對于大部分企業(yè),最重要的是“有人又有錢”;錢代表著利潤,只要正向經(jīng)營,企業(yè)就有著發(fā)展的動(dòng)力;而企業(yè)有充足的員工,則代表著團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定,換言之就是勞動(dòng)力的有力支撐。
為企業(yè)找到與崗位匹配的人才,是HR關(guān)注的焦點(diǎn),但這其中往往存在容易輕視的法律風(fēng)險(xiǎn)。
員工招聘與錄用,是用人單位勞資法律糾紛的關(guān)口,也是對勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行管控的“第一道防線”;否則就猶如病從口入,不僅浪費(fèi)了招聘資源,更會(huì)導(dǎo)致人才錯(cuò)位、影響企業(yè)的經(jīng)營,而且更有可能為后期糾紛的產(chǎn)生埋下導(dǎo)火索。
法律規(guī)范角度
在進(jìn)行招聘時(shí),首先要確認(rèn)用人單位的主體是否符合法律規(guī)定。我國法律認(rèn)可的用人單位包括法人和非法人組織;法人包括盈利法人、非盈利法人和特別法人;非法人組織包括個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。
常見的不具備用人單位主體資格的組織有哪些?
1、外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu):
外國企業(yè)常駐代表機(jī)構(gòu)的工作人員分為以下三種:
1)外國企業(yè)委派過來的首席代表、代表和工作人員,這種情形與代表機(jī)構(gòu)不存在勞動(dòng)關(guān)系。
2)勞務(wù)派遣關(guān)系,如前臺(tái)、保潔等。
3)代表機(jī)構(gòu)沒有委托外事服務(wù)單位而自己直接聘用工作人員,此種情形國家沒有統(tǒng)一的法律規(guī)定,部分地區(qū)(如廣東)認(rèn)為構(gòu)成雇傭關(guān)系。
2、處于籌備階段的企業(yè)、公司:
處于籌備階段的企業(yè)、公司招聘勞動(dòng)者從事公司籌建活動(dòng),如果籌建成功,設(shè)立人在籌建過程中的行為將被追認(rèn)為公司行為,因用工產(chǎn)生的相關(guān)權(quán)利義務(wù)由籌建完畢的公司承受;如果籌建失敗,則后果由發(fā)起人承受。
如果在籌建中就發(fā)生爭議,由于籌建中的公司不具備主體資格,設(shè)立人才是真正的用工主體,雙方屬于勞務(wù)關(guān)系,設(shè)立人應(yīng)對員工承擔(dān)用工責(zé)任。
3、非法用工單位:
無營業(yè)執(zhí)照、吊銷、注銷、撤銷登記備案的單位。
成本權(quán)衡角度
1、行政責(zé)任:
根據(jù)《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》第三十三條 對無營業(yè)執(zhí)照或者已被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照,有勞動(dòng)用工行為的,由勞動(dòng)保障行政部門依照本條例實(shí)施勞動(dòng)保障監(jiān)察,并及時(shí)通報(bào)工商行政管理部門予以查處取締。一般而言,有勞動(dòng)用工,則存在經(jīng)營行為。工商管理部門會(huì)根據(jù)具體的管理辦法或條例進(jìn)行執(zhí)法。
2、刑事責(zé)任:
根據(jù)《無照經(jīng)營查處取締辦法》第十八條違反本辦法規(guī)定,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。
3、民事責(zé)任:
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第93條,對于非法用工單位,勞動(dòng)者已經(jīng)付出勞動(dòng)的,該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金;給勞動(dòng)者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
同時(shí),因非法用工單位沒有辦理相應(yīng)的工傷保險(xiǎn),故一旦發(fā)生工傷,該部分費(fèi)用將全部由該用人主體承擔(dān)。
工具管理角度
1、設(shè)立中的公司:可以采用轉(zhuǎn)嫁法來規(guī)避相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn),即可以用母公司的名義與員工訂立勞動(dòng)合同,也可以為員工購買商業(yè)保險(xiǎn)來降低自身風(fēng)險(xiǎn)。
2、非法用工單位:應(yīng)當(dāng)避免非法用工,但如果確實(shí)需要用工的,可以采用轉(zhuǎn)移法,比如選用勞務(wù)外包、勞務(wù)派遣等用工模式,將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁出去。
特別說明
1、此次為勞動(dòng)法專題第二季,以用人單位為視角展開論述,內(nèi)容相對偏向?qū)崉?wù)操作,寫作中也盡量做到“法律+成本+工具”的形式,但因?yàn)槭鞘状螄L試,所以不免有些缺陷。
2、本季預(yù)計(jì)有十個(gè)項(xiàng)目,本篇為第一項(xiàng)目“招聘管理”中的第一篇。
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