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第132期：公司解散糾紛系列（一）公司解散糾紛之訴的程序性要件

第137期：公司解散糾紛系列（二）公司經(jīng)營(yíng)困難的一般情形

第140期：公司解散糾紛系列（三）公司經(jīng)營(yíng)困難的其他情形

 在本系列前三期文章中，初步介紹了公司解散的情形及程序性要件，那么公司解散糾紛發(fā)生時(shí)，主張解散與主張不解散的股東，需要采取何種措施保障自身權(quán)利呢？對(duì)于公司解散，是否有事前預(yù)防措施？本文將對(duì)前述疑問(wèn)進(jìn)行探討。

（一）訴訟主體資格的證明

1. 公司解散訴訟的原告：股東會(huì)決議、公司章程、工商登記信息、股東名冊(cè)等可以證明股東身份以及持股比例的資料。

2. 反對(duì)解散公司的其他股東或公司：股東持股比例不足10%的證據(jù)、股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的證據(jù)、股東是隱名股東的證據(jù)等原告不適格的證據(jù)。

（二）對(duì)主要事實(shí)的舉證

1. 公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)，或持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議：申請(qǐng)法院向公司注冊(cè)地所在工商局查詢?cè)摴緳n案，核查公司召開(kāi)股東會(huì)或股東大會(huì)情況；公司內(nèi)部的股東會(huì)召開(kāi)的情況及投票無(wú)法達(dá)成有效決議的證明文件。

2. 公司董事長(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決：會(huì)議記錄、調(diào)解記錄、調(diào)解錄音等。

3. 公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難：資產(chǎn)負(fù)債表、利潤(rùn)表以及稅務(wù)部門(mén)所出具的企業(yè)繳納增值稅、企業(yè)所得稅的稅收證明，股東下落不明導(dǎo)致公司權(quán)利機(jī)構(gòu)和管理機(jī)構(gòu)已無(wú)法正常運(yùn)行、無(wú)法做出有效決議等。通過(guò)未主張解散公司的其他股東對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理已發(fā)生嚴(yán)重困難的自認(rèn)文件來(lái)證明“公司僵局”的存在，可參見(jiàn)最高人民法院“楊劍強(qiáng)訴保山東成公司、東莞東成公司解散公司之訴”【（2013）民提字第110號(hào)】一案。

4. 繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失：其他股東以公司名義對(duì)外借款、對(duì)外擔(dān)保或者抽逃出資等嚴(yán)重?fù)p害公司股東利益的行為，甚至公司在未實(shí)際經(jīng)營(yíng)的情況下也會(huì)產(chǎn)生相關(guān)高額維護(hù)費(fèi)用；公司財(cái)務(wù)報(bào)表、審計(jì)報(bào)告等財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，證明公司處于長(zhǎng)期虧損狀態(tài)。

5. 通過(guò)其他途徑不能解決：通過(guò)各種切實(shí)可行的渠道解決糾紛，且注意保留書(shū)面記錄，類(lèi)似股權(quán)轉(zhuǎn)讓方案以及相關(guān)微信、電郵記錄等。

（三）反對(duì)公司解散的股東可參考準(zhǔn)備的證據(jù)

反對(duì)公司解散的股東應(yīng)針對(duì)訴訟理由逐一破解并搜集證據(jù)，主要集中在證明公司經(jīng)營(yíng)管理能夠正常運(yùn)行或通過(guò)其他途徑能夠解決此類(lèi)問(wèn)題。但是僅提供公司正常年檢、公司處在“盈利”的狀態(tài)等證據(jù)是無(wú)法證明公司經(jīng)營(yíng)管理能夠正常運(yùn)行的，可以參考提供以下資料：

（1）股東會(huì)決議、董事會(huì)決議以及其他能證明公司經(jīng)營(yíng)管理機(jī)制有效運(yùn)轉(zhuǎn)的證據(jù)；

（2）能夠解決公司經(jīng)營(yíng)困難的替代性方案；

（3）解散公司對(duì)債權(quán)人、員工、社會(huì)造成的不良影響；

（4）股東權(quán)利未受損的證明文件：公司財(cái)務(wù)報(bào)表等。

依據(jù)《公司法解釋?zhuān)ǘ?第三條，股東提起解散公司訴訟時(shí)，向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全或者證據(jù)保全的，在股東提供擔(dān)保且不影響公司正常經(jīng)營(yíng)的情形下，人民法院可予以保全。舉例如下：

1. 不能凍結(jié)公司基本賬戶。長(zhǎng)沙市開(kāi)福區(qū)人民法院“胡浩、李昌備與湖南西游科技有限公司執(zhí)行裁定書(shū)”【（2017）湘0105執(zhí)異275號(hào)】一案中，湖南西游科技有限公司在長(zhǎng)沙銀行股份有限公司湘銀支行處的賬戶系該公司的基本存款賬戶，基本存款賬戶是存款人的主辦賬戶，存款人日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的資金收付及其工資、獎(jiǎng)金和現(xiàn)金的支取，應(yīng)通過(guò)該賬戶辦理，與公司的正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)息息相關(guān)。在未經(jīng)審理、核算等程序的情況下，就直接凍結(jié)該賬戶，有悖于上述司法解釋?zhuān)_有不妥，因此裁定解除對(duì)該賬戶的凍結(jié)。

2. 提供擔(dān)保時(shí)可凍結(jié)公司的存款。可參見(jiàn)馬鞍山市雨山區(qū)人民法院（2017）皖0504民初1093號(hào)裁定書(shū)。

