīng)該是成功的。
（二）看開頭幾個問答。如果是“問：你來干什么？答：我來投案?！本蛻?yīng)該考慮被告人是否具備自首情節(jié)。有的人會說，既然來投案了，還不是自首嗎？不一定，主動投案只是自首的一個條件之一，主動投案并不一定是自首。
（三）看訊問人員是否兩人。兩人訊問是硬性的法律規(guī)定，不容違反。簽有一名辦案人員的名字，很明顯不能證明偵查人員兩人訊問；簽有兩名辦案人員的名字，不能必然的證明兩名偵查人員訊問，實(shí)際操作過程中，有時是一名偵查人員訊問，然后再叫其他的偵查人員補(bǔ)簽的情況是存在的。這就需要結(jié)合全卷材料進(jìn)行比對，看是否存在一名偵查人員在同樣的時間，參與不同的偵查活動等等；雖然簽有兩個偵查人員的名字，但是筆記相同，也不能證明是兩名偵查人員訊問。九六年我為一名故意殺人犯辯護(hù)，被告人是女的，她伙同他人將自己的丈夫殺死后投尸井中。閱卷的時候我就發(fā)現(xiàn)卷宗中絕大多數(shù)訊問、詢問筆錄上的簽名是一個人的筆跡。庭審過程中，公訴人反復(fù)強(qiáng)調(diào)一句話：卷宗材料證明。。。。。。當(dāng)時我剛從公安機(jī)關(guān)辭職一年多，辦案人員都很熟悉，但是為了保住被告人的性命，我還是有針對性的發(fā)表了自己的意見：公訴人先后三次提到卷宗材料能夠證明他的觀點(diǎn)，但本辯護(hù)人認(rèn)為，卷宗材料中所有的被告人供述、證人證言都不能作為定案的依據(jù)，因?yàn)樽鳛檗q護(hù)人在閱卷的時候，我發(fā)現(xiàn)所有的證人證言、被告人供述材料辦案人員一欄中雖然簽有兩個人的名字但都是一個人的筆跡。偵查機(jī)關(guān)訊問被告人、詢問證人時，不允許“外人”在場，你怎么能夠證明偵查人員在辦案時符合法定程序？一個人的筆跡，本辯護(hù)人就說偵查人員一人違法辦案！相關(guān)材料就不能作為定案的依據(jù)。此言一出，在審判庭特別是旁聽席上一起一陣騷動。最終結(jié)合其他情節(jié)，成功為該被告人進(jìn)行了辯護(hù)，得判無期徒刑。宣判后我的看守所回訪，被告人一見到我就說：同監(jiān)室的人都說我結(jié)了一個好果子，一個故意傷害致死的犯人已經(jīng)上了死刑床了，謝謝你，王律師。
（四）看訊問地點(diǎn)是否符合法律規(guī)定。根據(jù)刑訴法，訊問犯罪嫌疑人的地點(diǎn)是有規(guī)定的，我想辯護(hù)律師應(yīng)該知道。同時還規(guī)定，犯罪嫌疑人被抓獲后要及時送羈押場所。就是為了防止刑訊逼供。重、特大刑事案件更應(yīng)嚴(yán)格要求。
如果訊問筆錄寫的訊問地點(diǎn)不符合規(guī)定，顯然違反法定程序，不必贅述；就是訊問筆錄上寫的訊問地點(diǎn)合法，也要進(jìn)行核實(shí)：一要查看守所的體檢表、入所登記、提審記錄；二要看醫(yī)院的查體記錄上的查體時間；三要在會見犯罪嫌疑人、被告人時核實(shí)；四要通過其他途徑核實(shí)，具體案件具體對待。
