信用卡逾期被抓了會(huì)判多久，怎么辦取保？
——上海刑辯律師帶你了解現(xiàn)行司法機(jī)關(guān)對(duì)于信用卡詐騙罪的裁判思路
（2022）執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)032號(hào)
前情提要：
本文內(nèi)含兩個(gè)案例，均取自真實(shí)發(fā)生的事件。
案例①以非法占有為目的，騙取他人信用卡并使用，數(shù)額較大，犯信用卡詐騙罪，判處有期徒刑一年七個(gè)月，罰金人民幣二萬(wàn)元。
案例②惡意透支信用卡，數(shù)額巨大，犯信用卡詐騙罪，判處有期徒刑六年六個(gè)月，并處罰金人民幣七萬(wàn)元。
案情簡(jiǎn)介：
公訴機(jī)關(guān)上海市嘉定區(qū)人民檢察院。
原審被告人陳A林（原審冒名陳B清），男，2003年6月因犯搶奪罪被湖北省武漢市武昌區(qū)人民法院判處有期徒刑七個(gè)月；2006年4月因犯搶劫罪被上海市金山區(qū)人民法院判處有期徒刑四年，罰金人民幣五千元；2012年3月因犯信用卡詐騙罪被本院判處有期徒刑三年，罰金人民幣三萬(wàn)元，2014年10月26日刑滿釋放；2015年12月因犯詐騙罪被廣東省惠東縣人民法院判處有期徒刑一年二個(gè)月，罰金人民幣二千元；2017年5月23日因涉嫌詐騙犯罪被上海市公安局嘉定分局刑事拘留，同年6月28日被依法逮捕；2018年9月22日被本院依法逮捕；現(xiàn)羈押于上海市嘉定區(qū)看守所。
原審被告人高某富，男，2008年4月因犯詐騙罪被上海市南匯區(qū)人民法院判處有期徒刑一年，罰金人民幣八千元；2009年12月因犯盜竊罪被上海市松江區(qū)人民法院判處有期徒刑一年六個(gè)月，罰金人民幣一千元；2012年3月因犯信用卡詐騙罪被上海市嘉定區(qū)人民法院判處有期徒刑二年九個(gè)月，罰金人民幣三萬(wàn)元；2015年12月因犯詐騙罪被廣東省惠東縣人民法院判處有期徒刑一年六個(gè)月，罰金人民幣三千元，2017年2月刑滿釋放；2017年5月23日因涉嫌詐騙犯罪被上海市公安局嘉定分局刑事拘留，同年6月28日被依法逮捕；刑期至2018年12月22日。
原審被告人黃某A，曾用名黃某B，男，2017年5月23日因涉嫌詐騙犯罪被上海市公安局嘉定分局刑事拘留，同年6月28日被依法逮捕；刑期至2018年6月22日。
上海市嘉定區(qū)人民檢察院以滬嘉檢訴刑訴[2017]XXXX號(hào)起訴書(shū)指控被告人高某富、陳B清、黃某A犯信用卡詐騙罪，于2017年9月28日向上海市嘉定區(qū)人民法院提起公訴。本院于2017年11月1日作出（2017）滬0114刑初XXXX號(hào)刑事判決，該判決已發(fā)生法律效力。2018年8月，上海市人民檢察院第二分院以滬檢二分二審審刑抗〔2018〕XXXX號(hào)刑事抗訴書(shū)，向上海市第二中級(jí)人民法院提出抗訴。上海市第二中級(jí)人民法院于2018年8月24日作出（2018）滬02刑抗XXXX號(hào)再審決定書(shū)，指令本院對(duì)本案進(jìn)行再審。本院依法另行組成合議庭，于2018年10月10日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上海市嘉定區(qū)人民檢察院檢察員周堯杰出庭支持公訴，原審被告人陳A林及其指定辯護(hù)人到庭參加訴訟，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審查明，2017年5月14日15時(shí)30分許，原審被告人高某富、陳B清、黃某A經(jīng)事先預(yù)謀，至上海市普陀區(qū)交通路、志丹路路口附近，陳B清以“拾物平分”的手段騙得被害人黃某某乘上黃某A所駕車(chē)輛，高某富以查找自己丟失的財(cái)物為由，誘使黃某某說(shuō)出銀行卡密碼。后高某富、陳B清以檢查銀行卡余額為由，騙取黃某某的中國(guó)郵政儲(chǔ)蓄銀行銀行卡一張（卡號(hào)6221502900014169031），并要求黃某某下車(chē)等候。待黃某某下車(chē)后，高某富、陳B清、黃某A至真金路223號(hào)中國(guó)銀行上海***支行ATM取款機(jī)處，由黃某A持騙得的銀行卡冒領(lǐng)得人民幣20,000元。同日，被害人黃如秀報(bào)案。公安機(jī)關(guān)經(jīng)偵查，于同月23日抓獲原審被告人高某富、陳B清、黃某A。三人到案后均如實(shí)供述了上述犯罪事實(shí)。