企業(yè)法人被吊銷或撤銷后民事主體資格的確定及其民事責(zé)任承擔(dān)
---- 作者：趙曉敏
企業(yè)法人被吊銷或撤銷后是否具有民事主體資格以及如何承擔(dān)民事責(zé)任，在實踐中和理論界一直存在爭論，由于國家法律、行政法規(guī)對此未作明確的規(guī)定，加之最高人民法院的相關(guān)司法解釋又與其不相同，導(dǎo)致在司法實踐中的做法往往不一致，對相同的情況往往會作出不同的判決，有損司法的統(tǒng)一性和權(quán)威性。
企業(yè)法人被吊銷或撤銷后的民事主體確定
企業(yè)法人被吊銷或撤銷后，依法應(yīng)當(dāng)組成清算組織進(jìn)行清算。對企業(yè)法人組成清算組織正在進(jìn)行清算，或者應(yīng)當(dāng)清算而未清算時，該企業(yè)法人是否終止，其民事主體資格是否依然存續(xù)，以及該企業(yè)法人與以清算為目的成立的清算組織之間究竟是什么關(guān)系等問題，是審理以被吊銷或撤銷企業(yè)法人為債務(wù)人的民商事案件時首先要解決的問題，即首先要解決民事訴訟主體的問題。下面從三個方面分析。
（一）、吊銷或撤銷企業(yè)法人行為的性質(zhì)及產(chǎn)生的法律后果
企業(yè)法人被吊銷是指企業(yè)法人違反國家法律、行政法規(guī)，被工商行政管理機關(guān)吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》（下稱營業(yè)執(zhí)照）。企業(yè)法人登記條例第三十條“企業(yè)法人有下列情形之一的，登記主管機關(guān)可以根據(jù)情況分別給予警告、罰款、沒收非法所得、停業(yè)整頓、扣繳、吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的處罰。”并列舉了六項違法情形。第三十二條“企業(yè)法人對登記主管機關(guān)的處罰不服時，可以在收到處罰通知后15日內(nèi)向上一級登記機關(guān)申請復(fù)議。上級登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請之日起30日內(nèi)作出復(fù)議決定。申請人對復(fù)議決定不服的，可以在收到復(fù)議通知之日起30日內(nèi)向人民法院起訴。”公司登記管理條例第六十九條“偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，由公司登記機關(guān)處以1萬元以上10萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照?！钡谄呤粭l“公司超出核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，并可處以1萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照?！睆囊陨弦?guī)定可以看出，吊銷營業(yè)執(zhí)照是一種行政處罰，被處罰的企業(yè)法人不服，還可以申請復(fù)議甚至提起行政訴訟。吊銷營業(yè)執(zhí)照不能導(dǎo)致企業(yè)法人的民事主體資格立即喪失。如果工商行政管理部門一作出吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰，企業(yè)法人的民事主體資格就立即喪失的話，那么由誰來申請復(fù)議和提起行政訴訟呢？營業(yè)執(zhí)照是工商行政管理機關(guān)準(zhǔn)許企業(yè)法人在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動的權(quán)利憑證，吊銷營業(yè)執(zhí)照只是取消了企業(yè)從事經(jīng)營活動的權(quán)利，而企業(yè)法人的其他民事權(quán)利仍由企業(yè)行使，如清理企業(yè)的財產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)等。吊銷營業(yè)執(zhí)照本質(zhì)上是限制了企業(yè)法人的權(quán)利能力和行為能力，企業(yè)法人不能再從事經(jīng)營活動。企業(yè)是以盈利為目的的經(jīng)濟(jì)組織，企業(yè)不能從事經(jīng)營活動，也就不可能盈利，企業(yè)也就失去了存在的根本條件，就必然導(dǎo)致企業(yè)的解散。吊銷營業(yè)執(zhí)照產(chǎn)生的最直接的法律后果是企業(yè)法人進(jìn)入清算程序，導(dǎo)致企業(yè)法人的解散。
