根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，多數(shù)情況下，勞動者離職時，可以根據(jù)工作年限享受每滿一年可以獲得一個月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，自沒有可探討的東西。
然而，上周代理的一個案件，涉及勞動合同建立、解除跨越2008年1月1日（ 《勞動合同法》實施日），勞動者主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，應(yīng)如何適用法律的問題，讓筆者覺得非常有必要寫一篇文章。
《勞動合同法》實施之日，即2008年1月1日已經(jīng)存續(xù)的勞動合同，在《勞動合同法》實施之后解除或者終止的，如何支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？
《勞動合同法》第97條第三款規(guī)定：“本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模凑债?dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！?strong>可見，勞動合同跨越《勞動合同法》的，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是分段計算的，而且，2008年1月1日前的部分，實踐中確有不少爭議。在此謹(jǐn)以如下案例，以案說法。
先簡要介紹一下案情：
楊某1985年入職某家公司，2021年4月，楊某以公司2020年拖欠工資為由，解除了勞動合同。于是，因主張拖欠的工資及索賠經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，打起了官司。勞動仲裁委及一審法院只支持了2008年1月1日至2021年4月之間工作年限（12.5年）的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，2008年1月1日前工作年限的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，以沒有相應(yīng)的法律依據(jù)為由，未能支持訴請。
一般情況下，主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，需要明確如下要素：（一）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的適用條件；（二）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算年限；（三）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算基數(shù)。
關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的適用條件：
根據(jù)《勞動合同法》第97條第三款，應(yīng)適用“當(dāng)時有關(guān)規(guī)定”。筆者梳理了勞動合同法實施前關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的規(guī)定，主要有《勞動法》第二十四條、第二十六條、第二十七條、第二十八條的規(guī)定，《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》（勞部法〔1994〕481號）。從上述規(guī)定來看，協(xié)商一致解除、勞動者不能勝任工作、用人單位經(jīng)濟(jì)困難簽訂勞動合同時客觀情況發(fā)生重大變化等原因裁員的，均符合享受經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的條件。另外，2001年4月30日實施的《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2001〕14號）第十五條，將未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件、克扣或者無故拖欠勞動者工資的、低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資的等五種迫使勞動者解除勞動合同的，追加為可以主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形。
關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算年限：
勞動合同法實施前，《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》（勞部法〔1994〕481號）只將“經(jīng)勞動合同當(dāng)事人協(xié)商一致”“勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作”兩種情形，將經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算年限限定為最高不超過12年。勞動合同法實施后，只將勞動者離職前12個平均工資超過社平工資3倍的，限定為最高不超過12年。
關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算基數(shù)：
因為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付是以解除或終止勞動關(guān)系為前提的，且計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金所依據(jù)的勞動者工資數(shù)額，是解除或終止勞動關(guān)系前12個月的平均應(yīng)發(fā)工資。所以，筆者認(rèn)為按照2021年4月份，楊某解除勞動關(guān)系前12個月的應(yīng)發(fā)工資確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金不應(yīng)有爭議。
根據(jù)上述的分析，楊某因2020年被拖欠工資，進(jìn)而解除勞動合同。楊某的情況，符合2008年1月1日勞動合同法實施前，按照當(dāng)時規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形，且沒有12年補(bǔ)償年限的限制。在拖欠工資事實查清的情況下，理應(yīng)支持楊某2008年1月1日勞動合同法實施前的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
然而，開庭后，法官以探討的口吻提出了自己的觀點和質(zhì)疑：爭議的焦點是2008年1月1日前的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，只有拖欠工資的情形也發(fā)生在2008年1月1日前才行；另外，既然經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金為分段計算，那么計算基數(shù)也應(yīng)該分段計算，不應(yīng)該是2021年4月份前12個月的平均工資，而應(yīng)該是2008年1月1日前的平均工資。
