尊敬的審判長、審判員、人民陪審員：
廣東廣強律師事務(wù)所接受被告人譚某某及其父親譚某某的委托，在被告人譚某某涉嫌強迫賣淫罪一案中擔(dān)任被告人譚某某的辯護人，為被告人譚某某提供辯護。今根據(jù)事實與法律，發(fā)表如下意見，供貴院參考。
公訴人指控被告人譚某某犯強迫賣淫罪，對此，辯護人沒有異議;某某市人民檢察院提出被告人譚某某在本案中具有自首、立功、未成年人等三處從輕或減輕處罰情節(jié)，對此，辯護人表示認可。對于被告人譚 某某在本案中的量刑情節(jié)，辯護人謹補充意見如下：
一、辯護人認為，被告人譚某某在強迫賣淫共同犯罪中屬于從犯。 具體理由如下：
首先，被告人譚某某沒有參與強迫事主張某某賣淫的密謀。
起訴書認定：“2011 年 8 月下旬，被告人方某某、陳某某、譚某某伙同梁某某(已判決)、葉某某密謀約定強迫被害人張某某賣淫。同年 8月 25 日下午，葉某某將張某某約出到某某市區(qū)人民南路的裕興商場三樓 和方某某、陳某某、譚某某、梁某某一起玩游戲，后方某某等人將張某 某帶至某某市區(qū)人民路京洲賓館 701 房開房住宿。23 時許，梁某某提議 輪奸張某某以減輕張某某賣淫的羞恥感，取得方某某、陳某某、譚某某的一致同意?！逼鹪V書上述認定，部分與客觀事實不符。 被告人譚某某沒有所謂的“密謀約定強迫被害人張某某賣淫”。事實是 2011 年 8 月下旬，被告人方某某、陳某某、梁某某、葉某某密謀約定強迫被害人張某某賣淫時候，被告人譚某某并沒有在場。 被告人譚某某并不是與方某某、陳某某、梁某某等人在裕興商場三樓等張某某，等到張某某后，與張某某一起在三樓玩游戲。事實是方某某、陳某某、梁某某三人在裕興商場三樓等張某某，等到張某某后，與 張某某一起在三樓玩游戲。在玩游戲途中，他們與被告人譚某某相遇， 被告人譚某某臨時加入與他們一起玩游戲。
2011 年 8 月 25 日 23 時許，梁某某提議輪奸張某某以減輕張某某賣 淫的羞恥感，被告人譚某某并沒有同意，而是苦苦哀求梁某某，叫梁某 某放過張某某(詳見補充偵查卷第 18 頁第二段、第三段);最后表示同 意，只是其年少無知，受到梁某某教唆的結(jié)果。
其次，被告人譚某某沒有直接強奸張某某的行為。
2011 年 8 月 25 日 23 時許，在某某市區(qū)人民路京洲賓館 701 房，梁 某某、方某某、陳某某輪流強行與張某某發(fā)生性關(guān)系，當(dāng)輪到被告人譚 某某時，其脫掉衣服后，卻由于取莖沒有硬，沒有插入，最終放棄強奸 張某某。由此可知，強奸張某某過程中，被告人譚某某只是在旁幫助梁 某某、方某某、陳某某按住張某某的手或腳，并沒有像梁某某、方某某、 陳某某那樣，強行與張某某發(fā)生了性關(guān)系。
再次，被告人譚某某沒有毆打、恐嚇、威脅張某某的行為。 強奸張某某后，張某某并不同意去賣淫。梁某某就毆打、恐嚇、威脅張某某，張某某最終才被迫同意去賣淫。事實上，被告人譚某某由初至終從來沒有毆打、恐嚇、威脅過張某某，這些行為都是梁某某實施的， 與被告人譚某某無關(guān)。
然后，張某某賣淫過程中，被告人譚某某沒有聯(lián)系嫖客的行為，與 張某某發(fā)生性關(guān)系的嫖客都是梁某某聯(lián)系到的。
最后，被告人譚某某沒有從張某某賣淫中分到任何好處;張某某賣 淫的一切收益，皆是被梁某某或方某某所得，被告人譚某某沒有從中分 到任何好處。
綜上，辯護人認為被告人譚某某在強迫賣淫共同犯罪中，僅起到次 要作用，應(yīng)認定其為從犯。
二、辯護人認為，被告人譚某某在本案中的立功表現(xiàn)為重大立功表現(xiàn)。
被告人譚某某協(xié)助司法機關(guān)將同案犯方某某抓獲歸案，在本案中具 有立功表現(xiàn)，此事實在《抓獲經(jīng)過》、《立功證明》、《起訴書》中都得到 認定。但被告人譚某某的立功表現(xiàn)為一般立功表現(xiàn)還是重大立功表現(xiàn)，上述材料沒有明確說明。
一般立功表現(xiàn)與重大立功表現(xiàn)，應(yīng)如何區(qū)分呢?