有這樣一起案子：兩名被告人搶劫一出租車女司機(jī)，將司機(jī)用背包帶勒死后投尸山谷。第一被告一審被判死刑。第一被告二審階段委托我作為他的辯護(hù)人。在會見第一被告人時，我問到他從抓獲到送交看守所的經(jīng)過，通過被告人的回答，我發(fā)現(xiàn)：被告人被抓獲后，先是被押到某派出所，然后到了某刑警隊(duì)，問了第一份筆錄，第二天下午到醫(yī)院體檢，然后才送到看守所。從抓獲到送達(dá)看守所，期間近三十個小時。但是，訊問筆錄記載的訊問地點(diǎn)是某看守所，不是某刑警隊(duì)辦公室。很明顯，訊問地點(diǎn)是偽造的。庭審調(diào)查階段，我向第一被告人通過提問題，發(fā)表偵查人員程序違法的辯護(hù)觀點(diǎn)。第二被告被帶上法庭，我在庭審發(fā)問階段，也提出了相同的問題，第二被告的回答內(nèi)容與第一被告完全一致，進(jìn)一步印證了我的辯護(hù)觀點(diǎn)。后來，公訴人提供了看守所提供的看守所入所體檢表、入所登記表、提審記錄、醫(yī)院的查體證明?？词厮胨w檢表、入所登記表、提審記錄證明偵查人員沒有違法辦案。但是，從醫(yī)院的體檢證明特別是醫(yī)院的原始體檢單據(jù)中心電圖單子上有時間記錄，根據(jù)該時間記錄，兩被告人體檢的時間是第二天下午十六時四十五分。根據(jù)常規(guī)，先到醫(yī)院體檢，然后看守所才同意收押某犯罪嫌疑人或被告人。作為辯護(hù)人我用醫(yī)院的體檢單據(jù)上的時間，推翻了看守所入所體檢表、入所登記表、提審記錄，繼續(xù)堅持自己關(guān)于偵查人員違法辦案的觀點(diǎn)，并且進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)：看守所與偵查人員合伙偽造材料，掩蓋違法辦案的事實(shí)。并指出：當(dāng)一名偵查人員不惜偽造事實(shí)時，這名偵查人員參與偵辦的所有的材料，還能作為定案的依據(jù)嗎？
我的辯護(hù)意見得到法官、旁聽人員的認(rèn)可，效果很好。
（五）看訊問筆錄的訊問時間、簽字捺印及其他訊問筆錄制作要求。主要是找到辦案人員違法辦案等辯護(hù)情節(jié)，不一一贅述。
（六）看訊問筆錄反映的案件事實(shí)。這一點(diǎn)，辯護(hù)律師都會注意到。在這里我只想說：要仔細(xì)看，多看幾遍，看一遍有一遍的收獲，不信你試試；還有，要根據(jù)起訴書的指控看材料，根據(jù)自己的辯護(hù)思路看材料，根據(jù)特定的案件的特定要求確定看材料的角度。找辯護(hù)依據(jù)，找辯護(hù)突破口，找矛盾點(diǎn)等。要仔細(xì)，要比對。
我相信，每一名辯護(hù)律師都有自己的成功方法，愿交流。
【刑辯律師王同生：辯護(hù)律師要從程序到實(shí)體全面研究被告人供述?！?/p>
第七步：看證人證言
與看犯罪嫌疑人、被告人供述相仿，不再細(xì)說。
不過，在辦案過程中如果發(fā)現(xiàn)證人證言有出入，要想法推翻。有一個交通肇事案子，有一位證人證明他在自家大門口看到一個拖掛車，車頭粉紅色，撞死了受害人。這個證據(jù)很關(guān)鍵。我叫被告人親屬領(lǐng)著我到了這位證人的大門口，向事故地點(diǎn)看，發(fā)現(xiàn)中間有一個土丘當(dāng)著，根本看不到案發(fā)現(xiàn)場，我拍照取證，提供到合議庭，辯護(hù)效果很好?！拘剔q律師王同生：辯護(hù)律師不能簡單相信證人證言?！?/p>
第八步：看扣押物品清單
對扣押物品清單的認(rèn)識，不同的辯護(hù)律師有不同的理解。有的重視，有的不重視。我的觀點(diǎn)：既然是卷宗里面有的材料，就應(yīng)當(dāng)足夠重視。從辯護(hù)的角度，從扣押物品清單可以看出贓款贓物的追繳情況，進(jìn)而印證犯罪行為的社會危害性的大小；與扣押物品清單同類的還有“家屬主動交來物品清單”，如果是“家屬主動交來物品清單”，就是一個酌定的從輕處罰情節(jié)；有時扣押物品清單的作用還很多。
