律師提供的有效法律幫助,應當是根據(jù)案情、法律的最好辯護方案。以陳某銷售偽劣假煙案為例。
陳某因非法銷售假冒偽劣品牌香煙,被公安機關(guān)抓獲。公安機關(guān)查明的假煙有兩部分:陳某向其他人出售的假煙,陳某以及購買假煙的人證實,該批假煙銷售價格是6萬元;從陳某貨車上查貨的假煙,經(jīng)鑒定,該查貨的香煙系假冒注冊商標且偽劣卷煙,價值為38萬元。
辯護人會見時,應當向他詳細解釋非法銷售假冒偽劣品牌香煙的定罪量刑標準,尤其是犯罪金額的問題。
1、非法經(jīng)營數(shù)額在25萬元以上的,面臨“處五年以上有期徒刑”
根據(jù)《刑法》第二百二十五條規(guī)定,非法經(jīng)營行為的兩個量刑檔次:“情節(jié)嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役”;“情節(jié)特別嚴重的,處五年以上有期徒刑”。
根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第三條,非法經(jīng)營煙草專賣品,非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的,或者違法所得數(shù)額在二萬元以上,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”;非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上,或者違法所得數(shù)額在十萬元以上,應當認定為刑法第二百二十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴重”。
2、能查清銷售或者購買價格,按照其銷售或者購買的價格計算非法經(jīng)營數(shù)額。
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第四條規(guī)定,非法經(jīng)營煙草專賣品,能夠查清銷售或者購買價格的,按照其銷售或者購買的價格計算非法經(jīng)營數(shù)額。無法查清銷售或者購買價格的,按照下列方法計算非法經(jīng)營數(shù)額:
(一)查獲的卷煙、雪茄煙的價格,有品牌的,按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算;無品牌的,按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價格計算;
(二)查獲的復烤煙葉、煙葉的價格按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度烤煙調(diào)撥平均基準價格計算;
(三)煙絲的價格按照第(二)項規(guī)定價格計算標準的一點五倍計算;
(四)卷煙輔料的價格,有品牌的,按照該品牌輔料的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的價格計算;無品牌的,按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度煙草行業(yè)生產(chǎn)卷煙所需該類卷煙輔料的平均價格計算;
(五)非法生產(chǎn)、銷售、購買煙草專用機械的價格按照國務(wù)院煙草專賣行政主管部門下發(fā)的全國煙草專用機械產(chǎn)品指導價格目錄進行計算;目錄中沒有該煙草專用機械的,按照省級以上煙草專賣行政主管部門出具的目錄中同類煙草專用機械的平均價格計算。
3、本案影響定罪量刑的關(guān)鍵因素是被查扣在案的假煙,該如何認定非法經(jīng)營數(shù)額。如果能夠證明購買的價格,以購買的價格認定非法經(jīng)營數(shù)額。如果不能證明購買的價格,則省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算,即38萬元。一般來說,假冒香煙的實際購進價格要遠遠小于真品的零售價格。
因此,辯護人必須在會見時告訴他銷售假煙非法經(jīng)營數(shù)額該如何認定,讓他如實供述購進價格,幫助辦案機關(guān)查清購進價格,如此就可以將非法經(jīng)營數(shù)額大大降低,甚至降到25萬元以下。如此,犯罪嫌疑人面臨的量刑檔次將從“五年以上有期徒刑”變更為“五年以下有期徒刑”。
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