原審認(rèn)為，高某富、陳B清、黃某A以非法占有為目的，結(jié)伙騙取他人信用卡并使用，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成信用卡詐騙罪。高某富系累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰；高某富、陳B清、黃某A到案后如實(shí)供述自己的罪行，均可以從輕處罰。原審判決：一、被告人高某富犯信用卡詐騙罪，判處有期徒刑一年七個(gè)月，罰金人民幣二萬(wàn)元；二、被告人陳B清犯信用卡詐騙罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月，罰金人民幣二萬(wàn)元；三、被告人黃某A犯信用卡詐騙罪，判處有期徒刑一年一個(gè)月，罰金人民幣二萬(wàn)元；四、責(zé)令被告人高某富、陳B清、黃某A退賠違法所得人民幣二萬(wàn)元，發(fā)還被害人黃如秀；五、在案犯罪工具予以沒(méi)收。
檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為，陳A林在嘉定區(qū)人民法院審理（2017）滬0114刑初1611號(hào)信用卡詐騙案件時(shí)，冒用陳B清姓名，隱匿了曾被判處有期徒刑的事實(shí)，原審判決未認(rèn)定陳A林構(gòu)成累犯，致量刑不當(dāng)，故提出抗訴。
本案再審審理中，檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為，高某富、陳A林、黃某A以非法占有為目的，結(jié)伙騙取他人信用卡并使用，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成信用卡詐騙罪。高某富、陳A林系累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰；高某富、陳A林、黃某A到案后如實(shí)供述自己的罪行，均可以從輕處罰。
辯護(hù)人對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控陳A林的犯罪事實(shí)及罪名不持異議，辯護(hù)人認(rèn)為，原審被告人陳A林認(rèn)罪態(tài)度較好，建議對(duì)其從輕處罰。
原審被告人陳A林再審中供述，其真實(shí)姓名陳A林，對(duì)原審認(rèn)定的犯罪事實(shí)無(wú)異議。
經(jīng)再審查明，原審認(rèn)定原審被告人陳A林、高某富、黃某A犯信用卡詐騙罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，再審予以確認(rèn)。
再審另查明，原審被告人陳A林，男，1964年7月11日出生于重慶市，漢族，初中文化，農(nóng)民，戶籍所在地重慶市巫溪縣。2012年3月因犯信用卡詐騙罪被本院判處有期徒刑三年，罰金人民幣三萬(wàn)元，2014年10月26日刑滿釋放；2015年12月因犯詐騙罪被廣東省惠東縣人民法院判處有期徒刑一年二個(gè)月，罰金人民幣二千元。2017年5月23日因涉嫌詐騙犯罪被上海市公安局嘉定分局刑事拘留，同年6月28日被依法逮捕，2017年11月被本院以信用卡詐騙罪判處有期徒刑一年四個(gè)月，罰金人民幣二萬(wàn)元，期間，在偵查、起訴、審判階段，均冒名陳B清，隱瞞其曾被判處有期徒刑的事實(shí)。
證實(shí)上述事實(shí)的證據(jù)有：被害人黃某某的陳述，證實(shí)三名原審被告人信用卡詐騙的事實(shí)；證人雷某證言，證實(shí)本案的案發(fā)及抓獲原審被告人高某富、陳A林、黃某A的經(jīng)過(guò)；賬戶交易明細(xì)，證實(shí)被害人黃某某的中國(guó)郵政儲(chǔ)蓄銀行卡被取款人民幣20000元的事實(shí)；公安機(jī)關(guān)扣押、隨案移送清單、調(diào)取證據(jù)清單等，證實(shí)涉案物品的處理情況；相關(guān)戶籍信息、釋放證明書(shū)、刑事判決書(shū)，證實(shí)原審被告人高某富、陳A林、黃某A的身份及高某富、陳A林的前科情況；《上海市公安局閔行分局物證鑒定所痕跡鑒定意見(jiàn)書(shū)》與高某富和陳A林的調(diào)查筆錄、訊問(wèn)筆錄等，證實(shí)陳A林在原審中冒名陳B清的事實(shí)；高某富、陳A林、黃某A的供述及辨認(rèn)筆錄等，印證上述事實(shí)。
