在這個案件中,當事人銷售假煙被公安機關(guān)抓獲歸案,公安機關(guān)認為,當事人的銷售數(shù)額分為兩個部分:第一部分是查扣在案的大量假煙,經(jīng)過鑒定涉案金額達500萬元;第二部分是已經(jīng)銷售的大量假煙,有大量的銷售單據(jù)、轉(zhuǎn)賬記錄、運費證明等加以證實。
檢察院起訴認為,當事人銷售假冒注冊商標且偽劣香煙,構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪、假冒注冊商標罪、非法經(jīng)營罪,應當擇一重處斷,以銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪論處。
辯護人此時該如何辯護呢?
一、罪名辯護的效果如何
本案涉嫌三個罪名,三個罪名的選擇,司法解釋有明確規(guī)定。《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條明確規(guī)定:“行為人實施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪,同時構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪、非法經(jīng)營罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。”
因此,在罪名的適用上,把關(guān)即可,無須勉強。例如本案如此大額的金額,法院大多會以銷售偽劣產(chǎn)品罪定罪處罰,判處十五年以上有期徒刑或者無期徒刑。勉強要求變更罪名的辯護方式,效果不好。
二、辯護重點應在于犯罪的金額、既遂未遂、主犯從犯等方面。
(一)犯罪金額的確定,需要考察假煙的銷售價格、正品的市場價格等各種因素綜合確定。
(二)既遂未遂的確定,需要考察犯罪的各個環(huán)節(jié)、犯罪是否得逞。當然,在司法實踐中,非法經(jīng)營罪的既遂未遂認定存在一定的爭議。
部分觀點認為倉庫內(nèi)查獲的卷煙尚未銷售屬于犯罪未遂;部分觀點認為在無煙草專賣許可證的情況下銷售卷煙,盡管其中部分假煙被查獲,并未銷售成功,但這并不影響其非法經(jīng)營的性質(zhì),其行為應按非法經(jīng)營罪定罪既遂處罰。
(三)主從犯的認定,應當對涉案各個當事人的人物關(guān)系、角色進行梳理,進而呈現(xiàn)各個當事人的作用大小進行區(qū)分,確定主從犯。
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