這種觀點筆者第一次聽到，看似有幾分道理。然而，仔細(xì)斟酌實則邏輯混亂。
首先，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的主張，以解除勞動合同為前提，顯然2008年1月1日的時候，并沒有解除勞動合同；其次，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計算基數(shù)為解除勞動合同前12個月平均工資，楊某2008年1月1日并未解除勞動合同，為何要以2008年1月1日前平均工資進(jìn)行計算。再次，如果只有2008年1月1日前存在違法行為，才能主張2008年1月1日前的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，那豈不是只要主張2008年1月1日前后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，都必須前后存在兩個違法行為。
筆者認(rèn)為類似理解上的歧義，絕不是現(xiàn)在才有的。它山之石，可以攻玉。下面十幾個省、市關(guān)于勞動爭議案件會議紀(jì)要、指導(dǎo)意見明確解釋了《勞動合同法》施行之日存續(xù)的勞動合同，在《勞動合同法》施行后解除或者終止如何支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，附于文后。
結(jié)合楊某因拖欠工資被迫解除勞動合同的案情，其中觀點一致的部分主要如下：1.經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的基數(shù)均是按勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資，不再分段計算。2.關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的工作年限，應(yīng)分段計算。3.拖欠工資屬于應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾?。重要的是任何省、市在認(rèn)定享受經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償條件時，并沒有分段對應(yīng)。
鑒于時間倉促，總結(jié)分析，如有不妥之處，也請看到這篇文章的讀者批評指正。
法律鏈接
北京市勞動和社會保障局 北京市高級人民法院《關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要》（2009年8月17日）
六、關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金方面的問題25、《勞動合同法》施行之日存續(xù)的勞動合同，在《勞動合同法》施行后解除或者終止，依照《勞動合同法》第四十六的規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?/strong>，2007年12月31日前的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償依照《勞動法》及其配套規(guī)定計算，2008年1月1日后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償依照《勞動合同法》的規(guī)定計算。
經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的基數(shù)為勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資，不再分段計算。《勞動合同法》第八十七條規(guī)定的賠償金的計算方法為：以按上述規(guī)定計算出的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金為基礎(chǔ)，再乘以2計算出賠償金。賠償金的計算年限自用工之日起計算。
用人單位違反《勞動合同法》的有關(guān)規(guī)定，需向勞動者每月支付二倍工資的，其加付的一倍工資不應(yīng)計入經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金的計算基數(shù)。
上海市高級人民法院《關(guān)于適用<勞動合同法>若干問題的意見》（滬高法〔2009〕73號）
二十一、關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金“分段計算”的問題
根據(jù)《勞動合同法》第九十七條的規(guī)定，《勞動合同法》施行之日存續(xù)的勞動合同，在《勞動合同法》施行后解除或終止的，其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的具體計算方法如下：
（一）《勞動合同法》與2008年1月1日之前施行的相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定（以下簡稱“以前規(guī)定”）均規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情況，且勞動者的月平均工資不高于上年度本市職工月平均工資三倍的，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算基數(shù)按勞動者在勞動合同解除或終止前十二個月的月平均工資確定。
（二）《勞動合同法》規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形，且不屬于以前規(guī)定中“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金總額不超過勞動者十二個月的工資收入”情形的，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自用工之日起計算。《勞動合同法》規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形，但屬于以前規(guī)定中“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金總額不超過勞動者十二個月的工資收入”情形的，勞動者在《勞動合同法》施行前的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限按照以前規(guī)定計算；勞動者在《勞動合同法》施行后的工作年限在計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限時并入計算。
（三）符合《勞動合同法》規(guī)定三倍封頂?shù)那樾?，實施封頂計算?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自《勞動合同法》施行之日起計算，《勞動合同法》施行之前的工作年限仍按以前規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