本院再審認(rèn)為，高某富、陳A林、黃某A以非法占有為目的，結(jié)伙騙取他人信用卡并使用，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成信用卡詐騙罪。公訴機(jī)關(guān)關(guān)于高某富、陳A林系累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰；高某富、黃某A到案后如實(shí)供述自己的罪行，可以從輕處罰及公辯雙方關(guān)于陳A林到案后如實(shí)供述自己的罪行，可以從輕處罰的意見(jiàn)，合法有據(jù)，本院予以采納；結(jié)合三名原審被告人在共同犯罪中的相對(duì)作用等情節(jié)，本院在量刑時(shí)一并予以體現(xiàn)。原審被告人陳A林在原審時(shí)，冒用他人姓名，隱瞞曾被判處有期徒刑的事實(shí)，以致原審公訴時(shí)根據(jù)陳A林冒用的陳B清指控起訴，造成原審判決認(rèn)定犯罪主體身份和適用法律有誤，再審依法予以糾正。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十六條第一款第（三）項(xiàng)、第二十五條第一款、第六十五條第一款、第六十七條第三款、第五十三條、第六十四條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條及《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百四十五條之規(guī)定，判決如下：
一、維持本院（2017）滬0114刑初XXXX號(hào)刑事判決第一項(xiàng)、第三項(xiàng)、第五項(xiàng)，即：被告人高某富犯信用卡詐騙罪，判處有期徒刑一年七個(gè)月，罰金人民幣二萬(wàn)元；被告人黃某A犯信用卡詐騙罪，判處有期徒刑一年一個(gè)月，罰金人民幣二萬(wàn)元；在案犯罪工具予以沒(méi)收；
二、撤銷(xiāo)本院（2017）滬0114刑初XXXX號(hào)刑事判決第二項(xiàng)、第四項(xiàng)，即：被告人陳B清犯信用卡詐騙罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月，罰金人民幣二萬(wàn)元；責(zé)令被告人高某富、陳B清、黃某A退賠違法所得人民幣二萬(wàn)元，發(fā)還被害人黃如秀；
三、原審被告人陳A林犯信用卡詐騙罪，判處有期徒刑一年七個(gè)月，罰金人民幣二萬(wàn)元。
（刑期從判決生效之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日）。
（上述罰金均應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)繳納。）
四、責(zé)令原審被告人高某富、陳A林、黃某A退賠違法所得人民幣二萬(wàn)元，發(fā)還被害人黃某某。
律師解讀：
本罪與非罪的界限主要有以下幾點(diǎn)：l、構(gòu)成冒用他人信用卡進(jìn)行詐騙犯罪的行為人主觀上必須具備騙取他人財(cái)物的目的。只有主觀上具備詐騙的故意，客觀上有冒用他人信用卡的行為，才能構(gòu)成本罪。將自已的信用卡借給他人使用，如借給自己的親屬、朋友等。在表現(xiàn)形式上使用人也是在冒用他人的信用卡，但使用人冒用他人信用卡的行為是經(jīng)持卡人同意的。雖然這種行為違反了信用卡使用規(guī)定，但是使用人在主觀上并不是以非法占有持卡人的財(cái)物為目的，因此，不具備信用卡詐騙罪的本質(zhì)特征。 2、分清善意透支與惡意透支，正確認(rèn)定使用信用卡進(jìn)行惡意透支的信用卡詐騙罪。善意透支與惡意透支的本質(zhì)區(qū)別就在于行為人具有不同的主觀故意。二者在客觀表現(xiàn)上雖然都是造成了透支，但前者的行為人是為了先用后還，屆時(shí)將歸還透支款和利息；而后者是為了將透支款占為己有，根本不想償還或者沒(méi)有能力償還，比如經(jīng)銀行多次催款仍拒不償還的，或者大大超過(guò)自己的實(shí)際支付能力進(jìn)行透支，實(shí)際上不可能償還的，都可以認(rèn)定其屬于惡意透支。3、下列情形可以證明行為人沒(méi)有詐騙故意不能以犯罪論處。（1）不知使用的是偽造、作廢的信用卡的。（2）誤用他人信用卡或者雖系冒用但無(wú)非法占有他人財(cái)物的目的。（3）善意透支。
罪名解析：
