第一章至第三章
一、刑法的概念和性質(zhì)
(一)刑法的概念
刑法，是統(tǒng)治階級，為了維護本階級政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟上的利益，根據(jù)其階級意志，規(guī)定哪些行為是犯罪和應負刑事責任，并給犯罪人以何種刑罰處罰的法律。簡單地講，刑法就是規(guī)定犯罪、刑事責任和刑罰的法律。
刑法有廣義和狹義之分。
1．廣義刑法，就是指規(guī)定犯罪、刑事責任和刑罰的所有法律規(guī)范的總和，包括：刑法典、單行刑事法律(又稱單行刑法)以及非刑事法律中的刑事責任條款(又稱附屬刑法)。
2．狹義刑法，就是指把規(guī)定犯罪、刑事責任與刑罰的一般原則和各種具體犯罪與刑罰的法律規(guī)范加以條理化和系統(tǒng)化的刑法典，即《中華人民共和國刑法》。刑法典由總則、分則和附則三個部分組成。主體部分是總則和分則：刑法總則是關于犯罪、刑事責任和刑罰的一般原理原則的規(guī)范體系，這些規(guī)范是認定犯罪、確定責任和適用刑罰所必須遵守的共同的規(guī)則；而刑法分則是關于具體犯罪和具體法定刑的規(guī)范體系，這些規(guī)范是解決具體定罪量刑問題的標準。
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刑法的性質(zhì)具有是刑法的階級性質(zhì)和法律性質(zhì)兩方面的含義。這里我們只著重介紹刑法的法律性質(zhì)。
刑法的法律性質(zhì)，即刑法作為法律體系的組成部分與所具有的特有特征。刑法有兩個顯著的特點：
1．刑法所保護的社會關系的范圍更為廣泛。
民法、行政法等部門法律都是調(diào)整一定的社會關系的，例如民法是調(diào)整一定范圍內(nèi)的財產(chǎn)關系和人身關系的，婚姻法調(diào)整的是婚姻家庭關系。但刑法的調(diào)整對象并不限于某一類社會關系，而是調(diào)整各個領域的社會關系。任何一種社會關系，只要受到犯罪行為的侵犯，刑法就規(guī)定對這種行為予以一定的刑罰處罰，從而使這種社會關系進入刑法調(diào)整范圍。這就使刑法較其他部門法律調(diào)整的社會關系的范圍更為廣泛。在這個意義上，刑法可以說是其他部門法的保護法，沒有刑法作后盾和保證，其他部門法往往很難得到徹底的貫徹實施。
2．刑法的強制性最為嚴厲。任何法律都具有強制性，任何侵犯法律所保護的社會關系的行為人，都必須承擔相應的法律后果，受到國家強制力的干預。例如，違反民法的，要承擔民事責任（返還財產(chǎn)、賠償損失等）；違反行政法的，要受到行政處罰（警告、罰款、行政拘留等）。但所有這些強制，都不及刑法對犯罪分子進行刑事制裁即適用刑罰嚴厲。
我們知道，刑罰不僅可以剝奪犯罪分子的財產(chǎn)，限制或剝奪犯罪分子的人身自由，剝奪犯罪分子的政治權利，還可以剝奪犯罪分子的生命。所以，刑法的強制性也強于其他部門法律。
二、刑法的解釋
刑法的解釋，是指對刑法規(guī)范含義的闡明。
依照不同的標準可以將刑法解釋進行不同的分類。以解釋主體和解釋效力為標準，分為立法解釋、司法解釋和學理解釋；以解釋方法為標準，可以分為文理解釋和論理解釋。
這里主要介紹立法解釋、司法解釋和學理解釋。
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立法解釋，就是由立法機關對刑法的含義所作的解釋。具體地講，就是全國人大及其常委會對刑法規(guī)范本身需要明確界限、容易發(fā)生歧義的規(guī)定所作的解釋。
刑法的立法解釋對于彌補刑法規(guī)范中的不足，使刑法規(guī)范更好地適應復雜多變的犯罪活動，都具有重要作用。其效力等同于刑法。
刑法的立法解釋包括以下三種情況：
1．在刑法中用條文對有關刑法術語所作的解釋。例如，刑法第93條規(guī)定：“本法所稱國家工作人員，是指國家機關中從事公務的人員?！钡?span lang="EN-US">357條規(guī)定：“本法所稱的毒品，是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國家規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品?！钡鹊?。
2．由國家立法機關在法律的起草說明或者修訂說明中所作的解釋。
3．由全國人大常委會對刑法施行過程中發(fā)生歧義的規(guī)范所作的解釋。這是刑法立法解釋的主要表現(xiàn)形式。如2000年4月29日全國人大常委會作出的《關于村民委員會等村基層組織人員在從事哪些工作時屬于刑法第93條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務的人員”的解釋》，2005年12月29日全國人大常委會《關于《中華人民共和國刑法》有關出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票規(guī)定的解釋》等。
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司法解釋，就是由司法機關對刑法的含義所作的解釋。
在我國，只有最高人民法院和最高人民檢察院對刑法所作的解釋才是這里所將的司法解釋。司法解釋也是有權解釋，對具體的司法活動具有約束力，但不得有超越刑法的規(guī)定，否則無效。
最高人民法院和最高人民檢察院的司法解釋一般表現(xiàn)形式為“解釋”、“規(guī)定”、“答復”。如1997年12月9日最高人民法院關于執(zhí)行《中華人民共和國刑法》確定罪名的規(guī)定，2005年10月13日最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯著作權刑事案件中涉及錄音錄像制品有關問題的批復等等。
（三）學理解釋
學理解釋，就是由國家宣傳機構、社會組織、教學科研單位或者專家學者從學理上對刑法含義所作的解釋。
如刑法教科書、專著、論文、案例分析中對刑法規(guī)范的含義所作的解釋。學理解釋在法律上沒有約束力，屬無權解釋。正確的學理解釋，有助于理解刑法規(guī)范的含義，對于司法實踐和立法工作都具有參考價值和重要作用。
三、我國刑法的基本原則
刑法基本原則，是指貫穿全部刑法規(guī)范、體現(xiàn)我國刑事法制的基本性質(zhì)與基本精神、具有指導和制約全部刑事立法和刑事司法意義的準則。以此為標準，我國刑法的基本原則應當包括罪刑法定原則、適用刑法人人平等原則、罪責刑相適應原則、罪責自負原則和主客觀相統(tǒng)一原則等項。我國刑法典對其中前三項作了規(guī)定。這里我們只講這三項原則。
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罪刑法定原則：是指“法無明文規(guī)定不為罪”、“法無明文規(guī)定不處罰”。這一法律格言是對罪刑法定含義的高度概括。在現(xiàn)代，罪刑法定原則的基本含義通常表述為：行為之定罪處刑，以行為時法律有明文規(guī)定者為限。
罪刑法定原則的基本要求是：(1)法定化，即犯罪和刑罰必須事先由法律作出明文規(guī)定，不允許法官自由擅斷。(2)實定化，即對于什么行為是犯罪和犯罪所產(chǎn)生的具體法律后果，都必須作出實體性的規(guī)定。
(3)明確化，即刑法條文必須文字清晰，意思確切，不得含糊其詞或模棱兩可。
理解此原則應當把握以下兩方面的內(nèi)容：
?。?span lang="EN-US">1）罪刑法定原則的立法體現(xiàn)。我國1997年3月修訂的刑法典充分體現(xiàn)了罪刑法定原則：廢止類推，明文規(guī)定罪刑法定原則；重申在溯及力問題上采取從舊兼從輕的原則（第12條），最具體的表現(xiàn)在于實現(xiàn)了犯罪和刑罰的法定化：
犯罪的法定化具體表現(xiàn)是：(1)明確規(guī)定了犯罪的概念，認為犯罪是危害社會的、觸犯刑法的、應當受到刑罰處罰的行為（第13條）。
(2)明確規(guī)定了犯罪構成的共同要件，認為一切犯罪的成立都必須符合犯罪主體、主觀方面、客觀方面和犯罪客體四個方面的要件（第14-19條）。(3)在分則部分不僅相當詳備規(guī)定了具體犯罪，還明確規(guī)定了各種具體犯罪的構成要件，而且對于犯罪構成要件的表述，盡量采用敘明罪狀，使犯罪構成要素具體化。
刑罰的法定化具體表現(xiàn)在：(1)明確規(guī)定了刑罰的種類，設立了刑罰體系（總則第三章）。(2)明確規(guī)定了量刑的原則和刑罰制度（總則第四章）。(3)明確規(guī)定了各種具體犯罪的法定刑（分則）。在犯罪的處罰規(guī)定上，則注重量刑情節(jié)的具體化。如修訂刑法典第263條列舉了八種具體情形作為搶劫罪的嚴重情節(jié)。從而為人民法院正確適當?shù)亓啃烫峁┚唧w的依據(jù)。
“罪”與“刑”的法定化和明確化，也大大增強了刑法規(guī)范的可操作性。
?。?span lang="EN-US">2）罪刑法定原則的司法適用。刑事立法上的罪刑法定原則要付諸實現(xiàn)，有賴于司法機關實際的執(zhí)法活動。罪刑法定原則對司法活動的基本要求正是執(zhí)法活動所貫穿的“有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究”的法制原則。司法實踐應當注意以下幾個問題：
第一，正確認定犯罪和判處刑罰。對于刑法明文規(guī)定的各種犯罪，必須以事實為根據(jù)，以法律為準繩，認真把握犯罪的本質(zhì)特征和犯罪構成的具體要件，嚴格區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪的界限。做到定性準確，名符其實。對各種犯罪的量刑，也必須嚴格以法定情節(jié)及法定刑為依據(jù)。定罪和處刑都必須于法有據(jù)。
第二，正確進行司法解釋。司法解釋是統(tǒng)一、協(xié)調(diào)地適用刑法的重要手段，但應當注意進行司法解釋不能超越其應有的權限，不能違反法律規(guī)定的真實意圖，更不能以司法解釋代替刑事立法。否則，就會背離罪刑法定原則。
（二）適用刑法人人平等原則
適用刑法人人平等，是指“對任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權?！奔葱淌滤痉ㄉ系钠降取７梢坏┲贫ǔ鰜?，就要依法辦事，在適用法律定罪量刑上做到平等與公正。
刑法人人平等原則是我國憲法法律面前人人平等原則在刑法中的具體化。
適用刑法人人平等原則的基本要求是：堅持刑事司法公正，反對特權。無論是追究犯罪人，還是保護被害人，均應切實貫徹適用刑法上的平等與公正。
就犯罪人而言，任何人犯罪，都應當受到法律的追究；任何人不得享有超越法律規(guī)定的特權；不論犯罪人的社會地位、家庭出身、民族、宗教、信仰、職業(yè)狀況、財產(chǎn)狀況、政治面貌、才能業(yè)績?nèi)绾危家宦善降鹊剡m用刑法。在定罪量刑時，不應因這些非犯罪構成因素和法定量刑情節(jié)而有所區(qū)別，而要平等地依法懲處。
就被害人而言，任何人受到犯罪侵害，都應當依法追究犯罪、保護被害人的權益；被害人同樣的權益，應當受到刑法同樣的保護；不得因為被害人身份、地位、民族、宗教、信仰、政治面貌、財產(chǎn)狀況等情況的不同而對犯罪和犯罪人予以不同的刑法適用。
當然，在符合刑法公正性的前提下，適用刑法人人平等原則并不否定因犯罪人或被害人的特定的個人情況而在立法上、司法上有所區(qū)別。例如，刑法典規(guī)定，對不滿18周歲的人犯罪應當從寬處罰，對奸淫不滿14周歲的幼女的要按照強奸罪從重處罰等等。
因此，適用刑法人人平等原則不是孤立地、機械地調(diào)節(jié)刑法適用的，它要和罪責刑相適應原則相互配合，來合理地調(diào)節(jié)刑法的適用。
（三）罪責刑相適應原則
罪責刑相適應原則，亦稱為罪刑相適應、罪刑相當、罪刑相稱、罪刑均衡。其基本含義是：“刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。”犯多大的罪，就應承擔多大的刑事責任，法院亦應判處其相應輕重的刑罰，做到重罪重罰，輕罪輕罰，罰當其罪，罪刑相稱；刑罰輕重，應當考慮行為人的犯罪行為本身和其他各種影響刑事責任大小的因素。
罪責刑相適應原則的要求是：
（1）罪責刑相適應原則的立法要求：依據(jù)罪責刑相適應的原則設置體現(xiàn)區(qū)別對待的刑罰制度和輕重有別的具體犯罪的法定刑幅度。刑事立法對各種犯罪的處罰原則規(guī)定，對刑罰裁量、刑罰執(zhí)行制度以及對各種犯罪法定刑的設置，不僅要考慮犯罪的社會客觀危害性，而且要考慮行為人的主觀惡性和人身危險性。具體表現(xiàn)是：
第一，刑法確立了科學嚴密的刑罰體系。
第二，刑法規(guī)定了區(qū)別對待的處罰原則與刑罰制度。刑法典總則根據(jù)各種行為的社會危害性程度和人身危險性的大小，規(guī)定了輕重有別的處罰原則。例如對于防衛(wèi)過當、避險過當構成犯罪者應當減輕或者免除處罰；對累犯從重處罰等。這都體現(xiàn)了罪責刑相適應原則。
第三，刑法分則設立了輕重不同的具體犯罪的法定刑幅度。
（2）罪責刑相適應原則的司法要求：在刑事司法中，法官對犯罪分子裁量刑罰，不僅要看犯罪行為及其所造成的危害結(jié)果，而且要看整個犯罪事實包括罪行和罪犯各方面因素綜合體現(xiàn)的社會危害性程度，講求刑罰個別化。糾正重刑主義的錯誤思想和不同法院量刑輕重懸殊的現(xiàn)象，實現(xiàn)執(zhí)法中的平衡和協(xié)調(diào)統(tǒng)一，強化量刑公正的執(zhí)法觀念。
四、刑法的效力范圍
刑法的效力范圍即刑法的適用范圍，是指刑法在什么時間、什么地域以及對什么人具有效力。刑法的效力范圍包括刑法的空間效力和刑法的時間效力。我國刑法典第6條至第12條就是有關規(guī)定。
（一）刑法空間效力
刑法的空間效力，是指刑法對地域和對人的效力。它所要解決的是國家刑事管轄權的范圍問題。
各國刑法解決刑法空間效力采用的原則，有屬地原則、屬人原則、保護原則和普遍原則四種。這四種原則孤立起來看，都有其合理性，也有其局限性。目前世界上絕大多數(shù)國家均以屬地原則為基礎、兼采其他原則確立刑事管轄權體制。
我國刑法關于空間效力的規(guī)定，采用的是以屬地原則為基礎，兼采屬人原則、保護原則、普遍原則的刑事管轄權體制。具體體現(xiàn)為：
（1）依照屬地管轄原則，“凡在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法”。這是我國刑法關于刑法屬地管轄權的基本規(guī)定。
所謂中華人民共和國領域內(nèi)，是指我國國境以內(nèi)的全部空間區(qū)域，包括領陸、領水、領空。另外，我國的船舶或者航空器或者我國的駐外使、領館，均視為我國領域。
所謂在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪，是指“犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領域內(nèi)”。
所謂“法律有特別規(guī)定”，主要是指：享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任，通過外交途徑解決；我國香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)基本法作出的例外規(guī)定；民族自治地方不能全部適用刑法典規(guī)定的，可以由自治區(qū)或者省的人民代表大會根據(jù)當?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟、文化的特點和刑法典規(guī)定的基本原則，制定變通或者補充的規(guī)定，報請全國人民代表大會常務委員會批準施行；刑法典施行后，由國家立法機關制定的特別刑法、刑法修正案的規(guī)定與刑法典發(fā)生法規(guī)競合或者沖突時，應適用特別法優(yōu)于普通法的原則予以處理。