有一起故意殺人案，犯罪嫌疑人將受害人殺死之后將尸體掩埋，把受害人的衣物藏在自家某一地方。偵查機(jī)關(guān)將犯罪嫌疑人抓獲。在會見犯罪嫌疑人的時候，犯罪嫌疑人堅持自己是自首，是他先交代，偵查機(jī)關(guān)才破案的。但是，辦案人員堅持是先從犯罪嫌疑人家中搜出了受害人的衣物后，犯罪嫌疑人才不得不交代了自己的犯罪行為，不應(yīng)該是自首。到底誰的說法是正確的呢？我反復(fù)查閱卷宗，最終看到了偵查機(jī)關(guān)搜查出受害人衣物后制作的扣押物品清單，清單的制作日期晚于犯罪嫌疑人交代犯罪事實(shí)的那份供述的制作日期。很明顯，是犯罪嫌疑人交代在前，進(jìn)而印證了犯罪嫌疑人的說法。
扣押物品清單還有其他作用，這要根據(jù)具體案情而定。再比如通過扣押物品清單可以很明確的看出犯罪工具的是否找到了，證據(jù)鏈?zhǔn)欠裢暾取?/p>
第九步：看現(xiàn)場勘查筆錄、尸檢報告
我從事公安工作九年，九五年從事律師工作，特別是九七年專業(yè)從事刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)以來，我一直有一個觀點(diǎn)：刑事案件的卷宗中，現(xiàn)場勘查筆錄、尸檢報告是值得相信的材料。因?yàn)椋F(xiàn)場勘查筆錄、尸檢報告是案發(fā)后，偵查機(jī)關(guān)的專業(yè)人員制作的專業(yè)文書，這是其一；其二，制作場勘查筆錄、尸檢報告追求客觀、真實(shí)，不帶有任何主觀內(nèi)容；其三，制作場勘查筆錄、尸檢報告的目的是為了給偵查破案提供幫助。所以，通過科學(xué)、真實(shí)的場勘查筆錄、尸檢報告能夠還原案件的真實(shí)狀況。
還原案件事實(shí)，是一個刑事辯護(hù)律師成功辯護(hù)的基礎(chǔ)。刑事辯護(hù)律師要充分利用場勘查筆錄、尸檢報告來印證卷宗中的其他材料，要認(rèn)真分析、比對，有時收獲很大。
一個交通肇事案件，我在為被告人進(jìn)行辯護(hù)過程中，根據(jù)現(xiàn)場勘查筆錄中的現(xiàn)場勘查圖反映的行駛路線，結(jié)合現(xiàn)場勘查筆錄中照片反映的車輛撞擊部位做了很多種試驗(yàn)，都與按照卷宗材料反映的撞擊過程及后果都不相符。本案用卷宗材料中的場勘查筆錄基本推翻了其他的卷宗材料，辯護(hù)效果很好，當(dāng)事人及其親屬很滿意。
還有一個故意傷害案子:一位女性受害人被他人用銳氣捅傷，穿透心臟死亡。偵查機(jī)關(guān)抓獲了一名犯罪嫌疑人。該犯罪嫌疑人在偵查階段認(rèn)罪，到了庭審就不認(rèn)罪。律師會見就喊冤。查閱卷宗過程中，我發(fā)現(xiàn)被告人供述的作案地點(diǎn)與現(xiàn)場勘查筆錄反應(yīng)的受害人尸體出現(xiàn)的地點(diǎn)有出入，就到現(xiàn)場實(shí)地勘查，發(fā)現(xiàn)雖然都是在路口處，但根本不是一個路口。于是我將被告人供述的作案地點(diǎn)及周圍參照物繪制成圖，庭審時給三名審判人員及公訴人各一份，將我繪制的圖與卷宗中的現(xiàn)場勘查圖對比著發(fā)表辯護(hù)意見，得到了審判人員的認(rèn)可。公訴機(jī)關(guān)撤回補(bǔ)充偵查后有開了一遍庭，最終被告人被變更強(qiáng)制措施取保候?qū)徎氐郊抑??！拘剔q律師王同生：現(xiàn)場勘查筆錄能幫助辯護(hù)律師還原案情，成功辯護(hù)?！?/p>