《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解 釋》第七條第一款規(guī)定：“根據(jù)刑法第六十八條第一款的規(guī)定，犯罪分子 有檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪行為，經(jīng)查證屬實;提供偵破其他重大案件 的重要線索，經(jīng)查證屬實;阻止他人重大犯罪活動;協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他重大犯罪嫌疑人(包括同案犯);對國家和社會有其他重大貢獻等表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)認定有重大立功表現(xiàn)?！庇纱丝芍绻桓嫒俗T某某協(xié)助司 法機關(guān)抓捕的同案犯方某某是重大犯罪嫌疑人，那么其在本案中的立功 表現(xiàn)將是重大立功表現(xiàn)。
所謂重大犯罪嫌疑人，應(yīng)如何認定呢?
《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解 釋》第七條第二款規(guī)定：“前款所稱'重大犯罪’、'重大案件’、'重大犯 罪嫌疑人’的標(biāo)準，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響 等情形?！庇纱丝芍?，如果方某某可能被判處無期徒刑以上刑罰的，則其 為重大犯罪嫌疑人。
對于所謂“被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰”，應(yīng)如何理解呢?
首先，辯護人認為，對于所謂“被告人可能被判處無期徒刑以上刑 罰”，應(yīng)以法定刑為標(biāo)準，即根據(jù)法律、司法解釋規(guī)定及被告人的犯罪 事實、情節(jié)，其法定刑幅度包括無期徒刑以上刑罰的，即可認定該被告 人是重大犯罪嫌疑人。
《刑法》第三百五十八條規(guī)定：“組織他人賣淫或者強迫他人賣淫的， 處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;有下列情形之一的，處十年 以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)：
(一)組織他人賣淫，情節(jié)嚴重的;
(二)強迫不滿十四周歲的幼女賣淫的;
(三)強迫多人賣淫或者多次強迫他人賣淫的;
(四)強奸后迫使賣淫的;
(五)造成被強迫賣淫的人重傷、死亡或者其他嚴重后果的。
有前款所列情形之一，情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn)。協(xié)助組織他人賣淫的，處五年以下有期徒刑，并處罰金;情節(jié)嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。”根據(jù)該條規(guī)定，強奸后迫使賣淫的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，本案同案犯方某某伙同他人強奸的對象是未成年人少女，而且還是輪奸，其法定刑幅度為十年以上有期徒刑或無期徒刑，屬于依法可能被判處無期徒刑的情形。
同案犯梁某某由茂名市人民檢察院向茂名市中級人民法院提起公訴，就意味司法機關(guān)認為根據(jù)同案犯梁某某的犯罪事實、情節(jié)依法可能被判處無期徒刑，同案犯方某某在本案中的作用與梁某某相當(dāng)，從中也可以證明其依法可能被判處無期徒刑。
其次，同案犯梁某某犯強迫賣淫罪，被判處有期徒刑十四年;同案 犯方某某涉嫌強迫賣淫罪一案是由某某市人民檢察院向某某市人民法 院提起公訴，不影響被告人譚某某的重大立功表現(xiàn)認定。
《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》第六部 分“關(guān)于立功線索的查證程序和具體認定”第五段規(guī)定：“被告人檢舉揭 發(fā)或者協(xié)助抓獲的人的行為構(gòu)成犯罪，但因法定事由不追究刑事責(zé)任、 不起訴、終止審理的，不影響對被告人立功表現(xiàn)的認定;被告人檢舉揭發(fā)或者協(xié)助抓獲的人的行為應(yīng)判處無期徒刑以上刑罰，但因具有法定、酌定從寬情節(jié)，宣告刑為有期徒刑或者更輕刑罰的，不影響對被告人重大立功表現(xiàn)的認定。” 同案犯梁某某被判處十四年有期徒刑，那是其在案中具有一些從寬情節(jié)，導(dǎo)致其依法“實際”被判處有期徒刑;同案犯方某某由某某市人民檢察院向某某市人民法院提起公訴，那是因為司法機關(guān)經(jīng)過審查，認 為依法“應(yīng)當(dāng)”判處其有期徒刑。