?。?span lang="EN-US">2）依照屬人管轄原則，只要是我國公民犯罪，就要受我國刑法管轄，只有當其在我國領域外犯罪，而且按照我國刑法的規(guī)定，其所犯之罪的法定最高刑為三年以下有期徒刑的，才可以不予追究。但是，如果是我國的國家工作人員或者軍人在域外犯罪，則不論其所犯之罪按照我國刑法的規(guī)定法定最高刑是否為三年以下有期徒刑，中國司法機關都要追究其刑事責任。
?。?span lang="EN-US">3）依照保護管轄原則，只要是外國人在我國領域外對我國國家或者公民犯罪，我國刑法就有權管轄，但這種管轄權具有一定限制：一是所犯之罪按照我國刑法規(guī)定的最低刑必須是3年以上有期徒刑；二是所犯之罪按照犯罪地的法律也應受刑罰處罰。
?。?span lang="EN-US">4）依照普遍管轄原則，凡是我國締結(jié)或者參加的國際條約中規(guī)定的罪行，不論犯罪人是中國人還是外國人，也不論其罪行發(fā)生在我國領域內(nèi)還是我國領域外，只要犯罪人處于我國領域之內(nèi)，我國就應當在所承擔條約義務的范圍內(nèi)，行使刑事管轄權，依照我國刑法對罪犯予以懲處。
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刑法的時間效力，是指刑法的生效時間、失效時間以及刑法的溯及力問題。
刑法的溯及力，也稱刑法溯及既往的效力，是指刑法生效后，對于其生效以前未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用，就是有溯及力；如果不適用，就是沒有溯及力。
各國刑法采用不同的原則解決溯及力問題，主要有從舊原則、從舊兼從輕原則、從新原則和從新兼從輕原則四種。我國刑法典采用從舊兼從輕原則：
所謂從舊兼從輕，就是指對于“中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當時的法律不認為是犯罪的，適用當時的法律；如果當時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應當追訴的，按照當時的法律追究刑事責任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法”；“本法施行以前，依照當時的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效”。即：對于中華人民共和國成立至1997年10月1日新刑法典生效前這段時間內(nèi)發(fā)生的行為，應按以下不同情況分別處理：
?。?span lang="EN-US">1）當時的法律不認為是犯罪，而新刑法典認為是犯罪的，適用當時的法律，即新刑法典沒有溯及力。但是，行為連續(xù)或者繼續(xù)到1997年10月1日以后的，對于10月1日以后構成犯罪的行為適用新刑法典追究刑事責任。
?。?span lang="EN-US">2）當時的法律認為是犯罪，但新刑法典不認為是犯罪的，只要這種行為未經(jīng)審判或者判決尚未確定，就應當適用新刑法典，即新刑法典具有溯及力。
（3）當時的法律和新刑法典都認為是犯罪，并且按照新刑法典的規(guī)定應當追訴的，原則上按當時的法律追究刑事責任，即新刑法典不具有溯及力。但是，如果新刑法典比當時的法律處刑較輕的，則適用新刑法典，即新刑法典具有溯及力。
?。?span lang="EN-US">4）如果依照當時的法律已經(jīng)作出了生效判決，該判決繼續(xù)有效。
第四章至第七章
一、犯罪的概念和特征
犯罪概念是對犯罪各種內(nèi)在、外在特征的高度概括。各國刑法關于犯罪的概念各不相同，歸納起來看可以分為以下三種類型：形式概念、實質(zhì)概念、實質(zhì)與形式相統(tǒng)一的概念。實質(zhì)與形式相統(tǒng)一的概念克服了犯罪的實質(zhì)概念和犯罪的形式概念所存在的片面性，有利于真正揭示犯罪的內(nèi)涵和外延。
我國刑法中的犯罪概念就屬于實質(zhì)與形式相統(tǒng)一概念。我國刑法第13條規(guī)定：“一切危害國家主權、領土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟秩序，侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財產(chǎn)，侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利，以及其他危害社會的行為，依照法律應受到刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪。”簡言之，我國刑法中的犯罪，其指嚴重危害我國社會，觸犯刑法并且應受刑罰處罰的行為。這個定義將犯罪的階級本質(zhì)和法律形式融為一體，是我們認定犯罪、劃分罪與非罪界限的基本依據(jù)。
從我國刑法的規(guī)定可以看出，犯罪具有以下三個基本特征：
?。?span lang="EN-US">1）犯罪是嚴重危害社會的行為，即具有相當嚴重的社會危害性。
行為具有嚴重的社會危害性，是犯罪最本質(zhì)最基本的特征。所謂社會危害性，即是指行為對刑法所保護的社會關系造成這樣或那樣損害的特性。犯罪的本質(zhì)就在于它危害了國家和人民的利益，危害了社會主義社會。某種行為雖然具有社會危害性，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，也不認為是犯罪。
?。?span lang="EN-US">2）犯罪是觸犯刑律的行為，即具有刑事違法性。
違法行為有各種各樣的情況，有的是民事、經(jīng)濟違法行為，有的是行政違法行為。
犯罪也是一種違法行為，但不是一般的違法行為，而是違反刑法即觸犯刑律的行為，是刑事違法行為。
行為的社會危害性是刑事違法性的基礎；刑事違法性是社會危害性在刑法上的表現(xiàn)。
（3）犯罪是應受刑罰處罰的行為，即具有應受刑罰懲罰性。
任何違法行為，都要承擔相應的法律后果。對于違反刑法的犯罪行為來說，則要承擔刑罰處罰的法律后果。犯罪是適用刑罰的前提，刑罰是犯罪的法律后果。如果一個行為不應當受刑罰處罰，也就意味著它不是犯罪。
犯罪的以上三個基本特征是緊密結(jié)合的。一定的社會危害性是犯罪最基本的屬性，是刑事違法性和應受懲罰性的基礎；而社會危害性如果沒有達到違反刑法、應受刑罰處罰的程度，也就不構成犯罪。因此，這三個基本特征都是必要的，是任何犯罪都必然具備的。
犯罪概念的意義表現(xiàn)在它是統(tǒng)一認定犯罪和劃分罪與非罪界限的總標準：一個行為究竟是犯罪或者不是犯罪，是犯罪還是其他違法行為，是犯罪還是錯誤，從總體上說，就看這個行為是不是具有一定的社會危害性，并且是否達到觸犯刑律、應受刑罰處罰的程度。如果一個行為具有嚴重的社會危害性、觸犯了刑律、應當受到刑罰處罰，那么這個行為就是犯罪，反之，則不屬于犯罪。
二、犯罪構成
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犯罪構成，是指刑法規(guī)定的，決定某一具體行為的社會危害性及其程度，而為該行為構成犯罪所必須具備的一切主觀要件和客觀要件的有機統(tǒng)一的整體。
犯罪構成具有如下三個特征：
1．犯罪構成是一系列客觀要件和主觀要件的有機統(tǒng)一的整體。任何一種犯罪，都有許多要件(成立犯罪的條件)。包括犯罪人的自然條件、身份；犯罪人實施犯罪的目的、動機及對危害結(jié)果的心理態(tài)度；犯罪人實施了何種危害行為，造成了什么危害結(jié)果；侵犯了什么樣的社會權益。這些要件可以概括為主觀和客觀兩大要件。主觀要件和客觀要件的有機統(tǒng)一，就形成犯罪構成。
2．犯罪構成是行為的社會危害性的法律標志。
任何一個犯罪，都有很多事實特征來表明，但并非每一個事實特征都可以成為犯罪構成的要件，只有對行為的社會危害性及其程度具有決定意義而為該行為成立犯罪所必需的那些事實特征，才是犯罪構成的要件。例如故意殺人罪，在具體案件中存在各種事實，但只有下列事實是其構成要件：(1)行為人已滿14周歲且具備刑事責任能力；(2)主觀上具有殺人的故意；(3)客觀上實施了非法剝奪他人生命的行為；(4)侵犯的是他人的生命權利。至于其他事實，如被害人的狀況、殺害的手段、殺人的動機等等，并不影響故意殺人罪的成立，所以都不屬于故意殺人罪的構成要件。
3．犯罪構成由刑法加以規(guī)定。行為成立犯罪所必需的犯罪構成要件，必須由我國刑法明文規(guī)定。犯罪構成的法定性，直接體現(xiàn)了罪刑法定原則之要求。即“罪”之法定，主要是對犯罪的構成要件的法定。刑法對犯罪構成的規(guī)定，是由刑法總則與刑法分則共同實現(xiàn)的。刑法總則規(guī)定一切犯罪必須具備的要件，刑法分則規(guī)定具體犯罪特別需要具備的要件。
犯罪構成與犯罪概念的關系表現(xiàn)為既有聯(lián)系又有區(qū)別：
犯罪構成與犯罪概念的聯(lián)系在于：犯罪概念是犯罪構成的基礎，犯罪構成是犯罪概念的具體化。首先，作為犯罪概念基本屬性的犯罪的社會危害性和刑事違法性，也是犯罪構成的基本屬性。其次，犯罪構成又是犯罪概念及其基本屬性的具體化，犯罪構成通過其一系列主觀與客觀的要件，使犯罪行為的社會危害性這一本質(zhì)特征得到具體而明確的體現(xiàn)。
犯罪構成與犯罪概念的最主要區(qū)別，則在于它們的功能有所不同：犯罪概念的功能是從整體上回答什么是犯罪、犯罪有哪些基本屬性，從原則上把犯罪行為與其他行為區(qū)分開來；而犯罪構成的功能則是要解決具體行為構成犯罪的規(guī)格和標準問題。換言之，犯罪概念與犯罪構成是抽象與具體的關系。犯罪概念本身并不能直接解決司法實踐中所必需的認定犯罪的具體標準問題，它必須通過犯罪構成才能具體實現(xiàn)。
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犯罪構成的共同要件，也稱犯罪的共同構成要件，是指一切犯罪的成立都必須具備的要件。我國刑法學界的通說認為，犯罪構成的共同要件具有以下四個方面的內(nèi)容，即任何犯罪的成立，都必須具備以下四個共同要素：(1)犯罪客體。(2)犯罪客觀方面。(3)犯罪主體。(4)犯罪主觀方面。
三、犯罪客體
?。ㄒ唬┓缸锟腕w的概念
犯罪客體，是指我國刑法所保護而為犯罪行為所危害的社會關系。
社會關系是人們在生產(chǎn)和共同生活中所形成的人與人之間的相互關系。包括物質(zhì)關系和思想關系。某一社會形態(tài)下的社會關系決定了該社會的基本形態(tài)和人們之間的基本關系。犯罪行為侵犯了人們的生命安全、財產(chǎn)安全或者社會秩序，動搖和危害社會的基本形態(tài)和人們之間的基本關系，從而使該社會的社會關系受到危害，成為犯罪客體。而刑法則是通過刑罰懲罰犯罪的手段來保護社會關系的。
社會關系涉及到社會生活的各個領域，但并不是所有的社會關系都是刑法所保護的，而只是其中最重要的一部分，包括國家安全、社會公共安全等。其他次要的社會關系，例如債權債務關系等，則由其他部門法律、紀律、道德等社會規(guī)范加以調(diào)整。
即使是刑法所保護的社會關系也不當然是犯罪客體，只有受到犯罪行為危害的社會關系，才是犯罪客體。
犯罪客體是行為構成犯罪的必備要件之一。沒有或者不可能危害任何一種刑法所保護的社會關系的行為，不可能構成犯罪。犯罪客體決定犯罪的性質(zhì)，是區(qū)分此罪與彼罪的界限；而且能夠客觀地評估犯罪的社會危害程度，正確地量刑。
（二）犯罪客體的分類
刑法理論按照犯罪行為所侵害的社會關系的范圍，對犯罪客體作不同層次的概括，從而把犯罪客體劃分為三類或者三個層次：犯罪的一般客體；犯罪的同類客體；犯罪的直接客體。它們之間是一般與特殊、共性與個性的關系。
1．犯罪的一般客體。犯罪的一般客體，是指我國刑法所保護的社會主義社會制度下社會關系的整體。
犯罪的一般客體反映了一切犯罪的共同屬性，揭示了犯罪的階級實質(zhì)和社會危害性，使我們了解我國同犯罪作斗爭的社會政治意義。
2．犯罪的同類客體。犯罪的同類客體，是指某一類犯罪行為所共同危害的我國刑法所保護的社會關系的某一部分或某一方面。
犯罪同類客體的劃分，是根據(jù)犯罪行為所危害的刑法所保護的社會關系的不同方面進行的科學分類。同類客體是對犯罪作科學分類的基礎。我國刑法分則就是根據(jù)這一同類客體的原理，將犯罪分為十大類。
3．犯罪的直接客體。犯罪的直接客體，是指某一犯罪行為所直接危害的我國刑法所保護的社會關系，即我國刑法所保護的某種具體的社會關系。例如故意殺人罪所直接危害的是他人的生命權利，盜竊罪侵犯的是公私財產(chǎn)權，這些受到故意殺人罪、盜竊罪直接危害的社會關系就分別是這兩種犯罪的直接客體。
犯罪的直接客體揭示了某種具體犯罪所危害社會關系的性質(zhì)以及該犯罪的社會危害性的程度，是犯罪構成的必要要件。
多數(shù)犯罪行為只直接侵犯到一種具體社會關系，如故意殺人罪侵犯他人的生命權，盜竊罪侵犯公私財產(chǎn)權。也有些犯罪行為直接侵犯兩種以上的具體社會關系，如搶劫罪直接侵犯了人身權利和財產(chǎn)權利。根據(jù)犯罪行為所直接侵犯的具體社會關系的單復，犯罪直接客體被劃分為單一客體與復雜客體兩種情況：（1）單一客體，又稱簡單客體，是指一種犯罪行為只直接侵犯到一種具體社會關系。如故意殺人罪、盜竊罪等。（2）復雜客體，是指犯罪行為所直接侵犯的客體包括兩種以上的具體社會關系。例如搶劫罪、綁架罪等。
（三）犯罪客體與犯罪對象
犯罪對象是指犯罪行為所直接作用的具體人或者具體物。這里的人是指人的身體。
物是指一切具有價值和歸屬關系的物，如:
實物、貨幣、股票等。犯罪對象具有客觀實在性和可知性的特征。犯罪對象一經(jīng)犯罪行為作用，就成為客觀的存在，不以人們的意志為轉(zhuǎn)移。大多數(shù)具體的犯罪行為，都直接作用于一定的標的，使之發(fā)生損毀、滅失或歸屬、位置、狀態(tài)、行為方式等的改變。如故意殺人的犯罪行為直接作用于被害人，將被害人殺死。
犯罪客體與犯罪對象是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。
二者的聯(lián)系在于：作為犯罪對象的具體物是具體社會關系的物質(zhì)表現(xiàn)；作為犯罪對象的具體人是具體社會關系的主體或參加者。犯罪行為就是通過作用于犯罪對象（具體物或者具體人）來侵害一定的社會關系的。人們對于某種行為是否構成犯罪的認定，往往開始于對犯罪對象的感知，通過對其受犯罪作用情況的檢驗分析，進而認識到其所代表的、受刑法保護的社會關系所受危害的情況，確定該行為是否構成犯罪和構成犯罪的性質(zhì)。
二者的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾個方面：
?。?span lang="EN-US">1）犯罪客體決定犯罪性質(zhì)，犯罪對象則未必。同一犯罪對象可能體現(xiàn)的犯罪客體的性質(zhì)不同，犯罪性質(zhì)也不相同。比如，同樣是盜竊電線，某甲盜竊的是庫房里備用的電線，某乙盜竊的是輸電線路上正在使用中的電線。前者因侵犯公共財產(chǎn)所有權而構成盜竊罪，后者則因危害公共安全而構成破壞電力設施罪。
?。?span lang="EN-US">2）犯罪客體是任何犯罪構成的必要要件，犯罪對象僅是某些犯罪的必要要件。沒有犯罪客體就不成立犯罪，犯罪客體不同犯罪性質(zhì)就不同。但是除了法律有特別規(guī)定的，犯罪對象并不影響犯罪的成立和犯罪性質(zhì)。例如，偷越國（邊）境罪的成立就沒有犯罪對象的要求。
?。?span lang="EN-US">3）任何犯罪都會使犯罪客體受到危害，而犯罪對象則不一定受到損害。例如，盜竊犯將他人的錢盜走，侵犯了主人的財產(chǎn)權利，但作為犯罪對象的錢則不會受損。
?。?span lang="EN-US">4）犯罪客體是犯罪分類的基礎，而犯罪對象則不是。
四、犯罪客觀方面
?。ㄒ唬┓缸锟陀^方面的概念
犯罪客觀方面是指犯罪活動的客觀外在表現(xiàn)。包括：危害行為、危害結(jié)果，危害行為與危害結(jié)果之間的因果關系，以及犯罪的時間、地點和方法等。
犯罪的客觀方面，是一切犯罪構成必備的基本要件，是行為人構成犯罪并進而承擔刑事責任的客觀基礎，它在犯罪構成諸方面要件中占據(jù)核心的地位。沒有犯罪客觀方面，犯罪就無從談起。犯罪客觀方面是犯罪的社會危害性最直接的表現(xiàn)。不僅是區(qū)分罪與非罪的界限，也是區(qū)分此罪與彼罪的界限，也是正確適用刑罰的重要依據(jù)。
?。ǘ┪：π袨?
