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雖然被告人孟某某的到案經(jīng)過存在一定的僥幸心理，但是最終選擇自動投案，仍然符合自首的立法本意。成立自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰，但本案中的投案方式與積極主動的投案方式應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別，本院在量刑時酌情予以考慮。

新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市天山區(qū)人民檢察院指控：2019年6月23日凌晨4時至6月24日3時許，被告人李某某、孟某某、張某某共同盜竊被害人賴山中的建設(shè)銀行信用卡后在POS機上套現(xiàn)人民幣共計43000元并分贓。李某某等人構(gòu)成盜竊罪。

法院經(jīng)審理查明：2019年6月23日凌晨4時至6月24日3時許，被告人李某某、孟某某、張某某共同盜竊被害人賴山中的建設(shè)銀行信用卡后在POS機上套現(xiàn)人民幣共計43000元并分贓。宣判前，被告人李某某、孟某某的家屬依據(jù)分贓金額向被害人進行了退賠。

第二被告人孟某某的自首事實：2019年8月18日，涉案人員高某某（被告人孟某某的朋友）接到烏魯木齊市天山區(qū)西河街派出所的電話，要求高某某前往派出所了解情況。高某某將上述情況電話告知了被告人孟某某，又請其友仇某某駕車送其前往派出所。被告人孟某某隨后與女友胡某來到派出所與等在門外的仇某某匯合，仇某某告訴孟某某，高某某已進入派出所接受調(diào)查。胡某、仇某某、被告人孟某某三人一起坐在派出所門外的車?yán)锏群蚋吣衬?。高某某在派出所?nèi)按照民警的要求給孟某某打電話，以吃飯的名義約至烏魯木齊市水磨溝區(qū)南湖路御粥軒餐廳見面。隨后，高某某隨兩名便衣警察走出派出所，一起上了停在路邊的新O 0867號牌轎車。被告人孟某某目睹了上述情況后，仍與女友胡某共同乘坐仇某某駕駛的車輛跟隨警車前往約定地點。過程中，孟某某與其他人談?wù)?、猜測前車上的警車是否要對其進行抓捕。車輛抵達(dá)目的地后，孟某某一人下車前往餐廳，被前去抓捕的便衣警察從餐廳帶回派出所。

新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市天山區(qū)人民法院于2020年6月3日作出（2020）新0102刑初2號判決：

一、被告人張某某犯盜竊罪，判處有期徒刑兩年，并處罰金人民幣3萬元；

二、被告人李某某犯盜竊罪，判處有期徒刑一年五個月，并處罰金人民幣2萬元；

三、被告人孟某某犯盜竊罪，判處有期徒刑一年三個月，并處罰金人民幣2萬元；

四、責(zé)令被告人張某某退賠被害人賴山中的損失人民幣18000元。

法院生效裁判認(rèn)為：被告人張某某、李某某、孟某某以非法占有為目的，秘密竊取他人財物，價值人民幣43000元，屬數(shù)額較大，三人的行為均已構(gòu)成盜竊罪。公訴機關(guān)指控犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分，指控罪名成立，本院予以支持。

對于被告人孟某某“自首”問題，本院認(rèn)為其具有投案的主動性和自愿性，應(yīng)當(dāng)成立自首。理由如下：

首先，被告人明知公安機關(guān)利用其友高某某打電話約見，也明知高某某一直在公安機關(guān)控制下。雖然，高某某在警察要求電話約見孟某某時未告知真實情況，但是被告人孟某某根據(jù)親眼所見的事實，足以作出公安機關(guān)欲對其進行抓捕的判斷，具有自動投案的明知性。

其次，從天山區(qū)的西河街派出所至水磨溝區(qū)南湖路御粥軒餐廳距離5-6公里，車程大約15-20分鐘。被告人孟某某與其他二人一直跟隨警車，而警察對此全然不知。被告人能逃而不逃，明知公安機關(guān)在指定地點可能對其進行抓捕，而自愿將自己置于公安機關(guān)的控制之下，具有自動投案的主動性。

再次，從高某某、仇某某、胡某的證人證言中可知，被告人孟某某明知是公安機關(guān)約其見面，在一同前往的路上，被告人孟某某并沒有逃跑的想法，而是按照公安的要求前往約定地點，配合公安機關(guān)的抓捕，具有自動投案的自愿性。

最后，被告人孟某某到案后能夠如實供述自己的罪行。

綜上，雖然被告人孟某某的到案經(jīng)過存在一定的僥幸心理，但是最終選擇自動投案，仍然符合自首的立法本意。成立自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰，但本案中的投案方式與積極主動的投案方式應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別，本院在量刑時酌情予以考慮。

三被告人共同實施盜竊犯罪，屬于共同犯罪。經(jīng)庭審查明，被告人張某某在共同犯罪中的作用比其他被告人略顯重要，但從犯罪過程整體上評價，三被告人的作用相當(dāng)，不宜區(qū)分主從犯。被告人張某某、李某某雖不具有刑法規(guī)定的自首情節(jié)，但是能如實供述自己的罪行的，可以從輕處罰。鑒于三被告人到案后能如實供述自己的罪行，愿意接受處罰，被告人李某某、孟某某的家屬已向被害人按分贓比例進行退賠，根據(jù)量刑規(guī)范化相關(guān)意見，可從輕處罰。本院將綜合以上情節(jié)，酌情予以處理。

