原創(chuàng)：喬士倩 北京市中銀（濟(jì)南）律師事務(wù)所
新冠疫情仍處于全國蔓延之勢，做好疫情防控工作，是全國上下唯一的大事。疫情，對于施工企業(yè)，對于在建工程，對于勞務(wù)人員，都影響巨大。疫情之后，做好開工準(zhǔn)備工作之余，索賠管理工作也要提上日程。在開工前，做好策劃工作，算好成本賬，算好損失賬，更是每個企業(yè)管理人員所關(guān)注的重點(diǎn)。
一、疫情對施工企業(yè)的影響
若地方政府根據(jù)疫情發(fā)展情況發(fā)布了禁止復(fù)工的命令和規(guī)定，或地方政府雖未發(fā)布禁止復(fù)工的命令，但是受到疫情的影響，工程所需人員、材料和機(jī)械設(shè)備短缺，無法復(fù)工，影響整體工程的進(jìn)度，這樣，工期延誤已成定局。
另一種情況就是工程所在地地方政府既沒有發(fā)布禁止復(fù)工的命令，工程所需人材機(jī)價格上漲，防疫措施導(dǎo)致成本增加，承包人則可依據(jù)相關(guān)合同約定和法律規(guī)定向發(fā)包人主張權(quán)利。
二、疫情之下，承包人能夠索賠的費(fèi)用有哪些
疫情，根據(jù)以往非典時期的判例，多數(shù)支持其作為不可抗力作為免責(zé)事由，承包人可免除部分或者全部關(guān)于工期延誤等方面的責(zé)任。也就是說，承包人可以此為由，對抗發(fā)包人以工期延誤為由提起的索賠。另一方面，承包人可以此為由向發(fā)包人主張順延工期。對于疫情造成的其他費(fèi)用和財(cái)產(chǎn)損失，原則上各自損失各自負(fù)擔(dān)。也就是說，承包人僅能就工期延誤造成的成本費(fèi)用，包括工人工資、按照發(fā)包人要求照管、修復(fù)、清理工程的費(fèi)用等，進(jìn)行索賠，不能就利潤損失進(jìn)行索賠。
在疫情影響并不能構(gòu)成不可抗力的情況下，可考慮引用法律變更、市場價格波動等要求調(diào)整合同價格。當(dāng)然，無論是否構(gòu)成不可抗力，可否調(diào)整價格和索賠范圍都需要根據(jù)合同的約定。若合同對此有約定，從其約定。無約定，從法定。約定不合理的，仍可考慮從法律規(guī)定著手酌情主張權(quán)利。
具體到承包人能夠索賠的費(fèi)用有哪些，《建設(shè)工程施工合同示范文本》第17.3.2條之4，停工的費(fèi)用損失，由發(fā)包人、承包人合理分擔(dān)。停工期間必須支付的工人工資，由發(fā)包人承擔(dān)。之6，按照發(fā)包人要求，照管、清理、修復(fù)工程的費(fèi)用，由發(fā)包人承擔(dān)。之5，復(fù)工后，發(fā)包人要求趕工的，其趕工費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。
三、承包人索賠需要哪些步驟和程序
首先，收集證據(jù)，證明不可抗力發(fā)生及因此產(chǎn)生損失，包括政府關(guān)于疫情的命令文件通知，包括從人材機(jī)等生產(chǎn)要素方面，尋找延長工期的理由，工人處于疫情嚴(yán)重地區(qū)無法返工，材料生產(chǎn)廠家被禁止開工并且沒有替代等，包括停工期間需要發(fā)放的工人工資發(fā)放記錄，包括材料、機(jī)械設(shè)備等因市場因素以外的疫情因素影響大幅上漲而增加支出的證據(jù)，包括因不可抗力解除合同后承包人已完成工作量、已采購已交付物品的價款、退貨的損失、撤場的費(fèi)用等證據(jù)，包括停工期間承包人采取的合理措施減少損失的證據(jù)，以抗辯發(fā)包人的反索賠。
其次，及時向業(yè)主發(fā)文說明情況，避免合同違約。如合同延期告知函等文書。通知其因不可抗力疫情事件所受影響及需要申請順延工期的請求?？筛鶕?jù)《合同法》第118條和《建設(shè)工程施工合同示范文本》第17.2條的規(guī)定，通知對方和監(jiān)理單位，書面說明情況，提供政府文件、材料停供說明、人員無法返工說明等。
再次，書面向發(fā)包人協(xié)商復(fù)工時間，申請監(jiān)理和發(fā)包人審批。將預(yù)計(jì)復(fù)工時間、復(fù)工的審批程序，可能包括的政府審批等，停工工地的照管安排、人員工資等情況，形成書面文件，以便日后發(fā)生糾紛時作為證據(jù)主張權(quán)利。