刑法中的危害社會行為，是指表現(xiàn)人的意志或意識并且對社會有害的行為。
特定的危害社會的行為，是我國刑法中犯罪客觀方面的首要因素，是一切犯罪構成在客觀方面都必須具備的要件，在犯罪構成中都居于核心的地位。
刑法中的危害社會行為包括兩方面的含義：
?。?span lang="EN-US">1）客觀上是人的危害社會的行為。首先，犯罪必須表現(xiàn)為特定的實際行為。因為只有人的行為才可能對社會產(chǎn)生實際作用，單純的思想活動不通過一定的（行為）方式表達出來，就不可能對社會產(chǎn)生實際影響，更不可能實際危害社會，這表明我國刑法堅決摒棄“思想犯罪”。其次，我國刑法所懲罰的是危害社會的行為。從人的行為對社會影響效果上區(qū)分，不外乎有害于社會的行為和無害于社會的行為兩大類。只有有害于社會的行為，才可能成為法律所禁止的行為，成為刑法所懲罰的對象，而作為我國刑法中犯罪構成的客觀要件。
?。?span lang="EN-US">2）是表現(xiàn)人的意志或意識的行為。只有表現(xiàn)人的意識和意志的行為才具有法律調(diào)整的意義。
刑法意義上的危害行為必須是受行為人的意志和意識支配的，才可能由刑法來調(diào)整并達到刑法調(diào)整所預期的目的。人的無意志和無意識的身體活動，即使客觀上造成損害，也不是刑法意義上的危害行為，不能構成犯罪并追究其刑事責任。
刑法理論上將形形色色的危害社會行為歸納為兩種基本表現(xiàn)形式即作為與不作為。
(1)作為。所謂作為，是指犯罪人用積極的行為所實施的刑法所禁止的危害社會行為，即刑法禁止做而去做的情況。作為形式在犯罪中較多見，并且有許多犯罪只能表現(xiàn)為作為形式。如，搶劫罪、詐騙罪、貪污罪、強奸罪、誣告陷害罪、脫逃罪等。
(2)不作為。所謂不作為，是指犯罪人有義務實施并且能夠?qū)嵤┠撤N積極的行為而未實施的行為，即應該做也能夠做而未做的情況，如遺棄罪等。
不作為犯罪客觀方面需要具備三個條件：
?、傩袨槿素撚袑嵤┠撤N積極行為的義務，這是構成犯罪的不作為的前提。特定義務一般有三個來源：第一，法律明文規(guī)定的特定義務。如婚姻法規(guī)定，父母子女之間撫養(yǎng)、贍養(yǎng)的義務；稅法規(guī)定，公民有納稅的義務等。第二，職務上或業(yè)務上要求履行義務。如幼兒園老師有托保孩子生命和健康的義務。第三，由行為人的先行行為而使法律所保護的某種利益處于危險狀態(tài)所產(chǎn)生的義務。例如，交通肇事的汽車司機有立即救治傷者的義務等。如果不履行上述義務，就是不作為。
?、谛袨槿擞新男刑囟x務的實際可能而未履行。如果行為人雖有某種特定義務，但由于某種原因而不具備履行該項義務的實際可能性，則不構成犯罪的不作為。
?、坌袨槿宋绰男刑囟x務的不作為行為具有嚴重的社會危害性。
在具體犯罪構成的既遂狀態(tài)包含犯罪結(jié)果的情況下，這種不作為行為還引起了或可能引起特定的犯罪危害結(jié)果，這是不作為行為達到犯罪程度的一個重要的客觀標志。
?。ㄈ┪：Y(jié)果
關于刑法中的危害結(jié)果即犯罪結(jié)果，刑法理論上存在著不盡一致的論述。我們認為，對于刑法意義上的危害結(jié)果的含義應當從以下兩方面理解:
首先，刑法意義上的危害結(jié)果，可以有廣義與狹義之分。
所謂廣義的危害結(jié)果，是指由行為人的危害行為所引起的一切對社會的損害。
所謂狹義的危害結(jié)果，是指作為犯罪構成要件的結(jié)果，通常也就是對直接客體所造成的損害。狹義的危害結(jié)果是定罪的主要根據(jù)之一。
其次，在狹義的危害結(jié)果中，有形的、可以具體測量確定的危害結(jié)果(物質(zhì)性危害結(jié)果)與無形的、不能具體測量確定的危害結(jié)果(非物質(zhì)性危害結(jié)果)有所區(qū)別。
我國刑法關于物質(zhì)性危害結(jié)果的規(guī)定，大致有以下幾種情況，反映了危害結(jié)果在不同犯罪中的不同意義：
?。?span lang="EN-US">1）以對直接客體造成特定的物質(zhì)性危害結(jié)果，作為犯罪既遂的標準，
?。?span lang="EN-US">2）以是否發(fā)生了嚴重的物質(zhì)性危害結(jié)果，作為罪與非罪的標準。
?。?span lang="EN-US">3）以發(fā)生某種特定的物質(zhì)性嚴重后果的危險性，作為犯罪既遂的標準。
?。?span lang="EN-US">4）以物質(zhì)性危害結(jié)果的輕重，作為適用輕重不同的法定刑幅度的標準。
?。ㄋ模┪：π袨榕c危害結(jié)果之間的因果關系
刑法學上的因果關系是指危害行為與危害結(jié)果之間的因果關系。
認定危害行為與危害結(jié)果之間有無因果關系，應當以辯證唯物主義因果關系理論為指導，注意掌握以下一些基本觀點和基本問題：
（1）因果關系的客觀性。
?。?span lang="EN-US">2）因果關系的相對性。
?。?span lang="EN-US">3）因果關系的時間序列性。
?。?span lang="EN-US">4）因果關系的條件性。
（5）因果關系的復雜性。
?。?span lang="EN-US">6）因果關系的必然聯(lián)系與偶然聯(lián)系問題。
?。?span lang="EN-US">7）不作為犯罪的因果關系問題。
?。?span lang="EN-US">8）刑法因果關系與刑事責任的聯(lián)系和區(qū)別。
?。ㄎ澹┓缸锏钠渌陀^要件
犯罪的其他客觀要件，是指犯罪特定的時間、地點和方法(手段)等因素。
任何犯罪都是在一定時間、地點并采取一定的方法(手段)實施的。這些因素往往影響到犯罪行為社會危害程度的大小，但只有在法律把特定的時間、地點和方法明文規(guī)定為某些犯罪構成必備的要件時，這些因素才對犯罪的成立具有決定性作用。例如，刑法典第340條的非法捕撈水產(chǎn)品罪把“禁漁期”、“禁漁區(qū)”、“禁用的工具、方法”等規(guī)定為構成該罪的必備條件，因而實施的行為是否具備這些因素，就成為在這些案件里區(qū)分罪與非罪的重要條件。
第八章至第十章
一、犯罪主體
?。ㄒ唬┓缸镏黧w的概念
我國刑法中的犯罪主體，是指實施危害社會的行為、依法應當負刑事責任的自然人和單位。
犯罪主體可分為自然人主體與單位主體兩個基本類型。我們這里著重討論自然人犯罪主體。自然人犯罪主體，是指具備刑事責任能力、實施危害社會的行為并且依法應負刑事責任的自然人。
犯罪主體是犯罪構成的必要要件。沒有犯罪主體，便沒有犯罪行為的實施者和刑事責任的承擔者，就不存在犯罪。犯罪主體需要具備法定的條件。不符合犯罪主體條件的人，即使實施了刑法禁止的行為，也不構成犯罪，不負刑事責任。
?。ǘ┬淌仑熑文芰?
1．刑事責任能力的概念、內(nèi)容和程度
刑事責任能力，是指行為人構成犯罪和承擔刑事責任所必需的，行為人具備的刑法意義上辨認和控制自己行為的能力。簡言之，刑事責任能力就是行為人辨認和控制自己行為的能力。
根據(jù)人的年齡、精神狀況等因素影響刑事責任能力有無和大小的實際情況，我國刑法將刑事責任能力程度劃分為四個層次：
?。?span lang="EN-US">1）完全刑事責任能力。簡稱刑事責任能力（責任能力）。是指行為人完全具有刑法意義上的辨認或者控制自己行為的能力。完全責任能力人實施了犯罪行為的，應當依法負完全的刑事責任。在我國，凡年滿18周歲、精神智力發(fā)展正常和生理功能健全人。
?。?span lang="EN-US">2）完全無刑事責任能力。簡稱無責任能力。是指行為人沒有刑法意義上的辨認或者控制自己行為的能力。
完全無刑事責任能力人一般是指未達責任年齡人和因精神障礙而沒有刑法所要求的辨認或控制自己行為能力的人。在我國，是指不滿14周歲的人和行為時不能辨認或者不能控制自己行為的精神病人。他們不負刑事責任。
（3）相對無刑事責任能力。也可稱為相對有刑事責任能力。是指行為人僅限于對刑法所明確限定的某些嚴重犯罪具有刑事責任能力，而對未明確限定的其他犯罪行為無刑事責任能力的情況。相對無責任能力人通常是已超過完全無責任能力的年齡但又未達到完全責任能力年齡的未成年人。在我國是指已滿14周歲不滿16周歲的人。
?。?span lang="EN-US">4）減輕刑事責任能力。又稱限制刑事責任能力或部分刑事責任能力。指因年齡、精神狀況、生理功能缺陷等原因，而使行為人實施刑法所禁止的危害行為時，其辨認或者控制自己行為的能力較完全責任能力有一定程度的減弱降低的情況。
減輕刑事責任能力人實施刑法所禁止的危害行為，構成犯罪的，應負刑事責任，但是應當或者可以從寬處罰或免予處罰。我國刑法明文規(guī)定的限制責任能力人有四種：(1)已滿14周歲不滿18周歲的未成年人；(2)又聾又啞的人；(3)盲人；(4)尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人。
2．影響刑事責任能力的因素
制約、影響人的刑事責任能力的因素很多，包括人的年齡情況、精神狀況和重要的生理功能狀況等。這些因素形成了犯罪主體領域的具體內(nèi)容。
?。?span lang="EN-US">1）刑事責任年齡
刑事責任年齡(簡稱責任年齡)，是指法律所規(guī)定的行為人對自己實施的刑法所禁止的危害社會行為負刑事責任必須達到的年齡。
刑事責任能力決定于行為人的智力和社會知識的發(fā)展程度，因而必然受到其年齡的制約。我國刑法典第17條把刑事責任年齡劃分為完全不負刑事責任年齡、相對負刑事責任年齡、減輕刑事責任年齡與完全負刑事責任年齡四個年齡階段：
?、俨粷M14周歲，是完全不負刑事責任年齡階段。不滿14周歲的人不具備責任能力，不負刑事責任。
?、谝褲M14周歲不滿16周歲，是相對負刑事責任年齡階段。法律要求他們對自己實施的“故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪”負刑事責任。
?、垡褲M14周歲不滿18周歲，為減輕刑事責任年齡階段。已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪的，應當從輕或者減輕處罰。
?、芤褲M18周歲，為完全負刑事責任年齡階段。已滿18周歲的人已經(jīng)具備了基本刑法意義上辨認和控制自己行為能力，可以構成刑法中所有的犯罪，法律要求他們對自己實施的刑法所禁止一切危害行為負擔刑事責任。
?。?span lang="EN-US">2）精神障礙
這里的精神障礙，是指精神病，即由于人體內(nèi)外原因引起的嚴重的精神障礙性疾病。
我國刑法典第18條專門規(guī)定了精神病人的刑事責任問題。
?、偻耆珶o刑事責任的精神病人。刑法規(guī)定：“精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認的，不負刑事責任，……”
?、谕耆撔淌仑熑蔚木裾系K人。這是指精神正常的時候犯罪的間歇性的精神病人，如精神分裂癥、癲癇性精神病等。這些精神病人在非發(fā)病期，其辨認和控制自己行為的能力并未喪失或減弱，因而法律要求行為人對其危害行為依法負完全的刑事責任。刑法規(guī)定：“間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪，應當負刑事責任?！?
?、巯拗菩淌仑熑蔚木裾系K人。這是指介于無刑事責任的精神病人與完全刑事責任的精神障礙人中間狀態(tài)的精神障礙人。刑法規(guī)定：“尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應當負刑事責任，但是可以從輕或者減輕處罰?！?
?。?span lang="EN-US">3）生理功能喪失
這里僅指既聾又啞的人或者盲人。而且這種生理功能缺陷應當指先天和幼年喪失的。刑法規(guī)定：“又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰?！?
?。?span lang="EN-US">4）生理醉酒
生理醉酒完全是醉酒人人為造成的，其對自己是否可能醉酒是可以認識和控制的，對在醉酒后可能實施危害行為也應當預見到甚至已有所預見。所以，刑法規(guī)定：“醉酒的人犯罪，應當負刑事責任?！?
?。ㄈ┓缸镏黧w的特殊身份
所謂犯罪主體的特殊身份，是指刑法所規(guī)定的影響行為人刑事責任的行為人人身方面特定的資格、地位或狀態(tài)。例如，國家工作人員、軍人、男女、親屬等。自然身份和法定身份都可能成為犯罪主體的特殊身份，但是一般需要由刑法予以明確規(guī)定。
根據(jù)犯罪主體的特殊身份對行為人刑事責任影響性質(zhì)和方式，可以將其分為定罪身份與量刑身份。
?。?span lang="EN-US">1）定罪身份，又稱為犯罪構成要件的身份。如私放罪犯罪的構成就必須是負有監(jiān)管職責的司法工作人員。
?。?span lang="EN-US">2）量刑身份，即影響刑事責任程度的身份。如國家工作人員非法拘禁從重處罰。
二、犯罪主觀方面
所謂犯罪主觀方面，就是指犯罪主體對自己行為的危害社會結(jié)果所持的心理態(tài)度。它包括罪過(即犯罪的故意或者犯罪的過失)以及犯罪目的和犯罪動機這幾種因素。
?。ㄒ唬┓缸锕室?