企業(yè)法人被撤銷是指企業(yè)法人違反國家法律、行政法規(guī)被主管部門撤銷。我國公司法第一百九十二條規(guī)定“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進(jìn)行清算。”全民所有制工業(yè)企業(yè)法第十九條、第二十條、第二十一條規(guī)定：企業(yè)違反法律、法規(guī)被責(zé)令撤銷是企業(yè)終止的原因之一；企業(yè)終止時，必須保護(hù)其財產(chǎn)，依法清理債權(quán)債務(wù)；企業(yè)終止須經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記。外資企業(yè)法實施細(xì)則第七十二條、第七十七條、第七十九條規(guī)定：違反中國法律、法規(guī)，危害社會公共利益被依法撤銷是外資企業(yè)應(yīng)予終止的情形之一，并按照《外商投資企業(yè)清算辦法》進(jìn)行清算；外資企業(yè)清算結(jié)束，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)?！锻馍掏顿Y企業(yè)清算辦法》第三十五條“企業(yè)審批機關(guān)批準(zhǔn)特別清算開始之日或者企業(yè)被依法責(zé)令關(guān)閉之日，為特別清算開始之日?！睆囊陨弦?guī)定可以看出，撤銷企業(yè)是一種行政決定，對撤銷決定不服不能和吊銷營業(yè)執(zhí)照一樣可以申請復(fù)議和提起行政訴訟，但其產(chǎn)生的法律后果與吊銷營業(yè)執(zhí)照是一樣的，即企業(yè)法人進(jìn)入清算程序，導(dǎo)致企業(yè)法人的解散。
綜上，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照或被撤銷，并不使企業(yè)法人的民事主體資格立即喪失，在清算期間，企業(yè)法人的民事主體資格仍然存續(xù)。只有在清算結(jié)束后，辦理了注銷登記手續(xù)，企業(yè)法人才終止，其民事主體資格才消滅。
（二）、企業(yè)法人解散與企業(yè)法人終止的關(guān)系
吊銷營業(yè)執(zhí)照和撤銷是企業(yè)法人解散的事由之一，要確定企業(yè)法人被吊銷或撤銷后的民事主體資格，就必須分清企業(yè)法人解散和企業(yè)法人終止的不同。
企業(yè)法人的解散和企業(yè)法人的終止是兩個不同的概念。企業(yè)法人的解散是指企業(yè)法人因本身不能存續(xù)的事由發(fā)生，而停止積極活動，開始整理財產(chǎn)關(guān)系，是企業(yè)法人終止程序的一個環(huán)節(jié)，是確定企業(yè)法人將要終止，這種確定雖然不會立即導(dǎo)致企業(yè)法人的消滅，但它必將導(dǎo)致企業(yè)法人的消滅。注1企業(yè)法人的終止，是指企業(yè)法人資格的消滅。企業(yè)法人終止后，其民事權(quán)利能力和民事行為能力喪失，民事主體資格消滅，是企業(yè)法人在實體上的消滅。我國公司法第一百九十七條“公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會或者有關(guān)主管機關(guān)確認(rèn)，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。”公司登記管理條例第三十八條“經(jīng)公司登記機關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公司終止。”這說明企業(yè)法人的解散是企業(yè)法人終止的前奏，企業(yè)法人的解散事由（被吊銷營業(yè)執(zhí)照或撤銷）出現(xiàn)時，只是說明企業(yè)法人即將終止，此時企業(yè)法人民事主體資格依然存續(xù)，只有經(jīng)合法清算后，辦理了注銷登記手續(xù)，企業(yè)法人才告終止。“法人非如自然人因死亡或死亡宣告而喪失人格，唯依解散及清算，或依破產(chǎn)宣告及破產(chǎn)程序終結(jié)而喪失人格。法人依解散程序終結(jié)，法律上在于當(dāng)然喪失人格之命運，然若徑行消滅，則已與法人成立法律關(guān)系之人，因而不當(dāng)?shù)膯适?quán)利或免其義務(wù)，從而在其整理完畢以前，應(yīng)使法人繼續(xù)存在。即解散僅為法人權(quán)利能力喪失之原因，而非徑使其權(quán)利能力消滅?！?nbsp;注2企業(yè)法人解散時進(jìn)行的清算有兩種后果，一是經(jīng)清算企業(yè)資產(chǎn)能夠抵償其債務(wù)的，企業(yè)財產(chǎn)抵償債務(wù)后剩余的財產(chǎn)可按公司章程分配給股東，企業(yè)終止；二是經(jīng)清算資不抵債的，轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序，經(jīng)破產(chǎn)清算，各債權(quán)人公平受償后，企業(yè)法人終止。