轉(zhuǎn)自/紅鉆投資律師
摘要：債務(wù)人解散后，正常情況下，債權(quán)人可通過參與債務(wù)人的清算以期獲得部分清償；在債務(wù)人沒有任何資產(chǎn)的情況下，會無法獲得清償。但是，在實踐中，經(jīng)常發(fā)生公司未依法清算的情況，比如，債務(wù)人未履行通知債權(quán)人的義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人根本沒有機(jī)會參加清算；債務(wù)人的清算組在清算過程中隱匿財產(chǎn)或惡意處置財產(chǎn)；債務(wù)人不進(jìn)行清算等等。在這些情況下，債權(quán)人的利益如何獲得救濟(jì)？從股東和高管角度而言，股東和高管應(yīng)當(dāng)如何履行法律和公司章程規(guī)定的義務(wù)，以避免公司結(jié)束經(jīng)營后被債權(quán)人追責(zé)或承擔(dān)不利影響？這就是本文想要討論的。
首先，我們先來簡單看一下公司解散、吊銷營業(yè)執(zhí)照、清算、破產(chǎn)清算、注銷的含義，因為這個會影響后面的閱讀。
解散：根據(jù)《公司法》第180條，公司解散的事由一般包括：營業(yè)期限屆滿；股東會或者股東大會決議解散；因公司合并或者分立需要解散；依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；人民法院強(qiáng)制解散（《公司法》第182條）。
公司解散并不意味著公司主體資格的喪失，公司主體仍然存續(xù)。
吊銷營業(yè)執(zhí)照：公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，屬于行政處罰，并不導(dǎo)致公司主體資格的喪失。
清算：公司在出現(xiàn)上述解散事由后，應(yīng)該依照法律組成清算組，開始清算。當(dāng)然，在公司清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。
破產(chǎn)清算：清算組在清理公司財產(chǎn)后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向人民法院申請宣告破產(chǎn)，經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院，并依照《企業(yè)破產(chǎn)法》進(jìn)行破產(chǎn)清算。債權(quán)人、債務(wù)人在符合一定條件時，也可以直接申請債務(wù)人破產(chǎn)，并在法院主持下進(jìn)行破產(chǎn)清算。
注銷：清算完畢后，清算組或破產(chǎn)管理人進(jìn)行注銷登記。公司注銷登記完畢后，公司主體消亡。
因此，如果要對上述環(huán)節(jié)排個序的話，一般為：（1）公司解散 -（2）清算/破產(chǎn)清算-（3）注銷。
債權(quán)人參與分配財產(chǎn)的途徑，主要是參加清算，其中分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算。一般在債務(wù)人的資產(chǎn)足以償還債務(wù)，可以進(jìn)行非破產(chǎn)清算。在資產(chǎn)不足以償還債務(wù)時，則進(jìn)行破產(chǎn)清算。如果資產(chǎn)不足以償還債務(wù)時，全部債權(quán)人同意與債務(wù)人達(dá)成和解的，仍可以進(jìn)行非破產(chǎn)清算。
債務(wù)人應(yīng)該在出現(xiàn)公司解散事由之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)登報公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。
債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。
在企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)清算程序后，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第十四條，人民法院應(yīng)當(dāng)自裁定受理破產(chǎn)申請之日起二十五日內(nèi)通知已知債權(quán)人，并予以公告。
公司作為法人，是法律擬制的人。所謂公司的有限責(zé)任制，是指公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，而股東僅以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任。在例外情況下，債權(quán)人得請求法院要求股東承擔(dān)責(zé)任。
在公司清算時，一般原則是，清算財產(chǎn)的范圍為公司的財產(chǎn)。
例外情況是，根據(jù)《公司法》第22條，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)時，債權(quán)人可以要求未繳出資股東在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
除此之外，如果公司在解散前進(jìn)行減資，是否可以免除該部分責(zé)任呢？不盡然，根據(jù)《公司法》第177條，公司減資的，需要通知債權(quán)人并進(jìn)行公告，債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債務(wù)。如果公司減資未依法履行上述程序，債權(quán)人仍可在減資前的未出資范圍內(nèi)向股東追索債權(quán)。
因此，從公司（債務(wù)人）的角度，紅鉆投資律師建議認(rèn)繳資本應(yīng)符合公司實際需要，不要以為越大越好。（關(guān)于認(rèn)繳注冊資本的更多建議，可參考本公號文章《別把自己套進(jìn)去：認(rèn)繳制下的注冊資本多大為好》，2016年3月30日發(fā)布）。
根據(jù)《公司法》第20條，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
何為“濫用公司法人獨立地位”和“股東有限責(zé)任”，認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)主要是公司與股東難以區(qū)分，具體表現(xiàn)在，公司和股東的資金混同，使用同一賬戶，股東隨意占用公司資金；公司與股東業(yè)務(wù)混同、人員混同、資產(chǎn)混同；“夫妻店”類型公司的家庭財產(chǎn)與公司財產(chǎn)不分等情形。