犯罪的故意，就是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的主觀心理態(tài)度。
從內(nèi)涵上分析，犯罪的故意包含兩項內(nèi)容或稱因素：
?。?span lang="EN-US">1）犯罪故意的認識因素（也稱意識因素）。即“行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果”。這里應當著重明確以下幾點：
第一，“明知”的內(nèi)容應當包括法律所規(guī)定的構成某種故意犯罪所不可缺少的事實，包括：行為；結(jié)果或其他屬于犯罪構成要件的事實，如法定的犯罪對象、法定的犯罪手段、法定的犯罪時間、地點等。
第二，“會發(fā)生”危害社會結(jié)果的含義。所謂“會發(fā)生”，包括必然發(fā)生和可能發(fā)生兩種情況。
(2)犯罪故意的意志因素。即行為人對自己行為將導致的危害結(jié)果的發(fā)生所持的希望或者放任的心理態(tài)度。包括兩種：①希望危害結(jié)果的發(fā)生；②放任危害結(jié)果的發(fā)生。
按照行為人對危害結(jié)果所持的心理態(tài)度即故意的意志因素的不同，刑法理論上把犯罪故意區(qū)分為直接故意與間接故意兩種類型：
(1)直接故意。犯罪的直接故意，是指行為人明知自己的行為必然或者可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。
從認識因素的內(nèi)容看，犯罪的直接故意有兩種：①行為人明知自己的行為必然發(fā)生危害社會的結(jié)果；②行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果。
從意志因素的內(nèi)容看，犯罪的直接故意表現(xiàn)為希望危害結(jié)果的發(fā)生。
(2)間接故意。犯罪的間接故意，是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。
在認識特征上，間接故意表現(xiàn)為行為人認識到自己的行為“可能”發(fā)生危害結(jié)果，即認識到行為導致危害結(jié)果的發(fā)生只是具有或然性、可能性，而不是具有必然性。如果明知行為必然發(fā)生危害結(jié)果而決意為之，則屬于直接故意。
在意志特征上，間接故意表現(xiàn)為行為人放任行為危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。所謂“放任”，是指行為人不希望、不追求其所明知可能發(fā)生的危害結(jié)果，同時也不設法阻止該危害結(jié)果發(fā)生，聽之任之。實際發(fā)生或者不發(fā)生該危害結(jié)果都不違背其主觀意愿。
（二）犯罪過失
所謂犯罪過失，就是指行為人應當預見自己行為可能發(fā)生危害社會結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預見，或者已經(jīng)預見而輕信能夠避免心理態(tài)度。
從認識因素上看，犯罪過失表現(xiàn)為行為人對危害結(jié)果的發(fā)生雖然應當預見到但實際上并未預見到，或者只是預見到在他看來并非現(xiàn)實的可能性；
從意志因素上看，犯罪過失則對危害結(jié)果的發(fā)生既不是希望也不是放任，而是排斥、反對的心理態(tài)度。
按照犯罪過失心理態(tài)度的不同內(nèi)容，刑法理論上把犯罪的過失區(qū)分為疏忽大意的過失與過于自信的過失兩種類型：
(1)疏忽大意的過失。疏忽大意的過失，是指行為人應當預見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預見，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。
疏忽大意的過失包含了兩個構成要素：
一是“應當預見”。所謂“應當預見”，是指行為人在行為時負有預見到行為可能發(fā)生危害結(jié)果的義務。
這種預見的義務，來源于法律的規(guī)定，或者職務、業(yè)務的要求，或者公共生活準則的要求。這也正是疏忽大意的過失與意外事件的顯著區(qū)別所在。
二是因為疏忽大意而“沒有預見”。所謂沒有預見，是指行為人在行為當時沒有想到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果。這種主觀上對可能發(fā)生危害結(jié)果的無認識狀態(tài)，是疏忽大意過失心理的基本特征和重要內(nèi)容。
(2)過于自信的過失。過于自信的過失，是指行為人預見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。
過于自信的過失也有兩個特征：
①在認識因素上，行為人已經(jīng)預見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果。
如果行為人行為時根本沒有預見到自己的行為會導致危害結(jié)果的發(fā)生，則不屬于過于自信的過失，而有可能屬于疏忽大意的過失或意外事件；如果行為人預見到自己的行為必然發(fā)生而不是可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，則屬于犯罪直接故意的心理態(tài)度，而不是過于自信的過失。
?、谠谝庵疽蛩厣希袨槿酥詫嵤┬袨?，是輕信能夠避免危害結(jié)果的發(fā)生。所謂“輕信”，就是說行為人過高地估計了可以避免危害結(jié)果發(fā)生的主客觀方面的有利因素，而過低地估計了自己行為導致危害結(jié)果發(fā)生的可能程度。這正是過于自信的過失與間接故意的區(qū)別。
?。ㄈ┓缸锏哪康暮蛣訖C
犯罪目的，是指行為人希望通過實施犯罪行為達到某種危害社會結(jié)果的心理態(tài)度，也就是犯罪結(jié)果在犯罪人主觀上的表現(xiàn)。例如，某人在實施盜竊行為時，就有非法占有公私財物的目的；實施故意殺人行為時，就有非法剝奪他人生命的目的。
直接故意犯罪的主觀方面包含著犯罪目的的內(nèi)容。法律一般不對犯罪目的作明文規(guī)定，但對某些犯罪卻又特別載明了犯罪目的。如走私淫穢物品罪必須“以牟利或者傳播為目的”、侵犯著作權罪必須“以營利為目的”。這種規(guī)定的意義在于說明，這些犯罪不僅是故意犯罪，而且另外還要求有特定目的。
所謂犯罪動機，是指刺激犯罪人實施犯罪行為以達到犯罪目的的內(nèi)心沖動或者內(nèi)心起因。例如，對直接故意殺人罪來講，非法剝奪他人生命是其犯罪目的，而促使行為人確定這種犯罪目的的內(nèi)心起因即犯罪動機，如貪財、奸情、仇恨、報復等。
?。ㄋ模┱J識上的錯誤
刑法學上所說的認識錯誤，是指行為人對自己的行為的刑法性質(zhì)、后果和有關的事實情況不正確的認識。這種錯誤關系到對行為人刑事責任的追究問題，因而需要認真研究。
刑法學上的錯誤可以分為兩類：一是行為人在法律上認識的錯誤；二是行為人在事實上認識的錯誤。
法律認識錯誤，即行為人在法律上認識的錯誤，是指行為人對自己的行為在法律上是否構成犯罪、構成何種犯罪或者應當受到什么樣的刑事處罰的不正確的理解。這類認識錯誤，不影響對行為人的定罪量刑。
事實認識錯誤，即行為人在事實上認識的錯誤，是指行為人對自己行為的事實情況的不正確理解。這類錯誤是否影響行為人的刑事責任，要區(qū)分情況：如果屬于對犯罪構成要件的事實情況的錯誤認識，就要影響行為人的刑事責任；如果屬于對犯罪構成要件以外的事實情況的錯誤認識，則不影響行為人的刑事責任。
三、排除犯罪性的行為
根據(jù)我國刑法的規(guī)定，排除犯罪性的行為包括正當防衛(wèi)和緊急避險。
?。ㄒ唬┱敺佬l(wèi)
正當防衛(wèi)，是指為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害而實施的制止不法侵害、造成不法侵害人一定損害的行為。正當防衛(wèi)不負刑事責任。
正當防衛(wèi)是一種可能造成實際損害又不負刑事責任的行為，為了保持其正當合法性，在實施防衛(wèi)行為時，必須同時具備以下五個條件：
1．必須有不法侵害的存在——這是正當防衛(wèi)的起因條件。具體內(nèi)容有：
?。?span lang="EN-US">1）必須有不法侵害的存在。這是正當防衛(wèi)的前提。對合法行為不能實施正當防衛(wèi)。所謂“不法侵害”就是違法行為，包括犯罪行為與一般違法行為。
?。?span lang="EN-US">2）不法侵害必須實現(xiàn)是存在的，而不是想象的、推測的。對于“假想防衛(wèi)”應按行為人對事實認識錯誤的處理原則處理。
（3）不法侵害通常應當是有責任能力人的不法侵害。對于精神病人、無行為能力的未成年人的侵害行為采取必要措施甚至是強制手段加以制止，即使造成其一定損害也不負刑事責任，但這并不屬于正當防衛(wèi)，可以認為是緊急避險。
2．必須是不法侵害正在進行——這是正當防衛(wèi)的時間條件。即只有在不法侵害正處于已經(jīng)開始、尚未結(jié)束的進行狀態(tài)中，才能實行正當防衛(wèi)。
?。?span lang="EN-US">1）所謂“不法侵害已經(jīng)開始”，是指著手實施不法侵害，不法侵害已經(jīng)進入實行階段。
?。?span lang="EN-US">2）所謂“不法侵害尚未結(jié)束”，是指不法侵害行為還處在繼續(xù)的狀態(tài)。
如果不法侵害尚未開始而實行“防衛(wèi)”的，是事前防衛(wèi)；如果不法侵害已經(jīng)結(jié)束再實行“防衛(wèi)”的，是事后防衛(wèi)。事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)都是“防衛(wèi)不適時”，不屬于正當防衛(wèi)，構成犯罪的，應當負刑事責任。
3．必須針對不法侵害者本人。這是正當防衛(wèi)的對象條件。即正當防衛(wèi)只能通過對不法侵害人本人的人身或者財產(chǎn)造成損害的方法來實行，而不能給第三人造成損害。
4．必須有正當?shù)姆佬l(wèi)意圖——這是正當防衛(wèi)的主觀條件。即防衛(wèi)人具有明確的保護國家、公共利益、本人或者他人的合法權利免受不法侵害的防衛(wèi)目的。這是正當防衛(wèi)成立的主觀要件，也是正當防衛(wèi)不負刑事責任的根據(jù)之一。不具有防衛(wèi)意圖的“防衛(wèi)行為”（如防衛(wèi)挑撥、互相斗毆等）或者為保護非法利益而實行的所謂“防衛(wèi)”行為都不是正當防衛(wèi)，構成犯罪的，應當負刑事責任。
5．防衛(wèi)行為不能明顯超過必要限度造成重大損害。這是正當防衛(wèi)的限度條件。
?。?span lang="EN-US">1）這里的“必要限度”，是指防衛(wèi)行為足以制止正在進行的不法侵害的限度。
（2）這里的“重大損害”，是指防衛(wèi)行為所造成的損害結(jié)果明顯地超過不法侵害所造成的或可能造成的危害結(jié)果，致人重傷、死亡或者造成重大財產(chǎn)損失的情形。
以上五個條件必須同時具備，才能成立正當防衛(wèi)。
違反正當防衛(wèi)的限度條件，明顯超過必要限度并造成重大損害的，屬于防衛(wèi)過當。防衛(wèi)過當應當負刑事責任，但是應當減輕處罰或者免除處罰。
根據(jù)《刑法》第20條第3款的規(guī)定，為了保護本人或者他人的人身安全，針對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取的造成不法侵害人傷亡的防衛(wèi)行為，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。這就是特別防衛(wèi)，也稱為無限度正當防衛(wèi)。
?。ǘ┚o急避險
緊急避險，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在發(fā)生的危險，不得已而采取的損害另一較小合法權益，造成一定損害的行為。緊急避險不負刑事責任。
緊急避險必須嚴格遵守以下六個條件：
1．必須有實際存在的危險——這是緊急避險的起因條件。
2．必須是危險正在發(fā)生——這是緊急避險的時間條件。
3．緊急避險損害的是第三者的合法權益——這是緊急避險的對象條件。
4．緊急避險只能在迫不得已的危急情況下才能實施緊急避險——這是緊急避險的限制條件。
5．具有正當?shù)谋茈U意圖——這是緊急避險的主觀條件。
6．不能超過必要限度造成不應有的損害——這是緊急避險的限度條件。
違反緊急避險的限度條件的是避險過當，應當負刑事責任，但是應當從輕或減輕處罰。
為避免本人危險的緊急避險，不適用于職務上、業(yè)務上負有特定責任的人。
第十一章
一、故意犯罪的停止形態(tài)概述
（一）犯罪停止形態(tài)的概念和特征
故意犯罪的停止形態(tài)，是指故意犯罪在其發(fā)生、發(fā)展和完成犯罪的過程及階段中，因主客觀原因而停止下來的各種犯罪狀態(tài)。
故意犯罪在犯罪人產(chǎn)生和確立犯意以后，從其開始犯罪行動，到完成犯罪，有一個縱向的時間過程。但這一縱向發(fā)展過程并不總是完整順利的，總會受到種種因素影響和制約，而有種種不同的表現(xiàn)形態(tài)和結(jié)局。這些不同的表現(xiàn)形態(tài)和結(jié)局，就是故意犯罪停止形態(tài)。
以故意犯罪停止下來時是否已經(jīng)完成為標準，故意犯罪的停止形態(tài)可以區(qū)分為兩種基本類型：一是犯罪的完成形態(tài)，即犯罪的既遂形態(tài)。二是犯罪的未完成形態(tài)。在犯罪的未完成形態(tài)這一類型中又可以根據(jù)犯罪停止下來的原因或其距犯罪完成的距離等情況的不同，進一步區(qū)分為犯罪的預備形態(tài)、未遂形態(tài)和中止形態(tài)。
由于犯罪停止形態(tài)從縱向反映了故意犯罪不同的主客觀情況，對于刑事責任的追究和刑罰目的實現(xiàn)均有影響，因而是現(xiàn)代各國刑法中普遍規(guī)定的一項刑法制度。其中，對于完成犯罪的既遂形態(tài)，一般是以刑法分則具體犯罪構成的規(guī)定為準；對于未完成犯罪的未遂與中止形態(tài)，一般都在刑法總則中予以明確規(guī)定；對于犯罪預備形態(tài)，有些立法例在刑法總則中規(guī)定，有些立法例在刑法分則具體犯罪條文中作特別規(guī)定，還有些立法例未作為犯罪規(guī)定。我國刑法典在總則明確規(guī)定有犯罪的預備、未遂和中止形態(tài)。
故意犯罪的預備、未遂、中止和既遂形態(tài)，是犯罪的停止狀態(tài)，是故意犯罪過程中不再發(fā)展而固定下來的相對靜止的不同結(jié)局，它們之間彼此獨立存在，不可能相互轉(zhuǎn)化，即犯罪預備形態(tài)不可能再前進為未遂形態(tài)，未完成形態(tài)不可能再轉(zhuǎn)化為完成形態(tài)。
（二）故意犯罪的過程與故意犯罪的階段
故意犯罪的過程，是指故意犯罪發(fā)生、發(fā)展和完成所要經(jīng)過的程序、階段的總和與整體，它是故意犯罪運動、發(fā)展和變化的連續(xù)性在時間和空間上的表現(xiàn)。
故意犯罪的階段，亦稱故意犯罪的發(fā)展階段，是故意犯罪發(fā)展過程中因主客觀具體內(nèi)容有所不同而劃分的段落。
故意犯罪過程包含若干具體的故意犯罪階段，這些具有不同特征的階段處于故意犯罪發(fā)展的總過程中，呈現(xiàn)出前后相互連接、此伏彼起的遞進和發(fā)展變化關系。運動、發(fā)展和變化是故意犯罪過程和階段所共有的屬性和特征。
故意犯罪的過程和階段，以行為人開始實施犯罪的預備行為為其起點，以行為人完成犯罪為其終點。
故意犯罪過程中的犯罪發(fā)展階段有二：（1）犯罪的預備階段，以行為人開始實施犯罪預備行為之時為起點，以行為人完成犯罪預備行為而尚未著手犯罪實行行為之時為終點。（2）犯罪的實行階段，以行為人著手犯罪實行行為之時為起點，以行為人完成犯罪即達到犯罪既遂為終點。
?。ㄈ┕室夥缸锏男螒B(tài)與故意犯罪的過程和階段的關系
故意犯罪的形態(tài)與故意犯罪的過程和階段之間，是一種既相互區(qū)別又密切相關的關系。
其主要區(qū)別在于：故意犯罪的形態(tài)是故意犯罪已經(jīng)停止下來的各種不同的結(jié)局和形態(tài)，屬于相對靜止范疇的概念；故意犯罪的過程與階段是故意犯罪發(fā)生、發(fā)展和完成的進程與進程中劃分的段落，屬于相繼運動發(fā)展的概念。
就一個人實施某種犯罪的案件而言，他也只能構成犯罪停止形態(tài)中的某一種犯罪形態(tài)，而不可能同時構成兩種以上的犯罪停止形態(tài)；而一個人實施某種具體犯罪案件時，完全可能同時具有兩個犯罪階段及完整的犯罪過程。
其主要聯(lián)系在于：故意犯罪的形態(tài)是在故意犯罪的過程和階段中產(chǎn)生的，各種犯罪形態(tài)的產(chǎn)生及其界定，依賴犯罪過程和階段的存在及其不同的發(fā)展程度。
二、犯罪既遂
所謂犯罪既遂，是指行為人所故意實施的行為已經(jīng)具備了某種犯罪構成的全部要件。犯罪既遂是故意犯罪的完成形態(tài)。
確認犯罪是否既遂，應以行為人所實施的行為是否具備了刑法分則所規(guī)定的某一犯罪的全部構成要件為標準，而不是以犯罪目的達到或者以犯罪結(jié)果發(fā)生作為犯罪既遂的標準。這是因為：其一，有些犯罪，行為人實施犯罪后雖然沒有達到犯罪目的，但在法律上已完全具備了具體犯罪構成的要件，應為犯罪既遂而不是未遂。例如，誣告陷害罪以行為人實施了誣告陷害行為為完成犯罪和構成既遂，而不是以行為人達到了誣陷他人而使他人負刑事責任的目的才是既遂的標志。其二，雖然有不少犯罪是以法律規(guī)定的犯罪結(jié)果的發(fā)生與否作為區(qū)分犯罪既遂與否的標準，但犯罪結(jié)果的是否發(fā)生還是不能作為一切犯罪既遂與否的區(qū)分標志。如爆炸罪、破壞交通工具罪等危險犯的既遂的確定是以危險狀態(tài)的是否具備為標準，而不是以犯罪結(jié)果的發(fā)生與否為標準。