疫情結(jié)束后，遞交不可抗力最終報告。除了及時提交中間報告，疫情結(jié)束后28天內(nèi)，提交最終報告。
若與發(fā)包人無法就上述問題達(dá)成協(xié)商一致，則書面申請延長工期，上報費(fèi)用情況。關(guān)于費(fèi)用分?jǐn)倖栴}，則視合同約定情況，其次根據(jù)交易慣例，參考施工合同示范文本。
根據(jù)《施工合同示范文本》，承包人應(yīng)當(dāng)在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)，向監(jiān)理單位提交索賠意向通知書。在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi)提交正式的索賠報告，包括索賠理由、索賠金額、申請順延的工期和證明材料等。
四、索賠注意事項(xiàng)
（一）按約定程序、接收對象、約定時限進(jìn)行索賠；無約定，按照《施工合同示范文本》等交易慣例執(zhí)行；
（二）索賠意向書，無需證據(jù)；
（三）可不適用索賠字樣，使用某某情況匯報，某某情況報告等即可；
（四）索賠報告需要收集證據(jù)；
（五）承包人應(yīng)在停工期間做好減損工作，以應(yīng)對反索賠工作；
五、索賠依據(jù)
（一）《合同法》第94條 有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；
（二）《合同法》第117條 因不可抗力不能履行合同，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。
（三）《合同法》第118條 當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。
（四）《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》第21.1.1項(xiàng) 不可抗力是指承包人和發(fā)包人在訂立合同時不可預(yù)見，在工程施工過程中不可避免并不能克服的自然災(zāi)害和社會性突發(fā)事件，如地震、海嘯、瘟疫、水災(zāi)、騷亂、暴動、戰(zhàn)爭和專用合同條款約定的其他情形。
（五）《建設(shè)工程施工合同示范文本》第17.3.2條 不可抗力導(dǎo)致的人員傷亡、財(cái)產(chǎn)損失、費(fèi)用增加和（或）工期延誤等后果，由合同當(dāng)事人按以下原則承擔(dān)：（1）永久工程、已運(yùn)至施工現(xiàn)場的材料和工程設(shè)備的損壞，以及因工程損壞造成的第三人人員傷亡和財(cái)產(chǎn)損失由發(fā)包人承擔(dān)；
（2）承包人施工設(shè)備的損壞由承包人承擔(dān)；
（3）發(fā)包人和承包人承擔(dān)各自人員傷亡和財(cái)產(chǎn)的損失；
（4）因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)，已經(jīng)引起或?qū)⒁鸸て谘诱`的，應(yīng)當(dāng)順延工期，由此導(dǎo)致承包人停工的費(fèi)用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔(dān)，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔(dān)；
（5）因不可抗力引起或?qū)⒁鸸て谘诱`，發(fā)包人要求趕工的，由此增加的趕工費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)；
（6）承包人在停工期間按照發(fā)包人要求照管、清理和修復(fù)工程的費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。
不可抗力發(fā)生后，合同當(dāng)事人均應(yīng)采取措施盡量避免和減少損失的擴(kuò)大，任何一方當(dāng)事人沒有采取有效措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，應(yīng)對擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。
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