前述案例可知，此類(lèi)訴訟保全需股東提供擔(dān)保且不得影響公司正常經(jīng)營(yíng)，這樣才能防止部分股東惡意提起公司解散之訴，影響公司的正常運(yùn)營(yíng)。

（一）公司解散的

1. 不可同時(shí)申請(qǐng)解散公司與公司清算。公司自行組織清算或另行申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算。因?yàn)榻馍⒐局V適用審判程序，清算公司之訴適用特別程序，在解散公司之訴判決后，公司能否自行組織清算尚無(wú)定論，因此不可在申請(qǐng)解散之時(shí)要求對(duì)公司進(jìn)行清算。但可同時(shí)依據(jù)《公司法》第一百八十條第（一）、（二）、（四）項(xiàng)申請(qǐng)強(qiáng)制清算。

2. 進(jìn)入清算程序，成立清算組織。應(yīng)當(dāng)自解散公司的判決生效之日起十五日內(nèi)成立清算組，開(kāi)始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。

3. 公司營(yíng)業(yè)活動(dòng)停止。清算期間公司存續(xù)，但不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

4. 法院解散公司的判決對(duì)其他股東具有約束力。其他股東不得再提起公司解散之訴。

（二）公司不解散的

如駁回解散公司的訴訟請(qǐng)求的，提起該訴訟的股東和公司其他股東不能再以“同一個(gè)事實(shí)和理由”再向人民法院提起訴訟請(qǐng)求解散公司。當(dāng)產(chǎn)生新的事實(shí)可能導(dǎo)致公司解散的，符合條件的股東可再行提起解散之訴，無(wú)需啟動(dòng)審判監(jiān)督程序解散公司。

（一）設(shè)置科學(xué)、合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)和表決方式

1. 應(yīng)避免兩個(gè)股東的情況下，雙方的表決權(quán)比例相等，或三個(gè)及以上股東的情況下，某幾個(gè)股東的表決權(quán)比例合計(jì)達(dá)50%；如果因?yàn)楹笃诟鞣降耐顿Y理念、發(fā)展方向等有所差異，導(dǎo)致各方無(wú)法就公司任何事宜達(dá)成一致意見(jiàn)，將導(dǎo)致公司僵局。

2. 即使股東數(shù)量眾多，股權(quán)比例分散，但如果部分具有利益關(guān)聯(lián)的股東或者形成一致行動(dòng)人的股東的表決權(quán)比例超過(guò)33.4%，公司重大事項(xiàng)將無(wú)法通過(guò)股東會(huì)決議推進(jìn)。

3. 可以選擇在公司章程中約定與持股比例不同的表決權(quán)比例，以避免因后期股東之間產(chǎn)生矛盾導(dǎo)致公司無(wú)法作出有效決策。

4. 可以在章程中約定，公司的特定事項(xiàng)必須經(jīng)過(guò)小股東X%的同意，避免大股東侵害小股東的權(quán)益。

（二）章程中約定公司僵局時(shí)股權(quán)的強(qiáng)制回購(gòu)

有限責(zé)任公司可以在章程中明確約定，當(dāng)公司僵局出現(xiàn)時(shí)，小股東可以要求大股東以特定的價(jià)格回購(gòu)其股權(quán)?！豆痉ā返?4條規(guī)定的公司回購(gòu)僅限于特定的三種情形，在此之外，可以就大股東回購(gòu)小股東股權(quán)嘗試作出以下設(shè)置：

(1) 啟動(dòng)條件：連續(xù)X次股東會(huì)/董事會(huì)，未能就對(duì)重大事項(xiàng)達(dá)成有效決議；

(2) 回購(gòu)雙方：持有公司X%以上股權(quán)的股東或一致行動(dòng)人有權(quán)收購(gòu)符合X條件的股東的股權(quán)。

(3) 回購(gòu)價(jià)格：明確約定價(jià)格的計(jì)算方法。

（三）章程明確公司解散的情形

由于公司解散必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)，因此，為避免無(wú)法通過(guò)股東會(huì)決議達(dá)成解散公司的一致意見(jiàn)，可以在章程中明確約定公司解散的情形。

公司解散糾紛涉及到公司生死存亡，因此需要審慎對(duì)待，既需要預(yù)防公司治理僵局的出現(xiàn)，又需要在解散事由出現(xiàn)時(shí)積極應(yīng)對(duì)，以最大限度的保障各方利益。如后期有更進(jìn)一步的研究，本公眾號(hào)將再行撰文就新領(lǐng)悟與讀者分享。

【參考法條】

公司法

第七十四條：有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：

（一） 公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；

（二） 公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；

（三） 公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。

自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。

第一百八十條：公司因下列原因解散：

（一） 公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

（二） 股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；

（三） 因公司合并或者分立需要解散；

（四） 依法被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)；

（五） 人民法院依照本法第一百八十二條的規(guī)定予以解散。

 第一百八十二條：公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定（二）

 第一條：?jiǎn)为?dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的，人民法院應(yīng)予受理:

（一） 公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì)，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（二） 股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（三） 公司董事長(zhǎng)期沖突，且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決，公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（四） 經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。

股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害，或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù)，以及公司被吊銷(xiāo)企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

第二條：股東提起解散公司訴訟，同時(shí)又申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院對(duì)其提出的清算申請(qǐng)不予受理。人民法院可以告知原告，在人民法院判決解散公司后，依據(jù)公司法第一百八十三條和本規(guī)定第七條的規(guī)定，自行組織清算或者另行申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算。

第三條：股東提起解散公司訴訟時(shí)，向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全或者證據(jù)保全的，在股東提供擔(dān)保且不影響公司正常經(jīng)營(yíng)的情形下，人民法院可予以保全。

聲明：