如脫逃罪以被依法關押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人逃離羈押為既遂的標志。這種犯罪的既遂要求的是犯罪行為的法定完成即達到一定程度，因而無法以發(fā)生危害結(jié)果來區(qū)分既遂與未遂。其三，以著手實行的犯罪是否具備全部構成要件作為既遂與未遂區(qū)分的標志，不但有明確統(tǒng)一的法律規(guī)定可供司法實踐遵循，而且能夠適用于一切存在既遂形態(tài)的犯罪并把其既遂與未遂區(qū)分開來。
根據(jù)我國刑法分則對各種直接故意犯罪構成要件的不同規(guī)定，犯罪既遂主要有以下四種不同的類型：
1．結(jié)果犯。指不僅要實施具體犯罪構成客觀要件的行為，而且必須發(fā)生法定的犯罪結(jié)果，才構成既遂的犯罪。即以法定犯罪結(jié)果的發(fā)生與否作為犯罪完成與否的標志。這里的法定的犯罪結(jié)果，是專指物質(zhì)性的、可以具體測量確定的、有形的損害結(jié)果。如故意殺人罪的犯罪結(jié)果就是他人的死亡，發(fā)生了死亡結(jié)果的為既遂，因行為人意志以外原因未發(fā)生死亡結(jié)果的為未遂。
這類犯罪在我國刑法中為數(shù)很多，而且多是常見罪、多發(fā)罪，例如，故意殺人罪、故意傷害罪、搶劫罪、搶奪罪、貪污罪、盜竊罪、詐騙罪等等。
2．行為犯。指以法定的犯罪行為的完成作為既遂標志的犯罪。這類犯罪的既遂并不要求造成物質(zhì)性的犯罪結(jié)果，而是以行為完成為標志。一般地，行為著手后，要有一個實行過程，并要達到一定程度，才能視為行為的完成。因此，在著手實行犯罪的情況下，如果達到了法律要求的程度就是完成了犯罪行為，就應視為犯罪的完成，即成立既遂；如果因犯罪人意志以外的原因未能達到法律要求的程度，未能完成犯罪行為，就應認定為未完成犯罪而構成犯罪未遂。如脫逃罪以行為人達到逃脫了監(jiān)禁羈押的狀態(tài)和程度，作為犯罪行為完成和犯罪既遂成立的標志，未能達到這一程度的是犯罪行為未完成，應成立犯罪未遂。這類犯罪在我國刑法中也有相當?shù)臄?shù)量，例如脫逃罪、偷越國(邊)境罪等。
3．危險犯。指以行為人實施的危害行為造成法律規(guī)定的發(fā)生某種危害結(jié)果的危險狀態(tài)，作為犯罪既遂的標志的犯罪。如我國刑法典第114、116、117、118條所規(guī)定的犯罪（放火、爆炸）等。這類犯罪的既遂不是造成物質(zhì)性的有形的犯罪結(jié)果，而是以法定的客觀危險狀態(tài)的具備為標志。如果行為人的行為沒有造成法定的危險狀態(tài)，就是犯罪未完成。
4．舉動犯。也稱即時犯，是指按照法律規(guī)定，行為人一著手犯罪實行行為即告犯罪完成和完全符合犯罪構成要件，從而構成既遂的犯罪。如參加恐怖組織罪、參加黑社會性質(zhì)組織罪等。由于舉動犯是著手實行犯罪就構成既遂，因而其不存在犯罪未遂問題，也就沒有既遂與未遂之分。但是，舉動犯存在犯罪既遂形態(tài)與犯罪預備形態(tài)以及預備階段的中止形態(tài)之別。
在現(xiàn)代各國刑事立法和刑法理論看來，犯罪既遂的行為人即既遂犯構成的是故意犯罪的完成形態(tài)，符合的是基本的犯罪構成即刑法分則具體犯罪條文的構成，而分則條文的法定刑就是為犯罪的基本構成設置的。因此，對行為符合犯罪既遂特征的既遂犯，刑法要求根據(jù)其所犯的罪，在考慮刑法總則一般量刑原則的指導與約束的基礎上，直接按照刑法分則具體犯罪條文規(guī)定的法定刑幅度處罰。
三、犯罪預備
根據(jù)我國刑法典第22條第1款及有關的刑法理論，犯罪預備形態(tài)，是故意犯罪過程中未完成犯罪的一種停止狀態(tài)，是指行為人為實施犯罪而開始創(chuàng)造條件的行為，由于行為人意志以外的原因而未能著手犯罪實行行為的犯罪停止形態(tài)。
犯罪預備具有以下特征：
1．犯罪預備的客觀特征：
(1)行為人已經(jīng)開始實施犯罪的預備行為。所謂犯罪的預備行為，從性質(zhì)上講，就是為犯罪的實行和完成創(chuàng)造便利條件的行為。表現(xiàn)為兩個方面：第一，為實施犯罪準備犯罪工具的行為，即犯罪分子為進行犯罪活動準備其所用的一切器械物品。第二，為實施犯罪創(chuàng)造其他便利條件的行為。
犯罪預備不同于犯意表示。所謂犯意表示，指以口頭、文字或其他方式對犯罪意圖的單純表露。犯意表示尚未開始實施任何危害社會的行為，因而屬于犯罪思想的范疇。我國刑法堅決摒棄“思想犯罪”，認為只有犯意而尚未實施犯罪行為的，不具有社會危害性，因而不能認定為犯罪和處以刑罰。
(2)行為人尚未著手犯罪的實行行為。所謂犯罪的實行行為，指分則中具體犯罪構成客觀方面的行為。這一特征意味著，犯罪活動在具體犯罪實行行為著手以前停止下來。如故意殺人罪中尚未著手實施殺害他人的行為，盜竊罪中尚未著手實施非法秘密取得他人財物的行為。
犯罪預備的客觀特征，從客觀上為犯罪預備形態(tài)限定了一個可以發(fā)生的空間范圍，起限是行為人必須已經(jīng)開始實施犯罪的預備行為，終限是行為人著手犯罪實行行為之前。
2．犯罪預備形態(tài)的主觀特征：
(1)行為人進行犯罪預備活動的意圖和目的，是為了順利地著手實施和完成犯罪。犯罪預備行為的發(fā)動、進行與完成，都是受此種目的支配的。
(2)犯罪在實行行為尚未著手時停止下來，從主觀上看是違背行為人的意志的，即是由于行為人意志以外的原因所致。這一特征說明，行為人在著手犯罪實行行為前停止犯罪，是被迫的而不是自愿的，從而進一步揭示出預備犯的主觀惡性。
上述客觀和主觀特征的同時具備和有機結(jié)合，就構成了犯罪預備形態(tài)的完整內(nèi)涵，并使其得以與故意犯罪過程中的其他犯罪停止形態(tài)區(qū)別開來。同時符合上述特征的行為人，就是預備犯。對于預備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。
四、犯罪未遂
根據(jù)我國刑法典第23條第1款的規(guī)定，犯罪未遂，是指行為人已經(jīng)著手實行具體犯罪構成的實行行為，由于其意志以外的原因而未能完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。
犯罪未遂具有如下三個特征：
1．行為人已經(jīng)著手實行犯罪。所謂已經(jīng)著手實行犯罪，是指行為人已經(jīng)開始實施刑法分則規(guī)范里具體犯罪構成要件中的犯罪行為。如故意殺人罪中的殺害行為，搶劫罪中侵犯人身的行為和劫取財物的行為等。
著手實行犯罪體現(xiàn)了具體犯罪構成要件的統(tǒng)一，它具備主觀和客觀兩個基本特征：主觀上，行為人實行具體犯罪的意志已經(jīng)直接支配客觀實行行為并通過后者開始充分表現(xiàn)出來；客觀上，行為人已開始直接實行具體犯罪構成客觀方面的行為，這種行為已使刑法所保護的具體權益初步受到危害或面臨實際存在的威脅。
在有犯罪對象的場合，這種行為已直接指向犯罪對象。如果不出現(xiàn)行為人意志以外原因的阻礙或者行為人的自動中止犯罪，這種行為就會繼續(xù)進行下去，直到完成犯罪。
2．犯罪未完成而停止下來（犯罪“未得逞”）。行為人在著手實行犯罪以后，犯罪“未得逞”，即犯罪未達既遂形態(tài)而停止了下來。這一特征，是犯罪未遂形態(tài)區(qū)別于犯罪既遂形態(tài)的主要標志。
犯罪沒有完成這一未遂形態(tài)的特征，在存在既遂與未遂之分的三類直接故意犯罪里有著不同的具體含義和表現(xiàn)形式：一類是以法定的犯罪結(jié)果沒有發(fā)生作為犯罪未完成的標志，如盜竊罪未發(fā)生竊得財物的犯罪結(jié)果；另一類是以法定的犯罪行為未能完成作為犯罪未完成的標志，如實施脫逃罪的行為人在逃出監(jiān)房后未能逃出監(jiān)獄；再一類是以法定的危險狀態(tài)尚未具備作為犯罪未完成的標志，如行為人放火而在尚未點著時被捕獲。
犯罪完成與否即具體犯罪構成要件的完備與否，其顯著標志是看刑法分則具體犯罪構成所規(guī)定、要求的犯罪客觀要件的完備與否。
3．犯罪停止在未完成形態(tài)是犯罪分子意志以外的原因所致。犯罪活動在著手實行以后之所以停止在未完成形態(tài)，乃是由于犯罪分子意志以外的原因所致，這一特征，是犯罪未遂形態(tài)與犯罪中止區(qū)別的關鍵，后者是由于行為人意志以外的原因而未完成犯罪。
什么是“意志以外原因”，應以“足以阻止犯罪意志的原因”作為認定犯罪分子“意志以外原因”的標準，即：犯罪分子“意志以外的原因”應該是阻礙其實行和完成犯罪的意志與活動的因素。主要有三類：(1)犯罪人本人以外的原因，包括被害人、第三者、自然力、物質(zhì)障礙、環(huán)境時機等方面對完成犯罪具有不利影響的因素；(2)行為人自身方面對完成犯罪有不利影響的因素，如其能力、力量、身體狀況、常識技巧等的缺乏或不佳情況；(3)行為人主觀上對犯罪對象情況、犯罪工具性能以及犯罪結(jié)果是否已發(fā)生或必然發(fā)生等的錯誤認識。
當然，這些“意志以外的原因”還應該是達到足以阻止犯罪意志和犯罪活動完成的程度。如搶劫、強奸等暴力犯罪中發(fā)現(xiàn)被害人是熟人，或者在暴力犯罪中被害人有輕微的掙扎，犯罪人在此情況下放棄犯罪完成的，就不能將這種不利因素認定為作為犯罪未遂特征的犯罪分子“意志以外的原因”。
符合上述三特征的行為人，即為未遂犯。
我國刑法典第23條第2款規(guī)定：“對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰?！边@一規(guī)定采取的是得減主義的處罰原則。
我國刑法理論一般從兩個角度，根據(jù)兩個不同的標準，把犯罪未遂劃分為兩對類型：實行終了的未遂與未實行終了的未遂；能犯未遂與不能犯未遂。
五、犯罪中止
我國刑法中的犯罪中止，是指在犯罪過程中，行為人自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生，而未完成犯罪的一種犯罪停止形態(tài)。
根據(jù)我國刑法的規(guī)定和犯罪中止成立的實際情況，犯罪中止形態(tài)有兩種類型，即自動放棄犯罪的犯罪中止和自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止。這兩種類型的犯罪中止的特征略有不同。
1．自動放棄犯罪的犯罪中止的特征
自動放棄犯罪的犯罪中止，必須同時具備三個特征：
(1)時空性。按照法律的規(guī)定，必須是在犯罪過程中放棄犯罪，即必須是在犯罪處于運動過程中而尚未形成任何停止狀態(tài)的情況下放棄犯罪。這是犯罪中止成立的客觀前提特征。如果犯罪已經(jīng)達到既遂形態(tài)，犯罪人不可能再中止犯罪；如果犯罪雖未達到既遂形態(tài)，但在發(fā)展過程中已由于犯罪分子意志以外的原因而停止在犯罪預備形態(tài)或者犯罪未遂形態(tài)，犯罪人也不可能再中止犯罪。
因此，如果犯罪已經(jīng)既遂，行為人又自動恢復原狀或者主動賠償損失，例如貪污犯主動退賠以前貪污的公款，由于其犯罪已經(jīng)完成，不存在中止犯罪的時空條件，因而不屬于犯罪中止而是犯罪既遂，但對此可作為從寬情節(jié)在處罰時酌情考慮。
(2)自動性，即行為人必須是自動放棄犯罪。這是犯罪中止形態(tài)的本質(zhì)特征，是犯罪中止形態(tài)與犯罪的未遂形態(tài)和預備形態(tài)的根本區(qū)別所在。犯罪中止的自動性，是指行為人出于自己的意志而放棄了自認為當時本可繼續(xù)實施和完成的犯罪。即行為人在主觀上自動放棄了犯罪意圖，在客觀上自動停止了犯罪的繼續(xù)實施和完成。
(3)徹底性，指行為人徹底放棄了原來的犯罪。這一特征意味著，行為人在主觀上徹底打消了原來的犯罪意圖，在客觀上徹底放棄了自認為本可繼續(xù)進行的犯罪行為，而且從主客觀的統(tǒng)一上行為人也不打算以后再繼續(xù)實施此項犯罪。
2．自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止的特征
所謂自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的犯罪中止，是指在某些犯罪的某些特殊情況下，行為人已經(jīng)著手實行犯罪行為可能造成但未造成犯罪既遂所要求的犯罪結(jié)果，而在這種情況下所成立的犯罪中止。這可以說是一種特殊類型或特殊情況下的犯罪中止。
這種特殊類型的犯罪中止，除需要具備上述普通類型的犯罪中止所必須具備的時空性、自動性、徹底性三個特征之外，還要求再具備“有效性”的特征，即行為人還必須有效地防止了他已實施的犯罪之法定犯罪結(jié)果的發(fā)生，使犯罪未達既遂狀態(tài)而停止下來。
對于中止犯的處罰，沒有造成損害的，應當免除處罰；造成損害的，應當減輕處罰。
第十二章和第十三章
共同犯罪
一、共同犯罪的概念及其構成條件
共同犯罪，是故意犯罪的一種特殊形態(tài)，是相對于單個人故意犯罪而言。
依照我國刑法的規(guī)定，共同犯罪，是指二人以上共同故意犯罪。
共同犯罪的構成條件包括以下三方面：
1．主體要件。共同犯罪的主體必須是二人以上，具體來講，可以區(qū)分為下列三種情形：
（1）兩個以上的自然人構成的共同犯罪。這種自然人共同犯罪，要求各犯罪人都必須達到刑事責任年齡，具有刑事責任能力。
?。?span lang="EN-US">2）兩個以上的單位構成的共同犯罪，即單位共同犯罪。
（3）有刑事責任能力的自然人與單位構成的共同犯罪，這在刑法理論中通常謂之自然人與單位共同犯罪。
2．客觀要件。共同犯罪在客觀方面要求各犯罪人必須具有共同的犯罪行為。所謂共同犯罪行為，是指各犯罪人為追求同一危害結(jié)果、完成同一犯罪而實施的相互聯(lián)系、彼此配合的犯罪行為。共同行為的表現(xiàn)形式可以分為三種情形：
?。?span lang="EN-US">1）共同作為（即各共同犯罪人均實施了法律禁止的行為）、共同不作為（即各共同犯罪人均未履行應當履行的義務）、作為與不作為的結(jié)合（即共同犯罪人中有人系作為行為，有人系不作為行為）。
?。?span lang="EN-US">2）共同直接實施犯罪。即共同犯罪人沒有分工，均直接實施犯罪的實行行為。
?。?span lang="EN-US">3）存在分工的共同犯罪行為。具體表現(xiàn)為有組織行為、教唆行為、實行行為和幫助行為。在這種場合，各人的行為形成有機的整體。
3．主觀要件。共同犯罪的主觀要件要求各共同犯罪人必須有共同的犯罪故意。
所謂共同的犯罪故意，是指各共同犯罪人通過意思聯(lián)絡，認識到他們的共同犯罪行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并決意參加共同犯罪，希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。其特征是：
（1）認識因素。各共同犯罪人應當認識到以下三個方面的內(nèi)容：①認識到不是自己一個人單獨實施犯罪，而是與他人互相配合共同實施犯罪；②不僅認識到自己的行為會產(chǎn)生某種危害結(jié)果，也認識到其他共同犯罪人的行為也會引起某種危害結(jié)果；③都預見到共同犯罪行為與共同犯罪結(jié)果之間的因果關系。
?。?span lang="EN-US">2）意志因素。共同犯罪人對危害結(jié)果的態(tài)度可以表現(xiàn)為以下幾種情形：①都希望危害結(jié)果的發(fā)生，是共同直接故意；②共同放任危害結(jié)果的發(fā)生，是共同間接故意；③在個別情況下，也可能表現(xiàn)為有的基于希望，有的則是放任。
根據(jù)共同犯罪構成特征，下列幾種情況均不能成立共同犯罪：①同時犯不是共同犯罪。所謂同時犯，是指沒有共同實行犯罪的意思聯(lián)絡，而在同一時間針對同一目標實行同一犯罪。②同時實施犯罪而故意內(nèi)容不同，不構成共同犯罪。③超出共同故意以外的犯罪，不構成共同犯罪。
二、共同犯罪的形式
共同犯罪的形式，是共同犯罪的形成、結(jié)構和共同犯罪人結(jié)合形式的總稱。在刑法理論上，按照四個不同標準，將共同犯罪的形式區(qū)分為以下四類八種：
1．任意共同犯罪和必要共同犯罪。其劃分標準是共同犯罪是否能夠依據(jù)法律的規(guī)定任意形成。
任意共同犯罪，指刑法分則規(guī)定的可以由一個人單獨實施的犯罪，而由二人以上共同實施時所構成的共同犯罪。即刑法對犯罪主體的人數(shù)沒有限制，如果二人共同實施，則成立共同犯罪。實踐中，這種共同犯罪是最多見的。
必要共同犯罪，是指刑法分則規(guī)定的只能以二人以上的共同行為作為犯罪構成要件的犯罪。即刑法明確規(guī)定，犯罪主體必須是二人以上，而且具有共同的犯罪行為，一個人不可能單獨構成該犯罪。
我國刑法中，必要共同犯罪有兩種形式：一是聚合性共同犯罪，如聚眾擾亂社會秩序罪。二是集團性共同犯罪，如組織、領導、參加黑社會性質(zhì)組織罪等。
2．事前通謀的共同犯罪和事前無通謀的共同犯罪。其劃分標準是共同犯罪故意形成的時間。
事前通謀的共同犯罪，指共同犯罪人的共同犯罪故意，在著手實行犯罪前形成。如：明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所、財物、幫助其逃匿或者作假證明包庇，構成窩藏、包庇罪；但事前有通謀的，則構成共同犯罪。