信用卡詐騙罪（第一百九十六條：有下列情形之一，進(jìn)行信用卡詐騙活動(dòng)，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：（一）使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的；（二）使用作廢的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）惡意透支的。前款所稱惡意透支，是指持卡人以非法占有為目的，超過(guò)規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支，并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。盜竊信用卡并使用的，依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰。）規(guī)定在刑法第二編（分則）第三章（破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪）第五節(jié)（金融詐騙罪）中。
本罪的構(gòu)成要件如下：（1）本罪的主體。本罪的主體是一般主體，凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡并具有刑事責(zé)任能力的自然人可構(gòu)成本罪。（2）本罪的客體。理論界普便認(rèn)為本罪所侵害的客體是復(fù)雜客體，其既對(duì)國(guó)家有關(guān)的金融票證管理制度，具體來(lái)講是信用卡的管理制度造成侵害，同時(shí)也給銀行以及信用卡的有關(guān)關(guān)系人的公私財(cái)物所有權(quán)產(chǎn)生損害。（3）本罪的主觀方面。本罪在主觀上只能由故意構(gòu)成，并且必須具有非法占有公私財(cái)物的目的。如果行為人確無(wú)詐騙故意，即使違反有關(guān)信用卡管理規(guī)定獲取了財(cái)物，也不能以犯罪論處。（4）本罪的客觀方面。本罪的客觀方面主要有以下四種方式：（一）使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的；（二）使用作廢的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）惡意透支的。
本罪的數(shù)額在五千元以上不滿五萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在五萬(wàn)元以上不滿五十萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在五十萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。
下面一則使用信用卡惡意透支金額人民幣102,000元余元被以信用卡詐騙罪追究刑事責(zé)任的案例，可以分析上海地區(qū)司法系統(tǒng)對(duì)于信用卡詐騙罪裁判思路。
原公訴機(jī)關(guān)上海市黃浦區(qū)人民檢察院。
原審被告人張某雄，男，1960年5月3日出生，漢族，住本市。
上海市黃浦區(qū)人民檢察院指控被告人張某雄犯信用卡詐騙罪一案，上海市黃浦區(qū)人民法院于2014年12月24日作出(2014)黃浦刑初字第XXXX號(hào)刑事判決。判決發(fā)生法律效力后，上海市人民檢察院第二分院以原判決適用法律錯(cuò)誤為由，向本院提出抗訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上海市人民檢察院第二分院檢察員瞿勇出庭履行職務(wù)。原審被告人張某雄及其辯護(hù)人到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
上海市黃浦區(qū)人民法院判決認(rèn)定，被告人張某雄于2007年12月向中國(guó)民生銀行申領(lǐng)卡號(hào)為XXXXXXXXXXXXXXXX的信用卡一張(后又申辦同一賬戶、共享額度的卡號(hào)XXXXXXXXXXXXXXXX的信用卡一張)，并于2008年1月13日至2011年12月17日期間持卡透支消費(fèi)及提取現(xiàn)金，累計(jì)透支本金人民幣4,070.70元，后逾期不還；被告人張某雄于2008年6月向廣東發(fā)展銀行申領(lǐng)卡號(hào)為XXXXXXXXXXXXXXXX的信用卡一張，并于2008年6月29日至2011年12月4日期間持卡透支消費(fèi)，累計(jì)透支本金人民幣90,311元，后逾期不還；被告人張某雄于2008年9月向交通銀行申領(lǐng)卡號(hào)為XXXXXXXXXXXXXXXX的信用卡一張，并于2008年9月18日至2011年12月23日期間持卡透支消費(fèi)，累計(jì)透支本金人民幣8,321.83元，后逾期不還。被告人張某雄拖欠上述透支錢(qián)款后，又變更自身聯(lián)系地址及聯(lián)系電話而不告知發(fā)卡銀行，致使銀行無(wú)法進(jìn)行催收，直至案發(fā)。被告人張某雄于2014年3月18日在服刑期間主動(dòng)供述了上述罪行。