換句話說，公司喪失了獨立性，與股東視為同一人，法律為了保護(hù)債權(quán)人，則刺破這層面紗（piercingthe veil），要求股東承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，股東濫用公司人格的，債權(quán)人在公司歇業(yè)后，有權(quán)要求股東承擔(dān)連帶責(zé)任。
從反面說，建議股東應(yīng)該保持業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員和財務(wù)的獨立性，防止被認(rèn)定為“濫用公司法人獨立地位”。
根據(jù)《公司法》第63條，一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
這是股東濫用公司人格的一個特例，由于一人公司只有一名股東，天然的缺乏第三方參與管理，很容易出現(xiàn)“濫用公司法人獨立地位”的情形，因此法律規(guī)定，一人公司的股東應(yīng)當(dāng)證明公司財產(chǎn)獨立于股東財產(chǎn)。
在司法實踐中，債權(quán)人起訴一人公司往往會將其股東作為被告一并起訴，而股東承擔(dān)舉證責(zé)任，無法舉證公司財產(chǎn)獨立于股東財產(chǎn)的,承擔(dān)連帶責(zé)任。
從反面說，建議盡量不要成立一人公司，一人公司包括股東為一個自然人或一個法人的情形，以防止風(fēng)險傳遞。
根據(jù)上海市高級人民法院《關(guān)于審理涉及公司訴訟案件若干問題的處理意見》，股東出資不足導(dǎo)致公司的注冊資本低于公司法規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)，公司的法律人格未能合法產(chǎn)生的，應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。
由于現(xiàn)行公司法已經(jīng)取消最低注冊資本的要求，但是公司設(shè)立于現(xiàn)行公司法實施之前，則股東仍應(yīng)當(dāng)遵守當(dāng)時的規(guī)定。除此之外，特殊行業(yè)或外商投資領(lǐng)域的部分行業(yè)，如融資租賃、快遞、金融等領(lǐng)域的特別法仍對最低注冊資本有要求，應(yīng)予注意。
公司的清算義務(wù)人為應(yīng)當(dāng)履行清算義務(wù)的人員，既包括依據(jù)法律成立的清算組成員，也包括法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)履行清算義務(wù)而未履行的人員。
根據(jù)《公司法》第183條，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。
針對外商投資企業(yè)，清算組成員應(yīng)當(dāng)依據(jù)特別法選任。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第104條，清算委員會的成員應(yīng)在合營企業(yè)的董事中選任。上海浦東的外商投資企業(yè)（有限責(zé)任公司），清算組負(fù)責(zé)人為公司法定代表人。
在實踐中，由于清算的專業(yè)性要求較高，清算的過程一般需要專業(yè)人士的輔助。根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》，中外合資企業(yè)的清算組可以聘請專業(yè)人員擔(dān)任，包括注冊會計師和執(zhí)業(yè)律師擔(dān)任。筆者也擔(dān)任過幾家中外合資企業(yè)的清算組成員。在清算過程中，律師主要負(fù)責(zé)針對債務(wù)人的具體情況，設(shè)計相應(yīng)的清算方案，起草與清算有關(guān)的通知公告、申請文件、相關(guān)協(xié)議，向債務(wù)人提供有關(guān)清算流程、財產(chǎn)處置、債權(quán)債務(wù)處置、員工安置等法律意見，起草清算報告等工作。
根據(jù)《公司法解釋二》第18條和第19條，在不同的情況下，清算義務(wù)人還可能包括股份有限公司的控股股東和公司的實際控制人。
如果清算義務(wù)人未依法履行清算義務(wù)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)自己的利益？
根據(jù)《公司法解釋二》第18條，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進(jìn)行清算，債權(quán)人有權(quán)向前述清算義務(wù)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的。
在筆者經(jīng)手的一個案例中，公司資不抵債，公司股東由于疏于管理，導(dǎo)致公司賬冊和原始憑證遺失，無法開始破產(chǎn)清算。公司的法定代表人為一名外籍人士，由于被多名債權(quán)人起訴，導(dǎo)致被法院裁定限制出境，面對進(jìn)退維谷的困境。
經(jīng)與某中院破產(chǎn)庭法官溝通后了解到，現(xiàn)在很多企業(yè)都是用金蝶軟件等做電子賬冊，電子賬冊作為賬簿是可以替代紙質(zhì)賬冊的。關(guān)鍵在于制作賬冊的原始憑證，那是記賬的基本依據(jù)。如果只有少量原始憑證和電子賬冊，中介機(jī)構(gòu)極有可能會出具“憑證不全，部分項目無法出具意見”，那么法院會認(rèn)定不能全面清算繼而終結(jié)破產(chǎn)清算程序。債權(quán)人可以此為由起訴股東，要求股東承擔(dān)清償責(zé)任。
紅鉆投資律師建議股東應(yīng)對公司的重要財物盡到一定的注意義務(wù)，特別是公司經(jīng)營不善面臨倒閉之際，避免公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件滅失，導(dǎo)致無法進(jìn)行清算，以致對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