事前無通謀的共同犯罪，指共同犯罪人的犯罪故意，在著手實行犯罪之時或?qū)嵭蟹缸锏倪^程中形成。如甲對乙實施搶劫，甲之友丙經(jīng)過，甲請丙幫忙，共同搶劫乙身上錢物。甲、丙的共同犯罪即為事前無通謀的共同犯罪。
3．簡單共同犯罪和復雜共同犯罪。其劃分標準是共同犯罪人之間是否有分工。
簡單共同犯罪，（又稱共同正犯、共同實行犯），指二人以上共同直接實行刑法分則規(guī)定的某一具體犯罪的構成要件的行為。共同犯罪人之間沒有分工，而是共同實施實行行為。例如，甲、乙各向丙刺一刀將丙殺死即屬如此。
復雜共同犯罪，指各共同犯罪人之間存在著犯罪分工的共同犯罪。這種分工具體表現(xiàn)為：組織行為，如策劃、指揮和領導；教唆行為；實行行為；幫助行為。
4．一般共同犯罪和特殊共同犯罪。其劃分標準是共同犯罪有無組織形式。
一般共同犯罪，又稱非集團性共犯，指沒有特殊組織形式的共同犯罪。共同犯罪人為實施某種犯罪而臨時結(jié)合，一旦犯罪完成，這種結(jié)合便不復存在。
特殊共同犯罪，亦稱有組織的共同犯罪，通稱為犯罪集團。根據(jù)刑法典的規(guī)定，犯罪集團，是指三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。犯罪集團的成立必須具有如下條件：①犯罪主體必須是三人以上。②犯罪組織成立的目的便在于實施犯罪。③犯罪分子之間相互糾合體現(xiàn)出一定的組織性。④犯罪人所共同建立的組織具有相當?shù)姆€(wěn)定性。
三、共同犯罪人的種類及其責任
我國刑法以共同犯罪人在共同犯罪中的地位和作用為主，結(jié)合共同犯罪人的分工情況，將共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。
1．主犯及其刑事責任
主犯，是指組織、領導犯罪集團進行犯罪活動或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。
根據(jù)刑法的有關規(guī)定，主犯分為三種：（1）在犯罪集團中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子，也就是組織犯，是首要分子的一種。（2）在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子，這也是首要分子的一種。（3）其他在犯罪集團或一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，既可以是實行犯，也可以是組織犯。
根據(jù)刑法規(guī)定，對組織、領導犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰；對其他主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
2．從犯及其刑事責任
從犯，是指在共同犯罪中起次要或者輔助作用的犯罪分子。
從犯分為兩種：（1）在共同犯罪中起次要作用的從犯，即次要的實行犯。所謂次要的實行犯，是指雖然直接實行犯罪，但在整個犯罪活動中其作用居于次要地位的實行犯。（2）在共同犯罪中起輔助作用的從犯，即幫助犯，是指未直接實行犯罪，而在犯罪前后或犯罪過程中給組織犯、實行犯、教唆犯以各種幫助的犯罪人。
根據(jù)刑法規(guī)定，對于從犯，應當從輕、減輕或者免除處罰。
3．脅從犯及其刑事責任
脅從犯，是指被脅迫參加共同犯罪的犯罪分子。被脅迫參加犯罪，即在他人暴力威脅等精神強制下，被迫參加犯罪。
按照刑法規(guī)定，對于脅從犯，應當按照他的犯罪情節(jié)減輕或者免除處罰。
4．教唆犯及其刑事責任
教唆犯就是故意唆使他人犯罪的犯罪分子。具體地說，教唆犯是以勸說、利誘、授意、慫恿、收買、威脅以及其他方法，將自己的犯罪意圖灌輸給本來沒有犯意或者犯罪意圖不堅定的人，使其決意實施自己所勸說、授意的犯罪，以達到犯罪目的的人。
成立教唆犯必須具備下列條件：
?。?span lang="EN-US">1）主觀上具有教唆他人犯罪的故意，故意的內(nèi)容包括：認識到他人尚無犯罪決意，認識到自己的教唆行為將引起被教唆者產(chǎn)生犯罪決意，并希望或放任教唆行為所產(chǎn)生的結(jié)果?？梢?，教唆犯的主觀方面，可以是直接故意，也可以是間接故意。
?。?span lang="EN-US">2）客觀上具有教唆他人犯罪的行為，即用各種方法，唆使他人去實行某一具體犯罪。教唆的對象是本無犯罪意圖的人，或者雖有犯罪意圖，但犯罪意志尚不堅決的人。
而且必須是具有刑事責任能力的人。教唆不具有刑事責任能力的人犯罪的，教唆者屬于間接正犯，應按單獨犯罪論處。教唆行為只能以作為方式構成。
按照刑法規(guī)定，對于教唆犯，應當按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。這是對教唆犯處罰的一般原則。教唆不滿18周歲的人犯罪的，應當從重處罰。如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪，對于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰。
罪 數(shù)
罪數(shù)是一種特殊的犯罪形態(tài)。也稱一罪與數(shù)罪的形態(tài)。
一、罪數(shù)判斷標準
關于罪數(shù)判斷標準，存在著許多學說。我們認為應當以犯罪構成的個數(shù)為標準，確定罪數(shù)。即行為人的犯罪事實具備一個犯罪構成的為一罪，行為人的犯罪事實具備數(shù)個犯罪構成的為數(shù)罪。
罪數(shù)形態(tài)是從罪數(shù)之單復的角度描述行為人實施的危害行為構成犯罪的形態(tài)特征，闡明各種罪數(shù)形態(tài)的構成要件，揭示有關罪數(shù)形態(tài)的本質(zhì)屬性即實際罪數(shù)，對于準確定罪、合理適用刑罰等，都具有非常重要的意義。
二、一罪的類型
一罪的類型包括：實質(zhì)的一罪、處斷的一罪。
?。ㄒ唬嵸|(zhì)的一罪
實質(zhì)的一罪，是指形式上具有數(shù)罪的某些特征，但實質(zhì)上僅構成一罪的犯罪形態(tài)。它包括繼續(xù)犯、想象競合犯和結(jié)果加重犯。
1．繼續(xù)犯
所謂繼續(xù)犯，亦稱持續(xù)犯，是指犯罪行為自著手實行之時直至其構成既遂、且通常在既遂之后至犯罪行為終了的一定時間內(nèi)，該犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程中的犯罪形態(tài)。我國刑法典規(guī)定的非法拘禁罪、窩藏罪、遺棄罪等都是典型的繼續(xù)犯。
繼續(xù)犯的構成具有如下特征：
①必須基于一個犯罪故意實施一個危害行為的犯罪。所謂一個危害行為，是指主觀上出于一個犯罪故意包括（概括的犯罪故意），為了實現(xiàn)同一犯罪意圖所實施的一個犯罪行為。
如果行為人并非實施一個危害行為，而是實施了數(shù)個危害行為，則不構成繼續(xù)犯。
②犯罪行為持續(xù)地侵犯同一或相同的直接客體。如果行為人持續(xù)實施的危害行為侵犯了作為某一犯罪必要要件之外的他種犯罪的直接客體，則不僅成立以繼續(xù)犯為特征的具體犯罪，還同時構成了另一犯罪，則應當對其所構成的數(shù)罪實行并罰。如在非法拘禁過程中，使用暴力強奸婦女的，應當以非法拘禁罪與強奸罪并罰。
?、鄯缸镄袨榧捌渌鸬牟环顟B(tài)同時處于持續(xù)過程中。即從犯罪行為著手實行至犯罪行為實施終了的過程中，犯罪行為一直處于正在實施、不斷進行的狀態(tài)，同時，由犯罪所引起的不法狀態(tài)也呈現(xiàn)為一種持續(xù)存在的狀態(tài)。如果犯罪行為及其所造成的不法狀態(tài)的同步持續(xù)過程因犯罪行為的停頓而呈非連續(xù)狀態(tài)，即在時間上有間斷性，則不屬于繼續(xù)犯，而構成連續(xù)犯或其他犯罪形態(tài)。
?、芊缸锉仨氁猿掷m(xù)一定時間或一定時間的持續(xù)性為成立條件。如非法拘禁罪的成立，按照司法解釋的規(guī)定，就應當是非法拘禁他人持續(xù)24小時以上。
以上四個方面的基本構成特征，是相互聯(lián)系、彼此制約的，必須同時具備，才能構成繼續(xù)犯。
由于我國刑法典對屬于繼續(xù)犯形態(tài)的犯罪設置了獨立的罪刑單位，故對于繼續(xù)犯應按刑法規(guī)定以一罪論處，不實行數(shù)罪并罰。
2．想象競合犯
想象競合犯，亦稱想象數(shù)罪，是指行為人基于一個犯罪意圖所支配的數(shù)個不同的罪過，實施一個危害行為，而觸犯兩個以上異種罪名的犯罪形態(tài)。
想象競合犯具有如下構成特征：
?、傩袨槿吮仨毦哂谢谝粋€犯罪意圖所支配的數(shù)個不同的罪過。這是其主觀特征。
首先，行為人是出于一個犯罪意圖；其次，行為人的一個犯罪意圖支配著或派生出數(shù)個不同的具體罪過。例如，為了貪財而偷割正在使用中的輸變電電纜的犯罪，犯罪人便只有一個犯罪意圖——貪財，而這個犯罪意圖卻支配了兩個罪過：盜竊公共財物的直接故意和破壞電力設備的間接故意。
?、谛袨槿酥粚嵤┮粋€危害社會行為。如果行為人實施數(shù)個危害社會行為，便只可能構成其他犯罪形態(tài)而不可能構成想象競合犯。如前例中，犯罪人只實施了偷割電纜的一個行為。
?、坌袨槿怂鶎嵤┑囊粋€危害社會行為，必須侵犯數(shù)個不同的直接客體。想象競合犯的這一構成特征突出地表現(xiàn)為，行為人所實施的一個危害社會行為，同時直接作用于體現(xiàn)不同直接客體的一個或者數(shù)個犯罪對象。如前例中犯罪人實施的一個偷割電纜的行為，便直接侵犯了財產(chǎn)所有權和公共安全兩個直接客體。
?、苄袨槿藢嵤┑囊粋€危害社會行為，必須同時觸犯數(shù)個罪名。這是想象競合犯的法律特征。這是以前一特征為基礎的。所謂數(shù)個罪名，是指刑法典分則規(guī)定的不同種的罪名。一個危害社會行為觸犯數(shù)個同種罪名，不能構成想象競合犯。
在我國刑法學界和司法機構占統(tǒng)治地位的觀點一般認為，對于想象競合犯應采用“從一重處斷”的原則予以論處。即：對想象競合犯無須實行數(shù)罪并罰，而應按照其犯罪行為所觸犯的數(shù)罪中最重的犯罪論處。
3．結(jié)果加重犯
結(jié)果加重犯，亦稱加重結(jié)果犯，是指實施基本犯罪構成要件的行為，由于發(fā)生了刑法規(guī)定的基本犯罪構成要件以外的重結(jié)果，刑法對其規(guī)定加重法定刑的犯罪形態(tài)。比如放火罪、爆炸罪等。
結(jié)果加重犯具有如下構成特征：
?、傩袨槿怂鶎嵤┑幕痉缸飿嫵梢男袨楸仨毧陀^地引發(fā)了基本犯罪構成要件以外的重結(jié)果，即：符合基本犯罪構成要件的行為與加重結(jié)果之間具有因果聯(lián)系。
?、诨痉缸飿嫵梢酝獾闹亟Y(jié)果或者加重結(jié)果，必須通過刑法明文規(guī)定的方式，成為依附于基本犯罪構成要件而存在的特定犯罪的有機組成部分，即：基本犯罪構成要件是成立結(jié)果加重犯的前提和基礎，加重結(jié)果不能離開基本犯罪構成要件而獨立存在。加重結(jié)果的這種法定性和非獨立性的特征，是認定結(jié)果加重犯并將它與其他罪數(shù)形態(tài)相區(qū)別的重要標準。
?、坌袨槿藢τ谒鶎嵤┑幕痉缸飿嫵梢男袨榧捌渌鸬募又亟Y(jié)果均有犯意。對于犯意的表現(xiàn)形式，在理論上頗多爭議。我們認為，結(jié)果加重犯的罪過形式可以劃分為三種類型：一是基本犯為故意，對加重結(jié)果也是故意；二是基本犯是故意，對加重結(jié)果是出于過失；三是基本犯是過失，對加重結(jié)果也是出于過失。
對于結(jié)果加重犯，應當按照刑法分則條款所規(guī)定的加重法定刑處罰。
?。ǘ┨帞嗟囊蛔?
處斷的一罪，是指實質(zhì)上構成數(shù)罪，但因其所具有的特征而被司法機關作為一罪處斷的犯罪形態(tài)。它包括連續(xù)犯、牽連犯和吸收犯。
1．連續(xù)犯
所謂連續(xù)犯，是指行為人基于數(shù)個同一的犯罪故意，連續(xù)多次實施數(shù)個性質(zhì)相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態(tài)。比如多次走私、多次貪污等。
連續(xù)犯具有如下構成特征：
?、龠B續(xù)犯必須基于連續(xù)意圖支配下的數(shù)個同一犯罪故意。這是構成連續(xù)犯的主觀要件。
?、谶B續(xù)犯必須實施數(shù)個足以單獨構成犯罪的危害行為。也就是說，行為人實施的數(shù)個危害行為必須都能夠相對獨立地構成犯罪，這是成立連續(xù)犯的前提條件，也是客觀要件。
?、圻B續(xù)犯所構成的數(shù)個犯罪之間必須具有連續(xù)性。這是成立連續(xù)犯的主觀要件與客觀要件相互統(tǒng)一而形成的綜合性構成標準。所謂連續(xù)性，是指基于連續(xù)意圖支配下的數(shù)個同一犯罪故意，在一定時期之內(nèi)連續(xù)實施了性質(zhì)相同的數(shù)個足以單獨構成犯罪的危害行為。
?、苓B續(xù)犯所實施的數(shù)個犯罪行為必須觸犯同一罪名。這是連續(xù)犯的法律特征。所謂同一罪名，是指犯罪性質(zhì)完全相同的罪名即同質(zhì)之罪。
我國刑法學界和司法機構普遍接受或遵循的處斷原則是，對連續(xù)犯一般按照一罪從重處罰。
2．牽連犯
牽連犯，是指行為人實施某種犯罪(即本罪)，而方法行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪名(即他罪)的犯罪形態(tài)。如偽造國家機關公文印章實施詐騙、為騙取保險金而殺傷被保險人等。
牽連犯具有如下構成特征：
?、贍窟B犯必須基于一個最終犯罪目的。就是說，行為人是為了達到某一犯罪目的而實施犯罪行為(目的行為)，在實施犯罪行為的過程中，其所采取的方法行為(或手段行為)或結(jié)果行為又構成另一個獨立的犯罪。這是構成牽連犯的主觀要件，而且是認定數(shù)個犯罪行為之間具有牽連關系的主要標準。
?、跔窟B犯必須具有兩個以上的、相對獨立的危害社會行為。若只實施了一個危害社會行為，則因行為之間的牽連關系無從談起而根本不能構成牽連犯。這是牽連犯的客觀外部特征。
?、蹱窟B犯所包含的數(shù)個危害行為之間必須具有牽連關系。所謂牽連關系，是指行為人實施的數(shù)個危害行為之間具有手段與目的或原因與結(jié)果的內(nèi)在聯(lián)系，亦即行為人數(shù)個危害社會行為分別表現(xiàn)為目的行為(或原因行為)、方法行為或結(jié)果行為，并相互依存形成一個有機整體。
?、軤窟B犯的數(shù)個行為必須觸犯不同的罪名。這是牽連犯的法律特征，也是確定牽連犯的標志。
對于牽連犯的處斷原則應當是：凡刑法典分則條款對特定犯罪的牽連犯明確規(guī)定了相應處斷原則的，應嚴格依照刑法典分則條款的規(guī)定予以處斷；對于其他刑法典分則條款未明確規(guī)定處斷原則的牽連犯，應當適用從一重處斷原則定罪處刑，不實行數(shù)罪并罰。
3．吸收犯
吸收犯，是指行為人實施數(shù)個犯罪行為，因其所符合的犯罪構成之間具有特定的依附與被依附關系，從而導致其中一個不具有獨立性的犯罪被另一個具有獨立性的犯罪所吸收，對行為人僅以吸收之罪論處而對被吸收之罪置之不論的犯罪形態(tài)。如盜竊后銷贓的行為。
吸收犯具有如下構成特征：
?、傩袨槿吮仨殞嵤?shù)個均符合犯罪構成要件的危害行為。這是構成吸收犯的前提性條件。
若無數(shù)個犯罪行為，也就無從談起無獨立意義的犯罪行為被另一具有獨立意義的犯罪行為所吸收。
?、谛袨槿藢嵤┑臄?shù)個犯罪行為，必須基于其內(nèi)在的獨立性與非獨立性的對立統(tǒng)一特性，而彼此形成一種吸收關系。這是吸收犯作為一種罪數(shù)形態(tài)存在的基本原因，也是吸收犯區(qū)別于其他罪數(shù)形態(tài)的重要構成特征之一。
?、坌袨槿藢嵤┑臄?shù)個犯罪行為必須侵犯同一或相同的直接客體，并且指向同一的具體犯罪對象。這是吸收犯的基本構成特征之一。
?、苄袨槿吮仨毣谝粋€犯意、為了實現(xiàn)一個具體的犯罪目的而實施數(shù)個犯罪行為。這是數(shù)個犯罪行為構成吸收犯必須具備的主觀特征。
對于吸收犯，應當僅按吸收之罪處斷，不實行數(shù)罪并罰。
第十四章至第十七章
一、刑事責任
（一）刑事責任的概念與特征
所謂刑事責任，就是指依照刑事法律的規(guī)定，犯罪人應當承受而國家司法機關也強制犯罪人接受的否定評價和制裁標準。
刑事責任一般具有以下特征：
?。?span lang="EN-US">1）非難譴責性。刑事責任是對犯罪人及其犯罪行為的非難和譴責，表明了國家立法和司法機關對犯罪的否定性評價。
?。?span lang="EN-US">2）刑事法律性。刑事責任的法律根據(jù)必須是刑事法律，刑事責任追究只能由國家司法機關按照刑事訴訟程序進行，其結(jié)果則是對刑事法律內(nèi)容的實現(xiàn)。
?。?span lang="EN-US">3）嚴厲懲治性。刑事責任是性質(zhì)最嚴重，否定評價最強烈、制裁后果最嚴厲的法律責任。刑事責任的基本表現(xiàn)形式是刑罰。
?。?span lang="EN-US">4）人身專屬性。刑事責任是一種嚴格的個人責任，具有人身專屬性，即刑事責任只能由犯罪分子本人承擔，不可移轉(zhuǎn)，不能替代，不能及于沒有犯罪的第三者。
?。ǘ┬淌仑熑闻c刑罰的聯(lián)系
刑事責任與刑罰存在著十分密切的聯(lián)系，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：
