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「富途安逸專家分享」欄目，邀請行業(yè)專家為企業(yè)家們答疑解惑。
本期分享嘉賓：
漢坤律師事務所 陳漢、沙曉雯
本期分享要點：
- 為什么創(chuàng)始人需要信托？
- 不同時間點搭建創(chuàng)始人信托的要點
搭建前注意要點：選地、選人、選公司
搭建時注意要點：控制權(quán)是核心
搭建后注意要點：財富如何分配
為什么創(chuàng)始人需要信托？
針對企業(yè)上市后所帶來這筆可觀的財富，創(chuàng)始人們主要的考慮點大多集中在2個維度：安全性和延續(xù)性，比如突然發(fā)生的婚姻變故或者債務糾紛等，都不希望影響到這部分資產(chǎn)。而境外信托所擁有的資產(chǎn)隔離保護和財富傳承兩大基本功能，可以幫助創(chuàng)始人很好解決以上問題。
在信托結(jié)構(gòu)中，信托資產(chǎn)的所有權(quán)屬于受托人，受益權(quán)歸屬于全體受益人，原則上，任何針對境外信托設(shè)立人（也即委托人）的不利情況，都不會直接“殃及”信托資產(chǎn)。當然，惡意設(shè)立信托以規(guī)避離婚財產(chǎn)分割與“逃債”，往往會被“擊穿”。
在財富傳承方面，信托的存續(xù)時間一般比較長，例如開曼群島法律下信托通?？梢源胬m(xù)150年，新加坡法律允許信托存續(xù)的最長期限為100年，香港特別行政區(qū)在修訂法律之后令信托永續(xù)成為了可能，因此創(chuàng)始人建立信托時，可以根據(jù)其意愿設(shè)置相應的規(guī)則，用于合理規(guī)劃財產(chǎn)繼承與傳承的問題，也能夠避免遺囑認證的復雜程序。
此外，通過信托實現(xiàn)的財富傳承通常還具備如下功能：
隱私保護，信托資產(chǎn)進行分配之前，除了委托人與受托人之外的其他人（包括受益人），通常無法得知財產(chǎn)分配的具體安排。另外，對于創(chuàng)始人而言，即使信托資產(chǎn)涉及境外上市公司股份，但因為該股份由信托持有，上市需要公告時對外披露的信息也相對有限——通常最多只披露信托名稱、委托人、受托人及完整的持股路徑，一般不會披露除委托人外的具體受益人情況，而是將受益人概括為“某某創(chuàng)始人及其家庭成員”等類似表述。
資產(chǎn)保護與隔離，設(shè)立信托后，資產(chǎn)會轉(zhuǎn)移給信托，并登記在受托人的名下，因此可以避免針對委托人的債務訴訟和賠償責任涉及到這部分資產(chǎn)，即使在最差的情形下，家人亦有保障。境外信托分配之前，往往無法確定受益人的份額，即使委托人也是受益人之一，也并不代表一定能將屬于他那部分信托財產(chǎn)，用于償還債務、賠償投資人。
另一方面，通過信托可以將資產(chǎn)分配給指定的受益人，以穩(wěn)定公司控制權(quán)。比如避免因創(chuàng)始人自身婚姻狀況不穩(wěn)定、接班人離婚等情形而導致巨大財富被分割，或者避免創(chuàng)始人百年之后，子孫后代上演爭奪遺產(chǎn)的大戲，而導致公司控制權(quán)分散的局面。
合理規(guī)劃傳承方式，通過信托傳承財富，可以實現(xiàn)資產(chǎn)在受益人之間逐步分配，避免子女一次性獲得過多的資產(chǎn)，從而過度揮霍或管理不善，并且因為資產(chǎn)長期由信托持有，進一步降低了委托人不幸身故后潛在的繼承糾紛。
除了以上優(yōu)勢，對于計劃通過紅籌架構(gòu)實現(xiàn)境外上市的創(chuàng)始人而言，成立境外信托還可以起到一定的稅務規(guī)劃作用。根據(jù)規(guī)定：
創(chuàng)始人于境外稅收洼地成立的實體（例如于英屬維京群島成立的BVI公司），可能被適用《個人所得稅法》第8條（二）項： 居民個人控制的，或者居民個人和居民企業(yè)共同控制的設(shè)立在實際稅負明顯偏低的國家（地區(qū)）的企業(yè)，無合理經(jīng)營需要，對應當歸屬于居民個人的利潤不作分配或者減少分配。
創(chuàng)始人能通過信托結(jié)構(gòu)持股，減少被稅務機關(guān)進行納稅調(diào)整、要求補征稅款的風險。
不同時間點搭建創(chuàng)始人信托的要點
信托搭建有不同時間段，包括搭建前的準備、搭建時的實施以及搭建后的動態(tài)調(diào)整，我們來分別說說這3個時間點的信托搭建要點。
▎搭建前注意要點：選地、選人、選公司
信托搭建首先需要注意選擇信托的設(shè)立地，對于計劃持有上市公司股份的信托，一般習慣用開曼群島或英屬維京群島的法律；而持有創(chuàng)始人私人財富的信托，通常會依據(jù)持有的資產(chǎn)類型、子女未來的發(fā)展重心、政治與經(jīng)濟穩(wěn)定性等等因素來選擇信托設(shè)立地。
舉例來說，中國大陸的創(chuàng)始人因地理位置的便利性，傾向于選擇新加坡作為管轄法域；如果未來子女在英國、瑞士等地發(fā)展，會考慮選擇澤西為信托設(shè)立地。
在確定了信托設(shè)立地之后，就要考慮聘用的專業(yè)人士，除了需要聘用境外信托公司擔任受托人以外，還需要有熟悉信托業(yè)務的律師的介入，以便獨立于受托人為委托人提供專業(yè)的服務。
