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　【案情簡(jiǎn)介】

　　2015年2月，阮某入職上海A公司，雙方簽訂了為期三個(gè)月的試用期合同，約定待試用期滿阮某符合轉(zhuǎn)正條件后再行簽署正式勞動(dòng)合同。2015年4月，A公司以阮某試用期不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同，阮某遂訴至仲裁庭。

　　【法院觀點(diǎn)】

　　試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。A公司以試用期不符合錄用條件為由解除阮某勞動(dòng)合同，屬于違法解除，應(yīng)按經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向阮某支付賠償金。

　　【我們的建議】

　　1.簽署僅約定試用期期限的“試用期勞動(dòng)合同”的法律后果

　　1）僅約定試用期的，該期限將被視為勞動(dòng)合同期限，用人單位需按轉(zhuǎn)正后工資水平向員工發(fā)放工資；

　　2）用人單位不得再以“試用期不符合錄用條件”為由解除員工勞動(dòng)合同；

　　3）因試用期一般較短，“試用期勞動(dòng)合同”期滿后用人單位通常會(huì)與合格員工簽署正式勞動(dòng)合同，而該種情形將被認(rèn)定為“連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同”，再次續(xù)訂時(shí)，如果員工沒(méi)有《勞動(dòng)合同法》第39條（勞動(dòng)者過(guò)錯(cuò)）和第40條第1、2項(xiàng)（醫(yī)療期滿、不能勝任）規(guī)定情形的，除員工提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

　　2.除此之外，用人單位在約定試用期時(shí)還需注意：

　　1）試用期時(shí)長(zhǎng)

　　根據(jù)規(guī)定，3個(gè)月≤勞動(dòng)合同期限＜1年的，試用期不得超過(guò)1個(gè)月；1年≤勞動(dòng)合同期限＜3年的，試用期不得超過(guò)2個(gè)月；3年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)6個(gè)月。

　　2）不應(yīng)約定試用期而約定試用期

　　以完成一定工作任務(wù)或勞動(dòng)合同期限不滿3個(gè)月的勞動(dòng)合同，不得約定試用期。

　　3）避免多次約定試用期

　　根據(jù)規(guī)定，同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。據(jù)此，同一勞動(dòng)者離職后重新入職同崗位后再次約定試用期的，屬于違法約定試用期，但對(duì)于勞動(dòng)者離職后重新入職不同崗位，是否可約定試用期的，司法實(shí)踐中存在較大爭(zhēng)議。

　　3.違法約定試用期的法律后果

　　違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。根據(jù)上海市目前的司法實(shí)踐，除前述賠償金外，用人單位還需補(bǔ)足已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間工資與試用期滿月工資的差額。