?。?span lang="EN-US">1）刑事責任的確立和確定決定刑罰的設立和適用。刑事責任是刑罰的前提，刑罰是刑事責任的后果。
?。?span lang="EN-US">2）刑事責任的程度不同決定刑罰的輕重不同。刑事責任的程度是決定是否實際判處和執(zhí)行刑罰以及實際適用刑罰輕重的標準。
?。?span lang="EN-US">3）刑事責任以刑罰作為基本實現(xiàn)方式。犯罪人依法承擔刑事責任，主要是通過刑罰的具體運用來實現(xiàn)的。
?。ㄈ┬淌仑熑蔚母鶕?jù)
刑事責任的根據(jù)，是指刑事責任的前提或基礎，從犯罪人來說，是承擔刑事責任的根據(jù)；從國家來說，是追究刑事責任的根據(jù)。
刑事責任的根據(jù)包括兩方面：
?。?span lang="EN-US">1）刑事責任的法律根據(jù)。即刑法規(guī)定的犯罪構成。犯罪構成是犯罪行為的具體化，是各種犯罪成立必須具備的主客觀要件的總和。只要某一行為符合犯罪構成，行為人就具備了承擔刑事責任的基礎，國家司法機關就可以對行為人追究刑事責任。
?。?span lang="EN-US">2）刑事責任的事實根據(jù)。即符合犯罪構成的行為。行為人實施了符合犯罪構成的行為即犯罪行為，表明行為的社會危害性達到了應當受到刑事責任追究的程度，就要承擔刑事責任的法律后果。
二、刑罰
?。ㄒ唬┬塘P的概念與特征
刑罰，是刑法中明文規(guī)定的由國家審判機關依法對犯罪人所適用的限制或剝奪其某種權益的最嚴厲的法律制裁方法。
刑罰與犯罪是刑法的兩個有機組成部分，刑罰是為了懲罰犯罪而創(chuàng)制的。犯罪是刑罰的前提，刑罰是犯罪的法律后果。刑法正是通過適用刑罰懲罰犯罪來實現(xiàn)其功能的。
刑罰具有以下主要特征：
1．刑罰是最嚴厲的法律制裁方法。我國刑法規(guī)定的刑罰種類包括：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑、罰金、剝奪政治權利、沒收財產(chǎn)等。表明我國的刑罰既可以剝奪犯罪人的財產(chǎn)，還可以限制或者剝奪犯罪人的政治權利、人身自由，甚至剝奪犯罪人的生命。其嚴厲程度是其他強制方法都無法相比的。
2．刑罰的適用對象只能是犯罪人。刑罰是為了懲罰犯罪而創(chuàng)制的。犯罪是刑罰的前提，刑罰是犯罪當然的法律后果。所以，刑罰只能適用于構成犯罪的人，沒有觸犯刑法而構成犯罪的人，決不能成為刑罰的適用對象。
3．刑罰適用的主體只能是國家審判機關。根據(jù)我國憲法規(guī)定，人民法院是國家審判機關，刑罰只能由人民法院代表國家依法適用。除了最高人民法院、地方各級人民法院和專門人民法院，其他任何機關、團體、單位和個人都無權適用刑罰。
4．刑罰只能由國家最高立法機關創(chuàng)制。根據(jù)我國憲法和立法法的規(guī)定，只有全國人民代表大會及其常務委員會才有權制定刑事法律、確定刑罰。而其他強制方法，則可以由國務院、地方各級人民代表大會及其常務委員會、地方各級人民政府在其有權制定的行政法規(guī)、地方性法規(guī)等中予以規(guī)定。
5．刑罰的種類及刑罰的適用原則和標準必須以刑法明文規(guī)定為依據(jù)。根據(jù)罪刑法定原則的要求，不僅在刑法中明文規(guī)定刑罰的種類、量刑原則和量刑情節(jié)，以及各種具體犯罪的法定刑，更要求在司法中嚴格依照法律規(guī)定適用刑罰。如果法外施刑或者不以刑法規(guī)定為依據(jù)適用刑罰，則屬于違法行為。
6．刑罰的適用必須嚴格遵循刑事訴訟程序。為了保證正確認定犯罪、適用刑罰，刑事訴訟法規(guī)定了嚴格的刑事訴訟程序，在適用刑罰時，必須嚴格遵守法定程序。凡是未經(jīng)法定程序或者違反法定程序而適用刑罰，都是違法。
?。ǘ┬塘P的目的
刑罰目的，是指國家制定刑罰、適用刑罰和執(zhí)行刑罰所預期達到的效果。我國的刑罰目的就是預防犯罪。其具體內(nèi)容表現(xiàn)為特殊預防和一般預防。
所謂特殊預防，就是通過刑罰的適用和執(zhí)行防止犯罪人重新犯罪。特殊預防的對象只能是犯罪人。
預防犯罪人重新犯罪，主要是通過刑罰的適用和執(zhí)行。根據(jù)我國刑法典的規(guī)定，對犯罪人的特殊預防有兩種情形：
1．對絕大多數(shù)犯罪人判處相應的刑罰，通過執(zhí)行刑罰，使其受到必要的懲罰和教育。我國絕大多數(shù)刑罰的執(zhí)行，都采取強制勞動改造的方法，通過強制犯罪人從事生產(chǎn)勞動，促使他們?nèi)コ靡輴簞诘膼毫?，并逐步養(yǎng)成勞動的習慣。同時，向他們進行政治、法律、文化、技術教育。使他們思想有所悔悟，還學到一定的文化知識和生產(chǎn)技能，重返社會以后有了自謀生計的能力。通過教育改造，多數(shù)犯罪人產(chǎn)生自我譴責、自我批判，決心棄舊圖新，不再以身試法，從而預防了他們再次犯罪。少數(shù)犯罪分子對自己的罪行雖然認識不足甚至沒有認識，但因其親身體驗到服刑的痛苦，感受到了刑罰的威力，也會因害怕受刑之苦而不敢再次犯罪。
2．對極少數(shù)罪行極其嚴重的犯罪人判處死刑立即執(zhí)行，從肉體上將其消滅，使之不可能再次犯罪。這是一種特殊形式的特殊預防，不是特殊預防的主要內(nèi)容，教育改造犯罪分子成為守法公民才是我國刑罰特殊預防的主要內(nèi)容。
所謂一般預防，就是通過對犯罪分子適用和執(zhí)行刑罰，警戒社會上不穩(wěn)定分子，防止他們走上犯罪道路。一般預防的對象主要是社會上的不穩(wěn)定分子。
國家通過公布刑法、對犯罪人適用和執(zhí)行刑罰，不僅直接地懲罰了犯罪分子，預防其重新犯罪，還對社會上的不穩(wěn)定分子起到了警戒和抑制作用，使他們不敢輕舉妄動、以身試法。這就是用刑罰的威力震懾有可能犯罪的人，促使他們及早醒悟，打消犯罪意念，不重蹈犯罪分子的覆轍，從而達到了預防犯罪的目的。
另外，對于廣大人民群眾也有教育作用。通過對犯罪分子適用刑罰，可以使廣大人民群眾從具體的案件中更加深刻地認識到犯罪行為的社會危害性和對其懲罰的必要性，從而增強法制觀念，提高同犯罪作斗爭的自覺性。廣大人民群眾積極主動地配合國家專門機關同犯罪分子作斗爭，是預防犯罪的強大社會力量。
?。ㄈ┬塘P的體系和種類
刑罰體系，是指由刑法所規(guī)定的并按照一定次序排列的各種刑罰方法的總和，是各種刑罰方法構成的統(tǒng)一體。這些刑罰方法按一定順序排列，具有嚴謹?shù)膬?nèi)部結(jié)構，形成一個有機的整體，從而能夠有效地發(fā)揮刑罰的功能，實現(xiàn)刑罰的目的。
根據(jù)我國刑法典的規(guī)定，刑罰分為主刑和附加刑兩大類。主刑有管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑五種；附加刑有罰金、剝奪政治權利、沒收財產(chǎn)三種。此外，對于犯罪的外國人可以獨立適用或者附加適用驅(qū)逐出境。據(jù)此，驅(qū)逐出境也是一種附加刑。
1．管制
管制，是指對犯罪分子不予關押，但限制其一定自由，由公安機關予以執(zhí)行的刑罰方法。
管制是我國主刑中最輕的一種刑罰方法，屬于限制自由刑。
管制的期限為3個月以上2年以下。數(shù)罪并罰時，最高不能超過3年。
管制的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期二日。所謂判決執(zhí)行之日，應當指判決生效之日。所謂羈押，是指在判決以前對犯罪分子的暫時關押，完全限制其人身自由的一種措施。
管制的執(zhí)行機關是公安機關。被判處管制的犯罪分子，由公安機關執(zhí)行。管制期滿，執(zhí)行機關應即向本人和其所在單位或者居住地的群眾宣布解除管制。
2．拘役
拘役就是指短期剝奪犯罪分子的自由，就近執(zhí)行并實行勞動改造的刑罰方法。
拘役屬于短期自由刑，是主刑中介于管制與有期徒刑之間的一種輕刑。
拘役的期限為1個月以上6個月以下。數(shù)罪并罰時，最高不能超過1年。
拘役的刑期從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。
被判處拘役的犯罪分子具有某些優(yōu)于有期徒刑的待遇。
拘役的執(zhí)行機關是公安機關。被判處拘役的犯罪分子，由公安機關就近執(zhí)行。
3．有期徒刑
有期徒刑就是指剝奪犯罪分子一定期限的人身自由，并強制其進行勞動并接受教育改造的刑罰方法。
有期徒刑的刑期為6個月以上15年以下。數(shù)罪并罰時，最高不能超過20年。
有期徒刑的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。
有期徒刑的執(zhí)行機關為監(jiān)獄或其他執(zhí)行場所。
4．無期徒刑
無期徒刑就是指剝奪犯罪分子的終身自由，強制其參加勞動并接受教育改造的刑罰方法。它是僅次于死刑的一種嚴厲的刑罰。
被判處無期徒刑的罪犯沒有刑期限制，罪犯被剝奪終身自由。在判決執(zhí)行以前的羈押時間不存在折抵刑期的問題。
對被判處無期徒刑的犯罪分子，必須剝奪政治權利終身。
5．死刑
死刑，也稱生命刑，即剝奪犯罪分子生命的刑罰方法。
我國刑法典對死刑的適用作了嚴格的限制性規(guī)定，包括：
?。?span lang="EN-US">1）死刑適用條件的限制。即死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪人，即犯罪性質(zhì)和程度特別嚴重、情節(jié)特別惡劣的犯罪分子。
?。?span lang="EN-US">2）死刑適用對象的限制。即犯罪時不滿18周歲的人和審判時懷孕的婦女，不適用死刑。
?。?span lang="EN-US">3）死刑適用程序的限制。死刑除依法由最高人民法院判決的以外，都應報請最高人民法院核準。死刑緩期執(zhí)行的可以由高級人民法院核準。
?。?span lang="EN-US">4）死刑執(zhí)行制度的限制。對于應當判處死刑的犯罪人，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑的同時宣告緩期2年執(zhí)行，實行勞動改造。
在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪的，2年期滿以后減為無期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，2年期滿以后減為15年以上20年以下有期徒刑。
死刑緩期執(zhí)行的期間，從判決確定之日起計算。死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期，從死刑緩期執(zhí)行期滿之日起計算。
6．罰金
罰金就是指人民法院判處犯罪分子或者犯罪單位向國家繳納一定金錢的刑罰方法。罰金屬于財產(chǎn)刑。
判處罰金，應當根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。
罰金的執(zhí)行，主要有以下幾種方式：一次繳納；分期繳納；強制繳納；隨時追繳；減免繳納。
7．剝奪政治權利
剝奪政治權利就是剝奪犯罪分子參加國家管理與政治活動權利的刑罰方法。屬于資格刑。
剝奪政治權利是指剝奪下列權利：選舉權和被選舉權；言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權利；擔任國家機關職務的權利；擔任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領導職務的權利。
剝奪政治權利作為一種附加刑適用時，是作為一種嚴厲的刑罰方法適用于重罪。有三種情況：對于危害國家安全的犯罪分子應當附加剝奪政治權利；對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權利；對于被判處死刑、無期徒刑的犯罪分子，應當附加剝奪政治權利終身。
剝奪政治權利獨立適用時，是作為一種不剝奪人身自由的輕刑而適用于較輕的犯罪。刑法典分則中沒有規(guī)定獨立適用剝奪政治權利的，不得獨立適用剝奪政治權利。
剝奪政治權利的期限有以下四種情況：獨立適用剝奪政治權利或者主刑是有期徒刑、拘役附加剝奪政治權利的，期限為1年以上5年以下；判處管制附加剝奪政治權利的期限與管制的期限相等；判處死刑、無期徒刑的，應當剝奪政治權利終身；死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的時候，應當把附加剝奪政治權利的期限相應地改為3年以上10年以下。
剝奪政治權利由公安機關執(zhí)行。被剝奪政治權利的犯罪分子，在執(zhí)行期間，應當遵守法律、行政法規(guī)和國務院公安部門有關監(jiān)督管理的規(guī)定，服從監(jiān)督，并且不得行使刑法典第54條規(guī)定的各項權利。
8．沒收財產(chǎn)
沒收財產(chǎn)就是指將犯罪分子個人所有財產(chǎn)的一部或全部強制無償?shù)厥諝w國有的刑罰方法。沒收財產(chǎn)是我國附加刑中較重的一種。
沒收全部財產(chǎn)的，應當對犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。在判處沒收財產(chǎn)的時候，不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應有的財產(chǎn)。
沒收財產(chǎn)的判決，無論是附加適用或是獨立適用，均由人民法院執(zhí)行；在必要的時候，可以會同公安機關執(zhí)行。
沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負的正當債務，需要以沒收的財產(chǎn)償還的，經(jīng)債權人請求，應當償還。
9．驅(qū)逐出境
驅(qū)逐出境就是指強迫犯罪的外國人離開中國國(邊)境的刑罰方法。驅(qū)逐出境是一種專門適用于犯罪的外國人的特殊的附加刑，既可獨立適用，又可附加適用。
驅(qū)逐出境的適用對象是特定的，即犯罪的外國人。
對于犯罪的外國人，是可以獨立適用或者附加適用驅(qū)逐出境，而不是必須適用驅(qū)逐出境。
單獨判處驅(qū)逐出境的，從判決生效之日起執(zhí)行；附加判處驅(qū)逐出境的，從主刑執(zhí)行完畢之日起執(zhí)行。
三、刑罰的裁量
（一）刑罰裁量的概念和原則
刑罰裁量，簡稱量刑，是指人民法院根據(jù)刑法規(guī)定，對犯罪人裁量決定刑罰的一種審判活動。
量刑所要解決的是對犯罪人是否判處刑罰、判處何種刑罰以及判處多重的刑罰、并決定所判刑罰是否立即執(zhí)行的問題。它是刑事審判活動的基本環(huán)節(jié)之一。
根據(jù)刑法的規(guī)定，我國的量刑原則就是以犯罪事實為根據(jù)，以刑事法律為準繩。
（二）量刑情節(jié)
量刑情節(jié)是指人民法院對犯罪人據(jù)以決定量刑輕重或者是否免除刑罰的各種事實情況。
依據(jù)不同的標準，量刑情節(jié)有不同的分類。
1．以量刑情節(jié)對于刑罰之寬嚴的影響為根據(jù)，分為從寬情節(jié)和從嚴情節(jié)。
從寬情節(jié)，即對量刑發(fā)生從寬處罰的影響的量刑情節(jié)。根據(jù)我國刑法規(guī)定，從寬處罰有三種不同的情況：從輕處罰、減輕處罰和免除處罰。如犯罪中止、從犯等等。
從嚴情節(jié)，即對量刑發(fā)生從嚴處罰的影響的量刑情節(jié)。從嚴處罰的情況只有一種，即從重處罰。如累犯等。
2．以量刑情節(jié)是否由刑法明文規(guī)定為根據(jù)，分為法定情節(jié)和酌定情節(jié)。
法定情節(jié)，是指刑法明文規(guī)定的，在量刑時必須予以考慮的各種應當或者可以從重、從輕、減輕處罰或者免除處罰的量刑情節(jié)。
酌定情節(jié)，是指根據(jù)刑事立法精神，從審判實踐中總結(jié)出來的，由人民法院靈活掌握、酌情運用的可能影響量刑輕重的情節(jié)。
主要有犯罪的動機、犯罪的手段、犯罪時的環(huán)境、犯罪的損害結(jié)果、犯罪人的一貫表現(xiàn)和犯罪后的態(tài)度等。
刑罰裁量情節(jié)的適用必須依法進行，即必須正確理解法律規(guī)定的量刑情節(jié)的含義并科學地掌握其適用規(guī)則：
?。?span lang="EN-US">1）從輕處罰情節(jié)和從重處罰情節(jié)的適用：
所謂從輕處罰，就是指在法定刑幅度內(nèi)選擇判處比沒有該情節(jié)的類似犯罪相對較輕的刑種或刑期；所謂從重處罰，就是指在法定刑幅度內(nèi)選擇判處比沒有該情節(jié)的類似犯罪相對較重的刑種或刑期。
（2）減輕處罰情節(jié)的適用：
所謂減輕處罰，就是指在法定刑以下判處刑罰。我國刑法中的減輕處罰分為法定減輕處罰（也稱一般減輕處罰）和酌定減輕處罰（也稱特殊減輕處罰）。
適用減輕處罰，必須注意以下問題：首先，“法定最低刑”并非籠統(tǒng)地指特定犯罪的法定刑的最低刑，而是指與行為人所實施的特定具體犯罪相適應的法定刑所包括的具體量刑幅度的最低刑。其次，減輕處罰既包括刑種的減輕，也包括刑期的減輕。再次，減輕處罰不能判處法定最低刑，也不能減輕到免除處罰的程度，否則將同從輕處罰或免除處罰相混淆。
?。?span lang="EN-US">3）免除處罰情節(jié)的適用：所謂免除處罰，就是指對犯罪分子作有罪宣告，但免除其刑罰處罰。
?。?span lang="EN-US">4）酌定處罰情節(jié)的適用：正確適用酌定處罰情節(jié)，主要應注意以下問題：準確認定酌定情節(jié)的性質(zhì)；全面把握酌定情節(jié)的內(nèi)容；合理協(xié)調(diào)酌定情節(jié)與法定情節(jié)的關系；公正適用酌定情節(jié)。
第十八章至第二十章
一、刑罰的裁量制度
?。ㄒ唬├鄯?