（四）根據(jù)《勞動合同法實施條例》第二十五條的規(guī)定，用人單位違反《勞動合同法》的規(guī)定解除或終止勞動合同，依法支付勞動者賠償金，賠償金的計算年限自用工之日起計算。如勞動者在勞動合同被違法解除或終止前十二個月的月平均工資高于上年度本市職工月平均工資三倍的，根據(jù)《勞動合同法》第八十七條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照第四十七條第二款規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)計算。
安徽省蕪湖中級法院《關(guān)于勞動爭議案件處理若干問題指導(dǎo)意見》（一）（蕪勞社辦函〔2009〕201號）
23、《勞動合同法》施行前訂立、施行后繼續(xù)履行的勞動合同，解除時分段計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，前后標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)一致，即均為勞動者解除勞動合同前12個月的平均工資，工作時間不足12個月的，按實際工作月數(shù)折算。
廣東省中山市中級法院《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的參考意見》（2011年）
5.5【經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金基數(shù)】用人單位支付勞動者解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金時，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金的計算基數(shù)為勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資，不再分段計算。勞動者根據(jù)《勞動合同法》第八十二條規(guī)定所得二倍工資中加付的一倍工資、應(yīng)休未休年休假額外支付的工資報酬不計入經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和賠償金的計算基數(shù)。
廣東省惠州市中級人民法院、惠州市勞動人事爭議仲裁委員會《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的會議紀(jì)要（試行）》（2012）
第二十七條【違法解除勞動合同賠償金的年限計算】關(guān)于用人單位違法解除勞動合同支付賠償金的年限計算問題，應(yīng)按照《勞動合同法實施條例》第二十五條有關(guān)“賠償金的計算年限自用工之日起計算”的規(guī)定確定，不再分段計算。
江蘇省徐州市中級人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解答》（2019）
23．【違法解除終止勞動合同賠償金及高收入勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，要不要分段計算】
答：《勞動合同法實施條例》第二十五條規(guī)定，賠償金的計算年限自用工之日起計算，賠償金本身就是一種懲罰性條款，不應(yīng)按照《勞動合同法》生效時間進(jìn)行分段計算。
《勞動合同法》第四十七條第二款規(guī)定，勞動者工資水平高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的年限最高不超過十二年。此處的十二年應(yīng)該是對高收入勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付的一種限制性規(guī)定，是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付的上限，不應(yīng)分段計算。
山東省青島市中級人民法院、青島市勞動人事爭議仲裁委員會《關(guān)于審理勞動爭議案件會議紀(jì)要》（十二）
各區(qū)、市人民法院、勞動人事爭議仲裁委員會：
為進(jìn)一步統(tǒng)一勞動人事爭議案件裁判尺度，提高勞動人事爭議案件裁判質(zhì)量，青島市中級人民法院、青島市勞動人事爭議仲裁委員會于2017年10月17日召開聯(lián)席會議，青島市律師協(xié)會人力資源和社會保障委員會列席會議，本次聯(lián)席會議對解除、終止勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償及違法解除、終止勞動合同賠償金的計算問題達(dá)成一致意見：
一、2008年1月1日之前存續(xù)的勞動合同在勞動合同法施行后解除或者終止，用人單位依照勞動合同法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自2008年1月1曰起計算；2008年1月1曰之前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，按照?dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。解除、終止勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?strong>工作年限計算具體分為如下情形：
1、用人單位提出解除勞動合同并經(jīng)與勞動者協(xié)商一致解除的，勞動者應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎隳晗拮云淙肼氈黄鹚悖?008年1月1日為界分段計算，2008年1月1日之前計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。
2、勞動者不能勝任工作，經(jīng)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位仍不能勝任工作，由用人單位提出解除勞動合同的，勞動者應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎隳晗拮云淙肼氈掌鹚?，?008年1月1日為界分段計算，2008年1月1日之前計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。
3、勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作，用人單位依法提出解除勞動合同的，勞動者應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎隳晗拮云淙肼氈掌鹚?，?008年1月1日為界分段計算。
4、勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議，由用人單位提出解除勞動合同的，勞動者應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎隳晗拮云淙肼氈掌鹚?，?008年1月1日 為界分段計算。
5、用人單位依法進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員而解除勞動合同的，勞動者應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎隳晗拮云淙肼氈掌鹚?，?008年1月1日為界分段計算。