第十步：看鑒定結(jié)論（意見）
鑒定結(jié)論（意見）有多種：涉案物品損失鑒定、涉案物品價值鑒定、犯罪嫌疑人刑事責(zé)任能力鑒定及其他鑒定。
我認(rèn)為鑒定結(jié)論是卷宗材料中最不可信的材料之一，有時和審判人員交流，他們也有同感。
鑒定結(jié)論（意見）是案件偵破后，偵查機(jī)關(guān)因辦案需要，委托專門機(jī)構(gòu)進(jìn)行的鑒定，鑒定結(jié)論（意見）受鑒定人員素質(zhì)影響，受鑒定的依據(jù)的材料是否真實(shí)、完整的影響，受偵查人員意愿的影響，有很大一部分鑒定結(jié)論（意見）有出入。我的一貫做法是對鑒定結(jié)論（意見）用懷疑的眼光審視、研究、推翻。至于原因有以下幾點(diǎn)：
（一）涉案物品價值鑒定，受辦案人員的意愿影響很大，有的就是湊數(shù)額。有一起盜竊案件，起訴書認(rèn)定盜竊價值2萬余元，想判緩刑很難，于是被告人申請重新鑒定，重新鑒定的數(shù)額成了9000余元，最終得判緩刑。
（二）涉案物品損失鑒定對案件的辦理很重要，有的關(guān)乎能否立案，有的關(guān)乎量刑的幅度。作為辯護(hù)律師在為犯罪嫌疑人、被告人辯護(hù)時，不要認(rèn)為這是專門機(jī)構(gòu)做出的鑒定，就一概相信，一帶而過。有一起防火案件，事發(fā)一年后偵查機(jī)關(guān)破案，將犯罪嫌疑人抓獲。卷宗材料中的涉案物品損失鑒定是破案后，偵查機(jī)關(guān)委托鑒定機(jī)構(gòu)做出的。從真?zhèn)€案件材料看，放火案件發(fā)生后被燒毀的物品沒有清點(diǎn)，也沒有進(jìn)行證據(jù)保存，只有受害方自己的材料中說了一個損失數(shù)額。作鑒定必須有鑒定的實(shí)物依據(jù)，既通常意義上的“鑒材”沒有了，鑒定的數(shù)額是怎么出來的？被告方要求重新鑒定，重新鑒定的結(jié)果是“原來的鑒定符合法定程序”。被告方要求對損失數(shù)額重新鑒定，并不是原來那份鑒定的程序是否合法。在被告方的強(qiáng)烈要求下，審判機(jī)關(guān)又委托了幾家鑒定機(jī)構(gòu)，但是，這些鑒定機(jī)構(gòu)都拒絕受理。最終，一審法院以沒有證據(jù)推翻第一份鑒定為由，判決兩名被告人十年有期徒刑。兩被告人上訴。二審法官也認(rèn)為鑒定有問題，但他的觀點(diǎn)是既然有鑒定，又沒法推翻，按照鑒定的數(shù)額就應(yīng)當(dāng)在十年以上量刑，他們也沒有好辦法。談到鑒定存在的這類問題，他建議律師以適當(dāng)?shù)姆绞胶粲跻幌隆?/p>
明年新的刑訴法實(shí)施后，救濟(jì)途徑會多一點(diǎn)，我拭目以待。
（三）關(guān)于犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任能力鑒定，辯護(hù)律師而應(yīng)當(dāng)高度重視。一個故意殺人案件，會見被告人時發(fā)現(xiàn)被告人的精神狀態(tài)不正常，其家人說他有精神病。辦案人員也應(yīng)當(dāng)注意到了被告人的精神狀態(tài)，卷宗材料中有一份刑事責(zé)任能力鑒定，結(jié)論是被告人具備刑事責(zé)任能力。案件已經(jīng)到了審判階段，作為辯護(hù)人根據(jù)我近二十年的刑事辯護(hù)體會，申請重新鑒定結(jié)果也不會有什么變化。因?yàn)槿绻匦妈b定的結(jié)果否定了被告人的刑事責(zé)任能力，會給案件的辦理帶來很多麻煩，不排除最終結(jié)果引起國家賠償。