累犯，是指因犯罪被判處一定刑罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后一定期限內(nèi)，又犯應當判處一定刑罰之罪的犯罪人。
我國刑法典規(guī)定的累犯，分為一般累犯和特別累犯兩種。
所謂一般累犯，是指被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年內(nèi)再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。
一般累犯的構成條件有以下四個方面：
?。?span lang="EN-US">1）前罪與后罪都是故意犯罪。此為構成一般累犯的主觀條件。如果行為人實施的前罪與后罪均為過失犯罪，或者前罪與后罪之一是過失犯罪，都不能構成累犯。
?。?span lang="EN-US">2）前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪應當被判處有期徒刑以上刑罰。此為構成一般累犯的刑度條件。如果前罪所判處的刑罰和后罪應當判處的刑罰均低于有期徒刑，或者其中之一低于有期徒刑，均不構成累犯。
所謂應當判處有期徒刑以上刑罰，是指所犯后罪根據(jù)其事實和法律規(guī)定實際上應當判處有期徒刑以上刑罰，而不是指該罪的法定刑包括有期徒刑。
?。?span lang="EN-US">3）后罪發(fā)生在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后5年之內(nèi)。這是構成一般累犯的時間條件。
所謂刑罰執(zhí)行完畢，是指主刑執(zhí)行完畢，不包括附加刑在內(nèi)。假釋考驗期滿5年以內(nèi)又犯新罪的構成累犯；緩刑考驗期滿后又犯罪則不構成累犯。所謂赦免，是指特赦減免。
根據(jù)有關司法解釋，前罪判處的刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢或者被赦免，在1997年9月30日以前又犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構成累犯，適用修訂前的刑法第61條的規(guī)定；1997年10月1日以后又犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構成累犯，適用刑法典第65條的規(guī)定。
?。?span lang="EN-US">4）前后兩罪均非危害國家安全罪，或者前后兩罪之一不是危害國家安全罪。此為構成一般累犯的罪質(zhì)條件。這是一般累犯與特別累犯的區(qū)別所在。
所謂特別累犯，是指因犯危害國家安全罪受過刑罰處罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯危害國家安全罪的犯罪分子。
特別累犯的構成條件是：
?。?span lang="EN-US">1）前罪與后罪必須均為危害國家安全罪。
?。?span lang="EN-US">2）前罪被判處的刑罰和后罪應判處的刑罰的種類及其輕重不受限制。
?。?span lang="EN-US">3）前罪的刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，任何時候再犯危害國家安全罪，都構成危害國家罪的特別累犯，不受前后兩罪相距時間長短的限制。
對于累犯，應當從重處罰。
?。ǘ┳允?
所謂自首，就是指犯罪分子犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的行為，或者被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的行為。
自首分為一般自首和特別自首兩種。
所謂一般自首，是指犯罪分子犯罪以后自動投案，如實供述自己罪行的行為。
一般自首的成立條件是：
?。?span lang="EN-US">1）自動投案。即犯罪分子在犯罪之后、歸案之前，出于本人的意志而向有關機關或個人承認自己實施了犯罪，并自愿置于有關機關或個人的控制之下，等待進一步交代犯罪事實，并最終接受國家的審查和裁判的行為。
?。?span lang="EN-US">2）如實供述自己的罪行。即犯罪分子按照實際情況徹底供述自己實施并應由本人承擔刑事責任的犯罪事實。
所謂特別自首，亦稱準自首，是指被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的行為。
特別自首的成立條件是：
?。?span lang="EN-US">1）成立特別自首的主體必須是被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯。所謂強制措施，是指刑事訴訟法規(guī)定的拘傳、拘留、取保候?qū)?、監(jiān)視居住和逮捕。
（2）必須如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行。即如實供述司法機關已掌握的罪行以外的犯罪人自己實施的其他罪行。這是成立特別自首的關鍵性條件。
對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應當減輕或者免除處罰。
?。ㄈ┝⒐?
根據(jù)《刑法》第68條的規(guī)定，立功，是指犯罪人揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實的；或者提供重要線索，從而得以破獲其他案件的行為。
犯罪人有立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應當減輕或者免除處罰。
?。ㄋ模?shù)罪并罰
所謂數(shù)罪并罰，就是指對一行為人所犯數(shù)罪合并處罰的制度。
我國刑法中的數(shù)罪并罰，是指人民法院對一行為人在法定時間界限內(nèi)所犯數(shù)罪分別定罪量刑后，按照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其應執(zhí)行的刑罰的制度。
對數(shù)罪實行并罰，必須根據(jù)刑法所采用的數(shù)罪并罰原則進行?？v觀古今中外的刑事立法例，各國所采用的數(shù)罪并罰原則主要有并罰原則、吸收原則、限制加重原則和折衷原則等四種。
我國刑法采用的數(shù)罪并罰原則是以限制加重原則為主，以吸收原則和并科原則為補充的折衷原則。其具體適用范圍及適用規(guī)則是：
?。?span lang="EN-US">1）判決宣告的數(shù)個主刑中有數(shù)個死刑或最重刑為死刑的，采用吸收原則，僅應決定執(zhí)行一個死刑。
?。?span lang="EN-US">2）判決宣告的數(shù)個主刑中有數(shù)個無期徒刑或最重刑為無期徒刑的，采用吸收原則，只應決定執(zhí)行一個無期徒刑。
?。?span lang="EN-US">3）判決宣告的數(shù)個主刑為有期自由刑即有期徒刑、拘役、管制的，采取限制加重原則合并處罰。即應當在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期；但是有期徒刑最高不能超過20年，拘役最高不能超過1年，管制最高不能超過3年。
?。?span lang="EN-US">4）數(shù)罪中有判處附加刑的，采用并科原則，附加刑仍須執(zhí)行。
適用數(shù)罪并罰時，應當根據(jù)不同的法律條件采用不同的并罰方法：
（1）判決宣告以前一人犯數(shù)罪的合并處罰：
由于我國刑法規(guī)定的數(shù)罪并罰原則及由此而決定的基本適用規(guī)則，正是以判決宣告以前一人犯數(shù)罪的情形為標準確立的。因此，就基本內(nèi)容而言，判決宣告以前一人犯數(shù)罪的合并處罰，應當根據(jù)刑法中數(shù)罪并罰原則的基本適用規(guī)則進行。
對于判決宣告以前一人所犯同種數(shù)罪，原則上無須并罰，只須在足以使實際處罰結(jié)果符合罪責刑相適應原則的特定犯罪的法定刑范圍內(nèi)作為一罪從重處罰。
但是，當特定犯罪的法定刑過輕且難以使實際處罰結(jié)果達到罪責刑相適應標準時，在法律未明文禁止的條件下，可以有限制地對同種數(shù)罪適當進行并罰。
（2）刑罰執(zhí)行期間發(fā)現(xiàn)漏罪的合并處罰：
判決宣告以后，刑法執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個判決所判處的刑罰，依照相應的數(shù)罪并罰原則，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應當計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。此種方法，依其特點可概括為“先并后減”。
?。?span lang="EN-US">3）刑罰執(zhí)行期間又犯新罪的合并處罰：
判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應當對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照相應的數(shù)罪并罰原則，決定執(zhí)行的刑罰。此種方法，依其特點可概括為“先減后并”。
?。ㄎ澹┚徯?
所謂緩刑，就是指對原判刑罰附條件不執(zhí)行的一種刑罰制度。
我國刑法規(guī)定的緩刑制度有一般緩刑制度和特殊緩刑制度即戰(zhàn)時緩刑制度兩種。
所謂一般緩刑，就是指人民法院對于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)其犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認為暫緩執(zhí)行原判刑罰，確實不致再危害社會的，規(guī)定一定的考驗期，暫緩其刑罰的執(zhí)行，若犯罪分子在考驗期內(nèi)沒有發(fā)生法定撤銷緩刑的情形，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。
適用一般緩刑，應當遵守以下三方面的條件：
?。?span lang="EN-US">1）犯罪分子被判處拘役或者3年以下有期徒刑的刑罰。被判處管制的犯罪分子，由于管制刑的特點即對犯罪人不予關押，僅限制其一定自由，故無適用緩刑之必要。所謂“3年以下有期徒刑”是指宣告刑而不是指法定刑。
?。?span lang="EN-US">2）根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認為適用緩刑不致再危害社會。這是適用緩刑的根本條件。由于犯罪人尚未適用緩刑，因而確實不致再危害社會只能是審判人員的一種推測或預先判斷，這種推測或判斷的根據(jù)，依法只能是犯罪情節(jié)較輕、犯罪人悔罪表現(xiàn)較好。
?。?span lang="EN-US">3）犯罪分子不是累犯。累犯屢教不改、主觀惡性較深，有再犯之虞，適用緩刑難以防止其再犯新罪。
適用緩刑，應當對被宣告緩刑的犯罪分子規(guī)定一定的考驗期限。根據(jù)刑法規(guī)定，拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。緩刑的考驗期限，從判決確定之日起計算。所謂“判決確定之日”，即判決發(fā)生法律效力之日。判決以前先行羈押的日期不能折抵緩刑考驗期。被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，由公安機關考察，所在單位或者基層組織予以配合。
被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，沒有刑法典第77條規(guī)定的情形，緩刑考驗期滿，原判的刑罰就不再執(zhí)行，并公開予以宣告。
被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當撤銷緩刑，對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照相應的數(shù)罪并罰原則，決定執(zhí)行的刑罰。
被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或者國務院公安部門有關緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴重的，應當撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。
所謂特殊緩刑制度，即戰(zhàn)時緩刑制度，就是指在戰(zhàn)時對于被判處3年以下有期徒刑沒有現(xiàn)實危險的犯罪軍人，暫緩其刑罰執(zhí)行，允許其戴罪立功，確有立功表現(xiàn)時，可以撤銷原判刑罰，不以犯罪論處的制度。
適用戰(zhàn)時緩刑，必須遵守以下條件：
?。?span lang="EN-US">1）適用的時間必須是在戰(zhàn)時。所謂戰(zhàn)時，是指國家宣布進入戰(zhàn)爭狀態(tài)、部隊受領作戰(zhàn)任務或者遭敵突然襲擊時。部隊執(zhí)行戒嚴任務或者處置突發(fā)性暴力事件時，以戰(zhàn)時論。
?。?span lang="EN-US">2）適用的對象只能是被判處3年以下有期徒刑（依立法精神應含被判處拘役）的犯罪軍人。不是犯罪的軍人，或者雖是犯罪的軍人，但被判處的刑罰為3年以上有期徒刑，均不能適用戰(zhàn)時緩刑。
?。?span lang="EN-US">3）適用戰(zhàn)時緩刑的基本根據(jù)，是在戰(zhàn)爭條件下宣告緩刑沒有現(xiàn)實危險。這是戰(zhàn)時緩刑最關鍵的適用條件。
二、刑罰的執(zhí)行制度
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減刑，是指對于被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，根據(jù)其在刑罰執(zhí)行期間的悔改或者立功表現(xiàn)，而適當減輕其原判刑罰的制度。
減刑包含有兩方面的含義：一是將較重的刑種減為較輕的刑種；二是將較長的刑期減為較短的刑期。
對犯罪分子減刑，必須符合下列條件：
?。?span lang="EN-US">1）減刑的適用對象是被判處管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。這是減刑的對象條件，即刑法對減刑適用范圍的限定。如果犯罪分子被判處的刑罰是上述四種刑罰之一，只要具備了法定減刑的實質(zhì)要件，就可以減刑。同時，也只有對上述犯罪分子才能減刑。
?。?span lang="EN-US">2）犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改或立功表現(xiàn)。這是減刑的實質(zhì)條件，也是決定性要件。
刑法典規(guī)定的減刑有兩種，一種是可以減刑，一種是應當減刑。二者的實質(zhì)條件不同：“可以減刑”的實質(zhì)條件是確有悔改表現(xiàn)或者有立功表現(xiàn)；“應當減刑”的實質(zhì)條件是有重大立功表現(xiàn)。
?。?span lang="EN-US">3）減刑必須有一定的限度。這是減刑的限度條件。減刑以后實際執(zhí)行的刑期，判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；判處無期徒刑的，不能少于10年。所謂“實際執(zhí)行的刑期”，是指判決交付執(zhí)行后犯罪分子實際服刑改造的時間。
犯罪分子原判刑罰的種類不同，減刑后刑期的計算辦法也不同。根據(jù)刑法典的相關規(guī)定，減刑后刑期的計算辦法如下：
?。?span lang="EN-US">1）對于原判處管制、拘役、有期徒刑的，減刑后的刑期從原判決刑罰執(zhí)行之日起計算。原判刑期已經(jīng)執(zhí)行的部分，應當計算在減刑后的刑期之內(nèi)。
?。?span lang="EN-US">2）對于原判處無期徒刑的，減為有期徒刑后的刑期，從裁定減刑之日起計算。已執(zhí)行的刑期，不計入減刑后的刑期之內(nèi)。
?。?span lang="EN-US">3）對于由無期徒刑減為有期徒刑后，依法再次減刑的犯罪分子，再次減刑后的刑期從有期徒刑執(zhí)行之日即無期徒刑裁定減為有期徒刑之日起計算。已執(zhí)行的有期徒刑的刑期，應當計算在再次減刑后的刑期之內(nèi)。
?。?span lang="EN-US">4）犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間，曾經(jīng)減過刑，后經(jīng)復查，發(fā)現(xiàn)原判決量刑過重，按照審判監(jiān)督程序再審后改判為較輕的刑罰。此時，原來的減刑仍然有效，應當從改判后的刑期中減去原減刑的刑期。
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假釋，是指對于被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行一定刑期以后，由于其確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會，因而附條件地將其提前釋放的一項刑罰制度。
對犯罪分子適用假釋，必須遵守下列條件：
?。?span lang="EN-US">1）假釋的對象只能是被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子。這是假釋的對象條件，即對假釋適用范圍的限定。假釋不適用于被判處管制、拘役或者死刑的犯罪分子。
?。?span lang="EN-US">2）被假釋的犯罪分子已經(jīng)執(zhí)行了一定期限的刑罰。這是假釋的限制條件，也是前提條件。被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行10年以上，才能適用假釋。
根據(jù)有關司法解釋，被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，經(jīng)過減刑，無期徒刑減為有期徒刑、有期徒刑縮短刑期的，適用假釋時，實際執(zhí)行的刑期的確定應以原判刑罰為標準，而不能以減刑后的刑期為標準。對死刑緩期執(zhí)行罪犯減刑后假釋的，其實際執(zhí)行的刑期不得少于12年（不含死刑緩期執(zhí)行的2年）。
如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。根據(jù)有關司法解釋，所謂“特殊情況”是指有國家政治、國防、外交等方面特殊需要的情況。
?。?span lang="EN-US">3）犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會。這是假釋的實質(zhì)條件，也是關鍵性條件。
“確有悔改表現(xiàn)”的認定標準，與減刑中確有悔改表現(xiàn)的條件相同。根據(jù)有關司法解釋，所謂“不致再危害社會”是指：罪犯在刑罰執(zhí)行期間一貫表現(xiàn)好，確有悔改表現(xiàn)，不致違法、犯罪的，或者老年、身體有殘疾（不含自傷致殘），并喪失作案能力的。
?。?span lang="EN-US">4）犯罪分子不是累犯或者因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的罪犯。這是假釋的排除性條件，即對假釋對象條件的例外。
對犯罪分子適用假釋時，應當規(guī)定一定的考驗期限。根據(jù)刑法的規(guī)定，有期徒刑的假釋考驗期限，為沒有執(zhí)行完畢的刑期；無期徒刑的假釋考驗期限，為10年。假釋考驗期限從假釋之日起計算。
被宣告假釋的犯罪分子，應當遵守法律規(guī)定的條件。
假釋的法律后果表現(xiàn)為兩種：（1）認為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢。（2）撤銷假釋。
三、刑罰的消滅制度
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時效，是指經(jīng)過一定的期限，對刑事犯罪不得再追訴或者對所判刑罰不得再執(zhí)行的一項法律制度。
時效，一般分為追訴時效和行刑時效兩種。我國刑法中只規(guī)定了追訴時效。
我國刑法典第87條把各種犯罪的追訴時效期限分別規(guī)定為四個不同的檔次。
?。?span lang="EN-US">1）法定最高刑為不滿5年有期徒刑的，追訴期限為5年；
?。?span lang="EN-US">2）法定最高刑為5年以上不滿10年有期徒刑的，追訴期限為10年；
?。?span lang="EN-US">3）法定最高刑為10年以上有期徒刑的，追訴期限為15年；
?。?span lang="EN-US">4）法定最高刑為無期徒刑、死刑的，追訴期限為20年。如果20年以后認為還必須追訴的，須報請最高人民檢察院核準。
根據(jù)刑法典第89條的規(guī)定，追訴時效的起算應當分三種情況進行：（1）在通常情況下，追訴期限從犯罪之日起計算；（2）犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，追訴期限從犯罪行為終了之日起計算；（3）在時效中斷的情況下，前罪追訴期限從犯后罪之日起計算。
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赦免，是國家對于犯罪分子宣告免予追訴或者免除執(zhí)行其刑罰的全部或者部分的法律制度。赦免分為大赦和特赦兩種。
特赦，是指國家宣告對特定的犯罪分子免除執(zhí)行其刑罰的全部或者部分的制度。特赦一般只赦免犯罪分子的刑罰，而不赦免其罪行。
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