6、用人單位以暴力、脅迫或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動，勞動者提出解除勞動合同的，勞動者應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎隳晗拮云淙肼氈掌鹚?，?008年1月1曰為界分段計算。
7、用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者提供勞動條件，勞動者提出解除勞動合同的，勞動者應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎隳晗拮云淙肼氈掌鹚悖?008年1月1曰為界分段計算。
8、用人單位未依法或未按照勞動合同約定支付勞動報酬，勞動者提出解除勞動合同的，勞動者應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎隳晗拮云淙肼氈掌鹚?，?008年1月1曰為界分段計算。
9、用人單位被撤銷或者解散，與勞動者解除（終止）勞動合同的，勞動者應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎隳晗拮云淙肼氈掌鹚?，?008年1月1曰為界分段計算。
10、用人單位未依法為勞動者繳納社會保險，勞動者提出解除合同的，勞動者應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎隳晗拮?008年1月1曰起算。
11、用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益，勞動者提出解除合同的，勞動者應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎隳晗拮?008年1月1日起算。
12、因勞動合同法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效，勞動者提出解除合同的,勞動者應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎隳晗拮?008年1月1日起算。
13、除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，勞動合同期滿終止的，勞動者應(yīng)得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)挠嬎隳晗拮?008年1月1日起算。
二、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金以2008年1月1日為界分段計算基數(shù)：
2008年1月1曰之前勞動者在本單位工作年限每滿一年支付一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，工作時間不滿一年的按一年的標(biāo)準(zhǔn)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;2008年1月1曰之后勞動者在本單位工作年限每滿一年支付一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，六個月以上不滿一年的，按一年計算，不滿六個月的，支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。月工資按照勞動者應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。勞動者工作不滿十二個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。
勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，用人單位向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮?008年1月1曰起算最高不超過十二年，2008年1月1日之前的工作年限不受最高十二年的限制。
三、賠償金的計算：
用人單位違法解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)按照解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金，賠償金的計算年限自用工之日起計算，不應(yīng)以2008年1月1曰為界分段計算。
浙江省杭州市中級人民法院民事審判第一庭關(guān)于印發(fā)《杭州地區(qū)法院審理勞動爭議案件若干實務(wù)問題的處理意見（試行）》的通知（2009）
第十六條在勞動者的工作期間跨越2008年1月1日的情形下，如需計算解除或終止勞動關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，可按照“補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)不分段，補(bǔ)償月份分段”計算的原則予以處理：
（一）所謂“一個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)確定為勞動者解除或終止勞動關(guān)系之日前十二個月的平均工資水平。
（二）補(bǔ)償月份以2008年1月1日為屆點分段計算后相加確定：
1、“勞動關(guān)系建立之日——2007年12月31日”工作期間內(nèi)，參照“工作時間不滿一年的，計算一個月”的標(biāo)準(zhǔn)確定補(bǔ)償月份；
2、“2008年1月1日——解除或終止勞動關(guān)系之日”工作期間內(nèi)，參照“工作時間六個月以上不滿一年的，計算一個月；工作時間不滿六個月的，計算半個月”的標(biāo)準(zhǔn)確定補(bǔ)償月份；
3、根據(jù)上述第1、2項分別計算出的補(bǔ)償月份相加后得出的總補(bǔ)償月份乘以“勞動者解除或終止勞動關(guān)系之日前十二個月的平均工資水平”得出的數(shù)額，即為用人單位應(yīng)支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
湖北省人力資源和社會保障廳《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題處理意見》（鄂人社發(fā)〔2009〕35號）
十、關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金
（十七）《勞動合同法》施行之日存續(xù)的勞動合同在《勞動合同法》施行后，勞動者按照《勞動合同法》第三十八條的規(guī)定解除勞動合同或者勞動關(guān)系，以及用人單位依照《勞動合同法》第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同或者勞動關(guān)系的，用人單位應(yīng)按照《勞動合同法》第四十七條規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，《勞動合同法》實施前后勞動者本單位工作年限合并計算。