根據(jù)《公司法解釋二》第18條，如果清算義務(wù)人未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算的，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人有權(quán)主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的。
根據(jù)《公司法》第183條，開始清算的法定期限為解散事由出現(xiàn)之日起十五日。實踐中，公司將通過決議成立清算組開始清算，之后在合理期間內(nèi)至工商局進(jìn)行備案。應(yīng)當(dāng)認(rèn)為成立清算組的決議日是清算開始日，而非清算組備案的日期。債權(quán)人可以通過查詢相關(guān)工商檔案獲得該決議的副本。
根據(jù)《公司法解釋二》第11條，清算組未履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人有權(quán)主張清算組成員對造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
清算期間，清算組應(yīng)當(dāng)依法履行通知債權(quán)人和公告的義務(wù)。具體而言，清算組應(yīng)當(dāng)書面通知全體已知債權(quán)人，并根據(jù)公司規(guī)模和營業(yè)地域范圍在全國或者公司注冊登記地省級有影響的報紙上進(jìn)行公告。
根據(jù)《公司法解釋二》第19條，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，債權(quán)人可以向前述清算義務(wù)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。
一般情況下，惡意處置公司財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)包括隱匿財產(chǎn)，低價轉(zhuǎn)讓或無償轉(zhuǎn)讓公司財產(chǎn)。
《執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第81條也有類似規(guī)定，被執(zhí)行人被撤銷、注銷或歇業(yè)后，上級主管部門或開辦單位無償接受被執(zhí)行人的財產(chǎn)，致使被執(zhí)行人無遺留財產(chǎn)清償債務(wù)或遺留財產(chǎn)不足清償?shù)?，可以裁定由上級主管部門或開辦單位在所接受的財產(chǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。
但是，根據(jù)《公司法》，在公司清算期間，不得從事與清算無關(guān)的事宜，因此，任何與清算無關(guān)的處置財產(chǎn)都可以被認(rèn)定為屬于“惡意處置公司財產(chǎn)”。
另外，上述行為可能構(gòu)成刑事責(zé)任，如 “妨害清算罪”、“虛假破產(chǎn)罪”等。
根據(jù)刑法第162條第一款之規(guī)定，公司、企業(yè)進(jìn)行清算時，隱匿財產(chǎn)，對資產(chǎn)負(fù)債表或者財產(chǎn)清單作虛偽記載或者在未清償債務(wù)前分配公司、企業(yè)財產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者其他人利益的，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。
根據(jù)刑法修正案（六）第162條第二款之規(guī)定，公司、企業(yè)通過隱匿財產(chǎn)、承擔(dān)虛構(gòu)的債務(wù)或者以其他方法轉(zhuǎn)移、處分財產(chǎn)，實施虛假破產(chǎn)，嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者其他人利益的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。
根據(jù)《公司法解釋二》第15條，執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給債權(quán)人造成損失，債權(quán)人有權(quán)主張清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任。
清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案。清算方案主要包括財產(chǎn)變價方案，債權(quán)債務(wù)處置方案等。清算方案的審批機(jī)關(guān)為股東會、股東大會或者人民法院。具體而言，公司自行清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)報股東會或者股東大會決議確認(rèn)；人民法院組織清算的，清算方案應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院確認(rèn)。
“給債權(quán)人造成損失”比較難以界定，筆者認(rèn)為，如果未經(jīng)確認(rèn)的清算方案導(dǎo)致無法清償或部分清償，可以默認(rèn)該清算方案給債權(quán)人造成損失，除非清算組舉證該方案是合理的。在這種情況下，公司財產(chǎn)的處置方式、交易對象和交易價格對認(rèn)定方案的合理性有較大影響，比如公司主要財產(chǎn)通過公開方式或非公開方式處置，交易對象為關(guān)聯(lián)公司或第三人，交易價格是否顯著低于市場價格。
根據(jù)《公司法解釋二》第19條：有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散后，未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷登記，債權(quán)人主張前述清算義務(wù)人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。
公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，清算報告不同于清算審計報告，清算審計報告通常由會計師事務(wù)所出具，而清算報告由清算組制作，主要包括清算方式、清算過程和清算結(jié)果，并報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。最后，清算報告應(yīng)報經(jīng)工商局備案。
聯(lián)系客服