聽之任之是不行的，怎么辦呢？大量取證，撼動卷宗中鑒定的結(jié)論，影響審判人員。說到取證，最大得遺憾是被告人的家人沒有到專門的醫(yī)療機(jī)構(gòu)給被告人進(jìn)行過治療，無法取到病例。作為辯護(hù)律師做了大量的外圍取證：學(xué)校老師、同學(xué)、親友、本村的村民，調(diào)查了被告人家人的精神病史，找到了相關(guān)的醫(yī)學(xué)論證，一并提交合議庭。再結(jié)合其他情節(jié)，成功為被告人進(jìn)行辯護(hù)，雖然沒有進(jìn)行民事賠償，還是保住了被告人的性命。
（四）涉案贓物純度鑒定。涉毒案件毒品純度鑒定經(jīng)常遇到，對被告人可能判處重刑的案件，毒品純度鑒定必須有。一起販毒案件，被告人將同一批毒品賣給了不同的人。案發(fā)后，都予以追繳。卷宗中對追繳的毒品分別進(jìn)行了鑒定，但是純度不一樣。為什么不一樣，無卷宗材料說明。庭審中我就這個問題提出了異議。效果不錯。
第十一步：看被告人的身份證明材料。被告人的身份證明材料一般有兩類：一是有的犯罪，只有具備特定的身份，符合“特殊主體”條件才會構(gòu)成。這種案件卷宗材料中的相關(guān)身份證明材料要詳細(xì)審查，如果只是一個簡單的單位說明，從證據(jù)使用提出異議的同時，還應(yīng)當(dāng)核實(shí)其檔案材料。2004年我辦了兩起玩忽職守案件，我都是從犯罪主體進(jìn)行了成功的辯護(hù)，最終一審改了罪名，判決被告人有罪免刑。兩名被告人認(rèn)為事情的影響很大，有罪免刑能保住公職，結(jié)果就可以了都沒有上訴。我每每想起這兩期案件，總是覺得遺憾，如果被告人上訴，結(jié)果很可能無罪。第二種情況是關(guān)于被告人年齡的身份證明材料。這種材料辯護(hù)律師往往簡單的認(rèn)同。我有一種做法，如果發(fā)現(xiàn)被告人犯罪時的年齡剛剛超過法律規(guī)定的幾個年齡段一至兩個月，就要慎重對待。因?yàn)槲覐氖逻^公安工作近十年，也親自指導(dǎo)村文書辦理過身份證。在農(nóng)村，小孩出生報戶口時按農(nóng)歷，辦理身份證的時候也不去換算，就簡單的將農(nóng)歷生日寫成陽歷生日，根據(jù)萬年歷換算，這種情況的年齡差距在一到兩個月之間。一起故意殺人案件，從戶籍證明看被告人剛剛超過十八周歲幾天，通過詢問被告人的母親，她說身份證上的年齡實(shí)際是被告人的農(nóng)歷生日。我到被告人村里取證，找被告人的同學(xué)、經(jīng)常在一起的朋友、同齡人、村文書，并且申請村文書出庭。公訴人的觀點(diǎn)：戶籍材料是法定證據(jù)，我的觀點(diǎn)是實(shí)事求是。開庭時，我發(fā)現(xiàn)審判人員讓被告人的母親和我坐在一起參與庭審，就覺得有戲。最終，結(jié)合其他的情節(jié)進(jìn)行了成功的辯護(hù)，雖未賠償，還是保住了被告人的性命。還有一起案件，被告人是河南人，因?yàn)楸I竊罪在淄博受審。我發(fā)現(xiàn)年齡有問題。被告人的母親從當(dāng)?shù)氐拿裾块T復(fù)印了原始的戶籍材料。開庭時，公訴人要求庭后核實(shí)。我馬上表示同意，并說被告人的家人表態(tài)可以出路費(fèi)。大家都知道是否核實(shí)，并不是辯護(hù)律師說了算。我之所以表示同意，并說明被告人的家人愿意出路費(fèi)，是為了顯示被告方“不心虛”，進(jìn)而說明證據(jù)是真實(shí)的。庭后也沒有核實(shí)，最終采信了我的辯護(hù)意見。