自首是我國刑法確立的一項重要量刑制度，是寬嚴(yán)相濟刑事政策在量刑方面的具體體現(xiàn)?！吨腥A人民共和國刑法》第六十七條規(guī)定：犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。關(guān)于自首的司法解釋主要有三個：一是1998年4月最高法院公布的《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱司法解釋），二是2009年3月“兩高”公布的《關(guān)于辦理職務(wù)犯罪案件認(rèn)定自首、立功等量刑情節(jié)若干問題的意見》，三是2010年12月最高法院公布的《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》。雖然刑法條文和三個司法解釋將一些重要問題作了規(guī)定，但是司法實踐中的自首行為復(fù)雜多樣，千差萬別，難以使用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)進行界定，理論界和實務(wù)界都存在較大的分歧。在本院內(nèi)部討論第二被告人孟某某是否成立自首的問題時，同樣存在激烈的爭議，觀點分歧如下：

第一種觀點認(rèn)為被告人不成立自首。持該觀點的人認(rèn)為既然被告人已在派出所門外等候，如果具有主動投案的意識，就應(yīng)當(dāng)直接進入派出所內(nèi)投案。被告人對公安要設(shè)套抓捕仍然心存僥幸，造成了司法資源的浪費，不具有完全的自動投案的主動性。

第二種觀點認(rèn)為被告人成立自首。首先，現(xiàn)有的證據(jù)材料能證實孟某某在作案現(xiàn)場以外的場合明知其朋友與警察一起在御粥軒飯店等候自己，其可能面臨被警察進行調(diào)查的可能性，而前往御粥軒讓等待的警察將自己帶走調(diào)查，且?guī)ё哌^程中無抗拒行為，到案后能夠如實供述自己的罪行。

筆者堅持第二種觀點。首先，自首既要滿足犯罪后自動投案，又要滿足到案后如實供述這兩個條件。本案中的爭議焦點主要針對被告人是否構(gòu)成自動投案的問題。自動投案一般是指犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被公安、檢察、審判等辦案機關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未收到辦案機關(guān)的調(diào)查談話、訊問，或者未被宣布采取調(diào)查措施或者強制措施、未被群眾扭送時，主動將自己置于辦案機關(guān)的合法控制下，接收審查或者裁判的行為。結(jié)合本案被告人的到案經(jīng)過，被告人孟某某符合尚未受到訊問、未被采取強制措施時，主動向公安機關(guān)投案的情形。

其次，從司法實踐來看，雖然自首行為具有多樣性，但認(rèn)定是否成立自動投案的標(biāo)準(zhǔn)主要是從投案的明知性、主動性和自愿性三個方面進行綜合判斷，本案中犯罪嫌疑人孟某某能逃而不逃，明知公安民警在指定地點可能抓捕自己，仍然主動、自愿將自己置于公安機關(guān)控制之下，具備投案的主動性和自愿性。

再次，雖然被告人孟某某在歸案過程中心存僥幸，公安機關(guān)也動用警力采取抓捕行動，但不足以影響其具有自動投案的意識，符合自首的特征。筆者認(rèn)為，不能簡單的理解只要沒有節(jié)約司法資源，就不能認(rèn)定為自首。在自首的相關(guān)司法解釋中有規(guī)定：“犯罪后逃跑，在被通緝、追捕過程中，主動投案的;經(jīng)查實確已準(zhǔn)備去投案，或者正在投案途中，被公安機關(guān)捕獲的，應(yīng)當(dāng)視為自動投案?！笨梢?，是否節(jié)約司法不影響自首的認(rèn)定。本案中，雖然被告人沒有直接進入派出所內(nèi)自首，但是被告人聽從公安機關(guān)的指揮到達(dá)指定的地點，使公安機關(guān)順利抓捕，被告人到案后又如實供述，也是一種節(jié)約司法資源的表現(xiàn)，符合立法的目的。筆者認(rèn)為，節(jié)約司法資源并不是構(gòu)成自首的基本條件。雖然節(jié)約司法資源是立法的初衷和期盼達(dá)到的效果，但不能因此將這種公權(quán)力行為強加于被告人自動投案的主觀心態(tài)和投案效果中，用于衡量其是否作為自首的標(biāo)準(zhǔn)之一，讓被告人背負(fù)這種責(zé)任未免顯失公平。筆者建議將是否節(jié)約司法資源可以作為自首的量刑情節(jié)加以考慮。如果被告人完美自首，則量刑從輕幅度增加，如果被告人非完美自首的，量刑上從輕幅度也會因此而降低。這樣既符合自首的立法本意又對被告人悔過自新、以及對其他尚未歸案的嫌疑人能夠起到有益無害的作用。