（十八）勞動合同在《勞動合同法》施行之后到期終止的，除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，屬用人單位終止勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金應(yīng)分段計算：《勞動合同法》施行之后的工作年限，按照勞動者終止勞動合同前12個月平均工資計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；國有企業(yè)職工2001年10月6日至2007年12月31日止期間，用人單位可以不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；2001年10月之前的本單位工作年限，無論勞動者提出還是用人單位提出終止勞動合同，用人單位均應(yīng)按照每滿一年支付一個月標(biāo)準(zhǔn)工資的生活補(bǔ)助費，最多不超過12個月，工作年限不滿一年的按一年計算；非國有企業(yè)的勞動者在《勞動合同法》施行之前的本單位工作年限，不計發(fā)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
吉林省高級人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件的指導(dǎo)意見》 （吉高法〔2010〕232號）
22．《勞動合同法》施行之日存續(xù)的勞動合同，在其實施后解除或終止，依照《勞動合同法》第46條的規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模?007年12月31日前的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償應(yīng)依照《勞動法》及其配套規(guī)定計算；2008年1月1日后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償依照《勞動合同法》的規(guī)定計算。
經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的基數(shù)為勞動者在勞動合同解除或終止前十二個月的平均工資，不必分段計算。
吉林省高級人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件法律適用問題的解答》（一）（2017）
8.用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動關(guān)系存續(xù)時間跨越2008年1月1日的勞動者支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，補(bǔ)償年限和補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)如何確定
勞動關(guān)系存續(xù)時間跨越2008年1月1日，用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗?/strong>應(yīng)當(dāng)分段計算。
具有下列情形之一的，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限分段且每段最多按12年計算：（1）2008年1月1日前的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限，如因協(xié)商一致或勞動者不能勝任工作解除勞動合同的：（2）2008年1月1日后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限，如勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的。
除前述兩種情形外，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限不受最多12年的限制。
經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)為勞動者在勞動合同解除前十二個月的平均工資。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，按三倍計算。
吉林省高級人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件法律適用問題的解答》（二）（2019）
14.解除（終止）勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)墓べY基數(shù)如何確定？
（1）計算解除（終止）勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY基數(shù)按照勞動者應(yīng)發(fā)工資計算。上述工資組成部分中的年終獎金、提成等應(yīng)與計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臅r間段相對應(yīng)；
（2）按照《中華人民共和國勞動合同法》第九十七條規(guī)定分段計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，工資基數(shù)無需分段計算；
（3）勞動者解除或終止勞動合同前工作不滿12個月的，按實際工作月數(shù)計算平均工資；勞動者解除或終止勞動關(guān)系前12個月未工作而無工資收入的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。
陜西省高級人民法院印發(fā)《陜西省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解答》的通知（陜高法（2020）118號）
18.問：如何確定解除或終止勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?strong>月工資基數(shù)？
答：勞動者的月工資包括基本工資、獎金、提成、津貼、補(bǔ)貼、加班工資等貨幣性收入，不包括用人單位代扣代繳的個人所得稅和應(yīng)由個人繳納的社會保險費。
根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條第三款的規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按照勞動者在解除或者終止勞動合同前十二個月的平均工資作為月工資基數(shù)進(jìn)行計算，但不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。月工資基數(shù)無需分段計算。工作不滿十二個月的，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按照勞動者實際工作月數(shù)的平均工資作為月工資基數(shù)進(jìn)行計算，但不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。勞動者在解除或終止勞動合同前十二個月未工作且無工資收入，或者用人單位在停工期間向勞動者發(fā)放基本生活費，且低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)作為月工資基數(shù)進(jìn)行計算。