依法“實際”被判處有期徒刑或依法“應(yīng)當(dāng)”判處其有期徒刑，與 依法“可能”被判處有期徒刑是兩個不同的概念，不能認為“依法應(yīng)當(dāng)” 或者“實際”被判處無期徒刑以上刑罰的，才是重大犯罪嫌疑人。
三、由于被告人譚某某在本案中具有未成年人、從犯、自首、重大 立功等一系列從輕或減輕處罰情節(jié)，建議貴院依法判處被告人譚某某三年以下有期徒刑。
首先，被告人譚某某的基準刑可以酌情確定為 15 年。 本案同案犯梁某某先于被告人譚某某等人歸案。茂名市中級人民法
院于 2012 年 7 月 10 日在(2012)茂中法刑一初字第 31 號《刑事判決書》
中，認為梁某某歸案后，認罪態(tài)度較好，可予以從輕處罰，據(jù)此判決梁 某某犯強迫賣淫罪，判處有期徒刑 14 年，據(jù)此可以酌情確定梁某某在強 迫賣淫罪中的基準刑為 15 年。被告人譚某某的基準刑應(yīng)與梁某某一致， 應(yīng)該也確定為 15 年。
其次，被告人譚某某是未成年人對基準刑的調(diào)節(jié)比例。
《人民法院量刑指導(dǎo)意見》第三部分“常見量刑情節(jié)的適用”第 1 條規(guī)定，已滿十六周歲不滿十八周歲的未成年人犯罪，可以減少基準刑 的 10%-50%。
由于被告人譚某某父母長期在外面打工，一直以來對被告人譚某某 疏于管教，導(dǎo)致其成為了留守兒童;被告人譚某某在本案中屬于初犯、 偶犯;平常時一貫表現(xiàn)良好，沒有為非作歹的行為，其之所以犯案，與 其是留守兒童，誤交朋友，受人教唆有莫大的關(guān)系，據(jù)此可酌情可以減 少基準刑的 40%。
再次，被告人譚某某在本案中具有自首情節(jié)對基準刑的調(diào)節(jié)比例。
《人民法院量刑指導(dǎo)意見》第三部分“常見量刑情節(jié)的適用”第 4 條規(guī)定，對于自首情節(jié)，綜合考慮投案的動機、時間、方式、罪行輕重、 如實供述罪行的程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準刑的 40%以下。
案發(fā)后，被告人譚某某自愿專程從外地回到當(dāng)?shù)毓簿滞栋?，其投案具有極大的自動性;其對自己參與強迫張某某賣淫的事實供認不諱， 悔罪深刻，據(jù)此可酌情減少基準刑的 30%。
然后，被告人譚某某在本案中具有重大立功表現(xiàn)對基準刑的調(diào)節(jié)比 例。
《人民法院量刑指導(dǎo)意見》第三部分“常見量刑情節(jié)的適用”第 5 條規(guī)定，重大立功的，可以減少基準刑的 20%-50%;犯罪較輕的，減少 基準刑的 50%以上或者依法免除處罰。
被告人譚某某到案當(dāng)晚，主動告知公安機關(guān)其知道方某某藏身之所，主動帶領(lǐng)辦案人員到方某某藏身之處，協(xié)助辦案人員將方某某抓獲。辦 案人員之所以能夠抓獲方某某與被告人譚某某提供線索行為、帶領(lǐng)辦案人員到現(xiàn)場的行為有莫大的關(guān)系，據(jù)此可酌情減少基準刑的 40%。
最后，被告人譚某某在本案中是從犯對基準刑的調(diào)節(jié)比例。
《人民法院量刑指導(dǎo)意見》第三部分“常見量刑情節(jié)的適用”第 3 條規(guī)定，對于從犯，應(yīng)當(dāng)綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用，以及 是否實施犯罪實行行為等情況，予以從寬處罰，可以減少基準刑的 20%-50%。
由于被告人譚某某沒有組織、領(lǐng)導(dǎo)、策劃行為，沒有積極實施強迫賣淫行為，參與作案程度不深，參與作案態(tài)度消極，在本案中僅起到極 其次要的作用，據(jù)此可減少基準刑的 40%。
綜上情節(jié)調(diào)整，被告人譚某某的宣告刑應(yīng)為 2.268 年，即 15 年×(1-40%)×(1-30%)×(1-40%)×(1-40%)=2.268 年。
綜上，被告人譚某某在本案中是從犯，并具有重大立功表現(xiàn)。鑒于 被告人譚某某在本案中具有未成年人、從犯、自首、重大立功等一系列 從輕或減輕處罰情節(jié)以上意見，請貴院依法判處其三年以下有期徒刑。
以上意見，請貴院充分考慮并予以采納。 謝謝!
廣東廣強律師事務(wù)所
律師：王如僧
二 0 一五年五月 日
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