故當(dāng)企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照或被撤銷后，在清算期間，其民事主體資格并未消滅，只有在辦理注銷登記后才能構(gòu)成法律意義上的終止。換句話說，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照或撤銷并非其法人人格的當(dāng)然消滅，而只是法人人格消滅的原因，即企業(yè)法人因發(fā)生法律上的原因而喪失其營業(yè)的上權(quán)力能力，而不是在被吊銷營業(yè)執(zhí)照或撤銷等法律規(guī)定的解散事由出現(xiàn)時就當(dāng)然喪失法律人格，否則其內(nèi)部關(guān)系與對外關(guān)系將無法了結(jié)，已經(jīng)與企業(yè)法人成立法律關(guān)系的主體就可能遭受不測的損害或者取得不正當(dāng)?shù)睦?。清算是清理被解散企業(yè)法人的財產(chǎn)，了結(jié)其所為當(dāng)事人的關(guān)系，從而使企業(yè)法人最終消滅的程序。因此，企業(yè)法人被吊銷或撤銷是企業(yè)終止的原因，企業(yè)法人只有在辦理注銷登記手續(xù)后終止，其民事主體資格才正式消滅。
（三）、清算組織的法律地位
對清算組織的法律地位問題，有兩種不同的觀點。一種觀點認(rèn)為，清算組織是企業(yè)法人進(jìn)入清算階段時，企業(yè)法人的代表及執(zhí)行機關(guān)，對內(nèi)執(zhí)行清算義務(wù)，對外代表企業(yè)法人了結(jié)債權(quán)債務(wù)，在清算目的范圍內(nèi)，與被吊銷或撤銷前企業(yè)法人機關(guān)具有同等的法律地位，只不過清算組織的任務(wù)是清理企業(yè)法人的債權(quán)債務(wù)，而被吊銷或撤銷前企業(yè)法人機關(guān)的任務(wù)是管理企業(yè)法人事務(wù)從事經(jīng)營活動，兩者的身份是相同的。故清算組織在訴訟中應(yīng)作為企業(yè)法人清算期間的機關(guān)代表企業(yè)進(jìn)行訴訟，在承擔(dān)責(zé)任上，應(yīng)是判決企業(yè)法人承擔(dān)責(zé)任。即企業(yè)法人進(jìn)入清算程序后至辦理注銷登記前，其民事訴訟主體資格依然存續(xù)，但其民事行為能力受到限制（不能進(jìn)行經(jīng)營活動），清算組織作為企業(yè)法人的機關(guān)，由其代表企業(yè)法人進(jìn)行清算活動。另一種觀點認(rèn)為，清算組織系因企業(yè)法人被吊銷或撤銷主體資格消滅后，法律專為企業(yè)法人的清算目的而設(shè)立的，是獨立與企業(yè)法人的，其享有的是對原企業(yè)法人的債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算的權(quán)利能力和行為能力，故在訴訟中清算組織應(yīng)作為訴訟主體參加訴訟，但又僅以原企業(yè)法人的財產(chǎn)為限承擔(dān)民事責(zé)任。這種觀點突出表現(xiàn)在最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見》（試行）第60條：“清算組織是清算企業(yè)法人債權(quán)、債務(wù)為目的而依法成立的組織。它負(fù)責(zé)對終止的企業(yè)法人的財產(chǎn)進(jìn)行保管、清理、估價、處理和清償。對于涉及終止的企業(yè)法人債權(quán)、債務(wù)的民事訴訟，清算組織可以用自己的名義參加訴訟”，以及最高人民法院《關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》第51條：“企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當(dāng)事人”。這種觀點與我國公司法的規(guī)定相違背。公司法第一百九十三條：“清算組在清算期間行使下列職權(quán)”“代表公司參與民事訴訟活動”。清算組是代表公司參與民事訴訟活動，而非取代公司參加民事訴訟活動，其訴訟主體仍然是公司。筆者認(rèn)為，基于企業(yè)法人在清算階段其民事主體資格依然存續(xù)的觀點，清算組織在性質(zhì)上應(yīng)確定為企業(yè)法人在清算階段的法人機關(guān)，而非原企業(yè)法人的延續(xù)，在具體訴訟活動中，由清算組織的負(fù)責(zé)人代表企業(yè)法人參加訴訟。