第十二步：看辨認(rèn)筆錄。
辨認(rèn)筆錄是偵查人員制作的對案件事實(shí)的認(rèn)定有很大作用的不可缺少的材料，辯護(hù)律師要慎重對待。我承辦過一起搶劫殘疾人代步車的案子，被告人是一男一女，搶劫過程中因?yàn)槭芎θ朔纯梗瑑杀桓嫒藢⑹芎θ藲⑺?。卷宗材料中有三份辨認(rèn)筆錄：犯罪現(xiàn)場辨認(rèn)筆錄、犯罪工具及血衣焚燒掩埋地點(diǎn)辨認(rèn)筆錄、兇器辨認(rèn)筆錄。我是給男性被告人辯護(hù)，男性被告人被列為第一被告，家里犯罪現(xiàn)場三百余公里，對案發(fā)地點(diǎn)根本不熟悉。他是怎樣帶領(lǐng)案發(fā)人員找到犯罪現(xiàn)場？尤其是焚燒作案工具和血衣的地點(diǎn)是在玉米地里。會見被告時我詳細(xì)詢問辨認(rèn)過程，有一個情節(jié)：辨認(rèn)犯罪現(xiàn)場以及辨認(rèn)焚燒作案工具、血衣的地點(diǎn)兩名被告人是一起去的，前后兩輛車，他在后面的車上，另外一名被告人在前面的車上，兩名被告人一前一后，同一天進(jìn)行了辨認(rèn)，要不然，他不可能記住路，更不可能領(lǐng)著辦案人員找到相關(guān)現(xiàn)場進(jìn)行辨認(rèn)。但是，兩名被告人的辨認(rèn)筆錄上的日期不是同一天。很明顯，辨認(rèn)過程有瑕疵，辨認(rèn)筆錄上的辨認(rèn)時間是偽造的。關(guān)于兇器的辨認(rèn)筆錄。我發(fā)現(xiàn)因?yàn)檎嬲淖靼腹ぞ咭呀?jīng)被燒毀，無法完整辨認(rèn)，辦案人員讓兩被告人帶領(lǐng)到購買兇器的地方，又重新買了一件同樣的，然后和其它兇器擺放在一起進(jìn)行辨認(rèn)。很明顯有瑕疵。庭審質(zhì)證時，我發(fā)表了自己的質(zhì)證觀點(diǎn)。當(dāng)然還有其他的辯護(hù)情節(jié)。辯護(hù)應(yīng)當(dāng)是成功的，兩被告都保住了性命。事后，看守人員和我說：被告人對你的辯護(hù)非常的滿意，開庭前壓力很大，吃不下、睡不著。開庭后回到看守所一睡就是一天。
第十三步：看偵查試驗(yàn)材料。
有時案件證據(jù)鏈關(guān)鍵點(diǎn)缺失，又無法找到直接證據(jù)彌補(bǔ)，為了保證證據(jù)鏈的完整性，偵查機(jī)關(guān)才做偵查試驗(yàn)，這是做偵查試驗(yàn)的一種主要情況。不難看出，偵查試驗(yàn)的作用是不容忽視的。同樣，刑事辯護(hù)律師在閱卷的時候也不應(yīng)該忽視偵查試驗(yàn)，要認(rèn)真研究，詳細(xì)分析，尋找突破點(diǎn)。有一起故意殺人案件，一女性受害人被他人用銳器從左乳房捅入胸部，穿透心臟致死。卷中沒有兇器。第一次開庭后案件退回補(bǔ)充偵查。期間我在辦理其他案件時與偵查人員想遇，交流過程中我提到作案工具缺失，證據(jù)不完整。辦案人員讓被告人畫了一把匕首，然后按照樣式打造了一把匕首。又用一個豬心做了偵查試驗(yàn)，提交到合議庭。我及時閱卷，帶著米尺詳細(xì)量了兇器的長度。想法推翻偵查試驗(yàn)結(jié)論。從形式上找出幾處不完整的地方：比如沒有在場人簽名等。形式缺陷不能必然推翻偵查試驗(yàn)，必須有真正扎實(shí)的理由才行。我比對偵查試驗(yàn)詳細(xì)研究卷宗材料，我發(fā)現(xiàn)卷宗中匕首長17、5公分，匕首柄8公分，匕首刀刃長9、5公分。尸檢報告中有一個關(guān)于受害人心臟的彩色解剖相片，相片上標(biāo)注心臟內(nèi)壁直徑6、5公分，再加上兩側(cè)的心臟壁、胸腔肌肉、肋骨、乳房、毛衣、皮夾克等，一個9、5公分長的刀刃不可能穿透受害人的心臟。我詳細(xì)的發(fā)表了自己的質(zhì)證意見，得到了審判人員的認(rèn)可。結(jié)合其他的辯護(hù)意見，被告人被取保候?qū)?，變更?qiáng)制措施回到家中。