信托專業(yè)律師能夠協(xié)助客戶解決其所關(guān)心的信托的控制權(quán)、信托的擴展、分配規(guī)則等一系列專業(yè)問題。對于創(chuàng)始人的股權(quán)信托，需要考慮的因素往往會更多，例如該法域持有的股權(quán)是否被香港、美國這樣的主流交易所所承認，以及控制權(quán)如何體現(xiàn)等。
選擇信托公司時，一般主要考慮選擇銀行系信托公司與獨立信托公司。銀行系信托公司可能有銀行，特別是私人銀行的緊密關(guān)系，可以獲得更廣泛的投資配置，但對資產(chǎn)的類型及門檻要求比較高，這類信托公司普遍希望所托財產(chǎn)為流動性高的金融資產(chǎn)而不是公司股權(quán)。
相較銀行系信托公司，獨立信托公司則服務更加靈活，能夠接受的信托資產(chǎn)范圍更加廣泛，可能成為創(chuàng)始人成立股權(quán)信托時的優(yōu)先考慮。
▎搭建時注意要點：控制權(quán)是核心
創(chuàng)始人持股信托在企業(yè)境外上市前或者境外上市后都可以設(shè)立，境外上市前創(chuàng)始人成立信托需要考慮的核心是控制權(quán)的問題，特別是多位聯(lián)合創(chuàng)始人都考慮設(shè)立信托的情形，更需要通過一定的設(shè)計以避免控制權(quán)分散或無法有效行使。
體現(xiàn)在信托結(jié)構(gòu)中，是對于行使信托投資、分配、資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等重大權(quán)力的人選或角色設(shè)置，以及如何行使相關(guān)權(quán)力之規(guī)則的設(shè)定，因此除持股結(jié)構(gòu)的優(yōu)化之外，如何將各個信托角色的權(quán)責、選任機制等內(nèi)容在委托人與受托人簽署的信托契約等信托文件中進行細化與完善，在法律層面得到落實，需要創(chuàng)始人重點斟酌甚至由專業(yè)律師來協(xié)助。
▎搭建后注意要點：財富如何分配
完成境外信托設(shè)立后，從持股路徑的角度來看，因為不再由創(chuàng)始人自身或其控制的離岸實體持有上市公司股份，而是由受托人代表信托持有底層資產(chǎn)，受托人肩負著無法排除的法定信義義務（Fiduciary Duty），因此未來發(fā)生出售、購買資產(chǎn)等重大事項時，需要注意與受托人進行預溝通，不能完全繞過信托受托人。
此外，無論是創(chuàng)始人用于持股的信托，還是以私人財富成立的境外信托，未來信托資產(chǎn)變現(xiàn)或是增值實現(xiàn)的收益如何向受益人進行分配，也是應當關(guān)注的重點問題。
除了信托契約外，還可以借助意愿書（Letter of Wishes）對財富傳承進行靈活的安排，雖然意愿書不具有法律效力，但可以讓受托人有效了解創(chuàng)始人作為委托人設(shè)立信托的真實想法，以及信托背后委托人各家庭成員的具體情況，在受托人為受益人的最大利益行使權(quán)力時，提供一個有效的參考。
具體來說，子女的教育和穩(wěn)定生活保障是委托人普遍關(guān)注的問題，信托作為財富傳承的工具，可以相應地在信托文件中設(shè)置禁止揮霍條款等各種機制，以限制受益人轉(zhuǎn)讓信托財產(chǎn)，從而達到防止受益人肆意揮霍的目的，實現(xiàn)財富傳承。
委托人還可以根據(jù)家庭成員的年齡、健康狀況、婚姻、子女等家庭關(guān)系狀況設(shè)置信托的各種安排，包括但不限于受益人的選擇、分配份額和條件等等，并且綜合考量受益人的背景及未來生活、教育及職業(yè)規(guī)劃。例如：
受益人是否具備財務管理能力、受益人所從事的職業(yè)的風險程度、未來的生活及工作主要發(fā)展方向與重心，以及是否有繼續(xù)接受教育的計劃、是否考慮創(chuàng)業(yè)等因素，來設(shè)置信托資產(chǎn)管理與分配的詳細方案。
境外家族信托，可以視為創(chuàng)始人/高管們持有境外資產(chǎn)的主要結(jié)構(gòu)，并且因為所持有的資產(chǎn)重大，因此也需要考慮多種可能：例如股票變現(xiàn)后購置其他資產(chǎn)；或是股票變現(xiàn)之后進行風險投資與保守理財；又或者資助子女的創(chuàng)業(yè)等；這一切都可以在信托結(jié)構(gòu)中獲得實現(xiàn)。
因此，理性的選擇應當是在專業(yè)人士的指導下事先進行信托規(guī)劃，而不是隨便簽署一份信托契約。
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漢坤律師事務所，是中國領(lǐng)先的綜合性律師事務所之一，專注于國內(nèi)、國際間復雜的商業(yè)交易和爭議解決，尤其以私募股權(quán)、兼并和收購、境內(nèi)外證券發(fā)行與上市、投資基金/資產(chǎn)管理、銀行金融、外商直接投資、公司合規(guī)、知識產(chǎn)權(quán)等板塊的優(yōu)質(zhì)法律服務著稱，連年被國際權(quán)威法律媒體評為亞太區(qū)頂級中國律所。漢坤目前擁有400多名專業(yè)人員，分布于中國幾個主要商業(yè)中心城市，北京、上海、深圳和香港。
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