綜上，企業(yè)法人被吊銷或撤銷后，只要未辦理注銷登記，其民事主體資格依然存續(xù)，其仍應(yīng)作為案件當(dāng)事人參加訴訟。
企業(yè)法人被吊銷或撤銷后的民事責(zé)任承擔(dān)
企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照或撤銷的原因是該企業(yè)法人違反了國家法律、行政法規(guī)，所以這類企業(yè)多數(shù)情況下并無依法進(jìn)行清算，往往是人去樓空、名存實亡。故雖然法律上認(rèn)定其民事主體資格依然存續(xù)，并在案件中將其列為被告，判決其承擔(dān)責(zé)任后，債權(quán)人得到的也往往只不過是一張空文，法院執(zhí)行時找不到債務(wù)人，也無法查清債務(wù)人的具體財產(chǎn)，判決很難得到切實執(zhí)行，這樣債權(quán)人的合法權(quán)益就受到了侵犯。還有一些企業(yè)法人未經(jīng)合法清算，通過編造虛假的清算文件、債務(wù)清償完結(jié)的證明等，騙取工商行政管理部門核準(zhǔn)了注銷登記。辦理了注銷登記在法律上就應(yīng)認(rèn)定該企業(yè)法人已終止，其民事主體資格已消亡。在這些情況下，是否能追及企業(yè)法人的開辦者、投資者（股東）來承擔(dān)企業(yè)法人的民事責(zé)任，是債權(quán)人最關(guān)心的事，也是實現(xiàn)債權(quán)最有效、最便捷的途徑。筆者認(rèn)為，根據(jù)企業(yè)法人制度理論，企業(yè)法人一經(jīng)合法產(chǎn)生，就具有獨立法人資格，擁有獨立財產(chǎn)，對于民事活動就應(yīng)以其財產(chǎn)獨立承擔(dān)民事責(zé)任，企業(yè)法人與投資者是彼此獨立的民事主體，投資者僅以其投資額為限對企業(yè)法人承擔(dān)有限責(zé)任。故在企業(yè)法人被吊銷或撤銷的情況下，原則上應(yīng)由企業(yè)法人獨立承擔(dān)民事責(zé)任。這是解決被吊銷或撤銷企業(yè)法人債務(wù)的基本原則。但這項原則也并不是絕對的，當(dāng)企業(yè)法人的開辦者、投資者未履行法定的義務(wù)，侵犯了債權(quán)人的合法權(quán)益時，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。因為企業(yè)法人被吊銷或撤銷后，組成清算組進(jìn)行清算是企業(yè)開辦者、投資者的法定義務(wù)。企業(yè)的開辦者、投資者不履行進(jìn)行清算的義務(wù)，必然直接損害債權(quán)人的債權(quán)，根據(jù)侵權(quán)法律制度理論，其應(yīng)承擔(dān)因其侵權(quán)行為對債權(quán)人的債權(quán)所造成的損害責(zé)任。以下分析在三種情況下企業(yè)法人被吊銷或撤銷后民事責(zé)任承擔(dān)問題。
（一）、企業(yè)法人正在依法清算時，應(yīng)由企業(yè)法人獨立承擔(dān)民事責(zé)任
企業(yè)法人進(jìn)行清算時，清算組在清算期間行使的職權(quán)（同樣也是義務(wù)）是：清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人；處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；清繳所欠稅款；清理債權(quán)、債務(wù)；處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動。當(dāng)企業(yè)財產(chǎn)能夠清償企業(yè)債務(wù)時，分別支付清算費用、職工工資和勞動保險費用，繳納所欠稅款，清償企業(yè)債務(wù)，對清償后的企業(yè)剩余財產(chǎn)由股東進(jìn)行分配。當(dāng)企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)，按破產(chǎn)程序進(jìn)行清算。在這種情況下，企業(yè)法人的開辦者、投資者依法履行了法定的清算義務(wù)，沒有侵犯債權(quán)人的合法權(quán)益，也就不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)企業(yè)法人的民事責(zé)任。企業(yè)法人的財產(chǎn)能夠清償企業(yè)債務(wù)時，債權(quán)人的債權(quán)能得到全部實現(xiàn)；當(dāng)企業(yè)法人的財產(chǎn)不足清償債務(wù)時，債權(quán)人的債權(quán)通過破產(chǎn)程序受償，不足部分被合法消滅。故應(yīng)只列企業(yè)法人為被告，判決由企業(yè)法人償還債務(wù)。