第十四步：看卷宗中的賬目、單據(jù)。
賬目、單據(jù)涉及案件的犯罪數(shù)額，影響著是否構(gòu)成犯罪及量刑幅度，對定罪量刑的影響都很大。有一起網(wǎng)絡(luò)賭博案件，開始卷宗材料認(rèn)定的數(shù)額兩億余元，我辯護(hù)的時候，詳細(xì)查閱相關(guān)賬目、單據(jù)，庭審過程中提出異議，并要求重新鑒定，最終涉案數(shù)額認(rèn)定為800余萬元，被告人得判緩刑。
第十五步：看視聽資料
辯護(hù)律師審查視聽資料，不應(yīng)當(dāng)只注重視聽資料的完整性等程序性方面，要注意視聽資料反應(yīng)的內(nèi)容及相關(guān)時間點(diǎn)。有一個刑事案件，庭審放訊問視聽資料的過程中，我發(fā)現(xiàn)被告人變換姿勢抬右腿時，表情痛苦，我立即記錄了視聽資料上顯示的時間。又過了一段時間，被告人的背部不小心碰到椅背，條件反射般迅疾離開，表情也很痛苦，我也記錄下當(dāng)時錄像上顯示的時間點(diǎn)。之后，我征得審判人員許可，就試聽資料反應(yīng)的上述情況向被告人提問。被告人說：偵查人員把他的腿打腫了，把他的背部打破了等等。用公訴機(jī)關(guān)提供的視聽資料結(jié)合被告人的當(dāng)庭回答，證明了偵查人員刑訊逼供。
第十六步：看物證
物證屬于應(yīng)當(dāng)重視的客觀性較強(qiáng)的證據(jù)，在物證上做文章，效果往往出乎意料。一個強(qiáng)奸案子，卷宗反映受害人事后將精液保存并交給偵查人員。但卷中卻沒有DNA鑒定報告。加之被告人和我說在他進(jìn)入受害人屋里之前，從受害人屋里出來了一個男人。我就認(rèn)定，一定是鑒定報告對被告人有利。
庭審時，我在自己認(rèn)為合適的時機(jī)，向?qū)徟腥藛T提出申請，要求公訴人出示關(guān)于精液的DNA鑒定報告，審判人員采納了我的意見，請公訴人出示。公訴人很不情愿的出示了鑒定，鑒定結(jié)論精液不是被告人所留！
當(dāng)然，卷宗中如果有其他的材料，也應(yīng)該認(rèn)真對待。辯護(hù)律師在閱卷過程中，順序可以變通，這要根據(jù)案件的特點(diǎn)，閱卷的習(xí)慣。
第十七步：準(zhǔn)備辯護(hù)方向的順序
閱卷、調(diào)查、會見的目的是確定辯護(hù)意見，確定辯護(hù)意見之前，要先確定辯護(hù)方向。辯護(hù)方向有三：一是無罪辯護(hù)；二是輕罪辯護(hù)；三是免刑、減輕、從輕處罰辯護(hù)。在這里我只是簡單說一下無罪辯護(hù)。
無罪辯護(hù)是辯護(hù)律師的首選。首選并不是所有的案件都要做無罪辯護(hù)。辯護(hù)律師辦理任何一起案件，不論案件簡單還是復(fù)雜，都要首先看一下能否做無罪辯護(hù)，不能做無罪辯護(hù)時在選擇其他的辯護(hù)方向。
無罪辯護(hù)的切入點(diǎn)：
1.
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