（二）、企業(yè)法人未依法進(jìn)行清算，也未辦理注銷登記時，由企業(yè)法人和開辦者、投資者共同承擔(dān)民事責(zé)任
企業(yè)法人的開辦者、投資者在性質(zhì)上是股東，在企業(yè)法人被吊銷或撤銷時負(fù)有清算責(zé)任，這種責(zé)任是一種作為責(zé)任，企業(yè)法人的開辦者、投資者怠于履行這種責(zé)任就必定會造成企業(yè)財產(chǎn)貶值、流失、滅失的實際損失。也有的企業(yè)法人的開辦者、投資者在企業(yè)法人被吊銷或撤銷時，趁機侵占企業(yè)財產(chǎn)、抽逃出資或惡意處置企業(yè)的財產(chǎn)。這些行為必然導(dǎo)致企業(yè)財產(chǎn)的非正常減少，甚至喪失。從而使企業(yè)法人的財產(chǎn)不足以清償債權(quán)，甚至無財產(chǎn)清償債權(quán)，這就侵犯了債權(quán)人的合法權(quán)益。而企業(yè)法人的債務(wù)除通過完全清償而消滅外，想只部分清償或不清償而消滅，合法的途徑是通過破產(chǎn)程序。由于企業(yè)法人沒有進(jìn)行清算，他人就無法確定企業(yè)的財產(chǎn)狀況，無法知道企業(yè)的財產(chǎn)是否足夠清償債務(wù)，只要未向法院申請宣告破產(chǎn)，就應(yīng)推定企業(yè)財產(chǎn)能夠清償債務(wù)，企業(yè)法人的開辦者、投資者應(yīng)保證企業(yè)所有債務(wù)能夠得到全部清償。故企業(yè)法人被吊銷或撤銷后，應(yīng)清算而未清算，在未辦理注銷登記前，可將企業(yè)法人和其開辦者、投資者列為共同被告，判決企業(yè)法人承擔(dān)清償責(zé)任，其開辦者、投資者承擔(dān)連帶責(zé)任。具體承擔(dān)責(zé)任時，可先執(zhí)行企業(yè)法人的財產(chǎn)，不足部分由其開辦者、投資者償還。
（三）、企業(yè)法人未經(jīng)清算已辦理注銷登記時，由企業(yè)法人的開辦者、投資者承擔(dān)民事責(zé)任
企業(yè)法人未經(jīng)合法清算，其開辦者、投資者采取欺騙的手段，編造已清算完畢的虛假材料，向工商行政管理部門辦理注銷登記。工商行政管理部門對提交的材料只進(jìn)行形式審查，而不作實質(zhì)審查，一經(jīng)核準(zhǔn)，辦理了注銷登記其法律人格即消滅。企業(yè)法人的人格與自然人不同，自然人是始于出生，終于死亡；而企業(yè)法人是以企業(yè)登記機關(guān)的登記為準(zhǔn)，始于開業(yè)登記，終于注銷登記，注銷后不可能再恢復(fù)。故企業(yè)法人只要辦理了注銷登記，就不能作為民事主體承擔(dān)責(zé)任。原企業(yè)法人的開辦著、投資者編造了清理債務(wù)完結(jié)的證明，理論上其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)經(jīng)合法清算應(yīng)與了結(jié)的債務(wù)。企業(yè)法人如果不是經(jīng)破產(chǎn)程序終止，從理論上可推定該企業(yè)法人被注銷前的財產(chǎn)足以清償債務(wù)。該企業(yè)法人的債務(wù)沒有清償即被注銷，這就可推定該企業(yè)法人用于清償債務(wù)的財產(chǎn)被其開辦者、投資者占有，故應(yīng)由其開辦者、投資者承擔(dān)償還責(zé)任。
綜上，筆者認(rèn)為，在企業(yè)法人被吊銷或撤銷后，只要未辦理注銷登記手續(xù)，其民事主體資格依然存續(xù)，其仍應(yīng)作為民事訴訟主體參加訴訟活動。企業(yè)法人一經(jīng)注銷，其民事主體資格即喪失，不能再作為民事訴訟主體參加訴訟活動。企業(yè)法人在合法清算期間，由其獨自承擔(dān)民事責(zé)任。企業(yè)法人的開辦者、投資者怠于履行清算義務(wù)，在企業(yè)法人未注銷前，由企業(yè)法人和其開辦者、投資者共同承擔(dān)民事責(zé)任；在企業(yè)法人注銷后由原企業(yè)法人的開辦者、投資者承擔(dān)原企業(yè)的民事責(zé)任。這樣既符合法人制度理論，企業(yè)法人以其財產(chǎn)獨自承擔(dān)民事責(zé)任，又可防止企業(yè)法人的開辦者、投資者采取不法行為惡意逃廢債務(wù)，侵害債權(quán)人的利益，從而充分保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)交易的安全。
（作者單位：江西省吉水縣人民法院）