上海市黃浦區(qū)人民法院認(rèn)為，被告人張某雄持本人申領(lǐng)的信用卡惡意透支金額人民幣102,000元余元，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成信用卡詐騙罪，依法應(yīng)予刑事處罰。被告人張某雄曾因犯信用卡詐騙罪于2014年2月12日被判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元，判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被告人張某雄在判決宣告以前還有其他罪沒(méi)有判決，應(yīng)當(dāng)對(duì)新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個(gè)判決所判處的刑罰實(shí)行數(shù)罪并罰。被告人張某雄能在服刑期間如實(shí)供述自己的罪行，依法予以從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十六條第一款第(四)項(xiàng)、第二款、第六十七第三款、第六十九條、第七十條、第六十四條之規(guī)定，對(duì)被告人張某雄犯信用卡詐騙罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元，連同前判未執(zhí)行完畢的有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；決定執(zhí)行有期徒刑六年六個(gè)月，并處罰金人民幣四萬(wàn)元；違法所得責(zé)令退賠發(fā)還被害銀行。
上海市人民檢察院第二分院認(rèn)為，被告人張某雄于2008年1月至2011年12月間，持申領(lǐng)的中國(guó)民生銀行、廣東發(fā)展銀行、交通銀行信用卡，惡意透支人民幣102,000元，依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人張某雄屬信用卡詐騙，數(shù)額巨大，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十六條的規(guī)定，應(yīng)對(duì)被告人張雄嘉處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金。原審法院對(duì)被告人張某雄犯信用卡詐騙罪所判附加刑的罰金為人民幣二萬(wàn)元，顯屬適用法律錯(cuò)誤，對(duì)附加刑量刑不當(dāng)，并導(dǎo)致實(shí)行數(shù)罪并罰后，決定執(zhí)行的罰金也存在錯(cuò)誤。為此，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百四十三條的規(guī)定，對(duì)上海市黃浦區(qū)人民法院(2014)黃浦刑初字第1175號(hào)刑事判決提出抗訴。
原審被告人張某雄對(duì)抗訴意見(jiàn)無(wú)異議，但提出在前次因信用卡詐騙被捕時(shí)已經(jīng)向公安人員供述了全部犯罪事實(shí)，因司法機(jī)關(guān)未查證而未予以一并追訴，導(dǎo)致對(duì)其實(shí)行兩罪并罰，量刑過(guò)重。其辯護(hù)人認(rèn)為，被告人張某雄系在服刑期間主動(dòng)供述其他信用卡詐騙的事實(shí)，認(rèn)罪態(tài)度好，應(yīng)當(dāng)依法從輕，原審法院對(duì)張某雄實(shí)行兩罪并罰后，在決定執(zhí)行刑期時(shí)對(duì)張某雄量刑過(guò)重。
經(jīng)再審查明，原審法院判決認(rèn)定的被告人張某雄于2008年1月至2011年12月間，持申領(lǐng)的中國(guó)民生銀行、廣東發(fā)展銀行、交通銀行信用卡，惡意透支人民幣102,000余元的事實(shí)，有被害單位中國(guó)民生銀行、廣東發(fā)展銀行、交通銀行提供的張某雄申領(lǐng)信用卡資料、交易和催收記錄、被告人張某雄對(duì)惡意透支信用卡的供述等證據(jù)證實(shí)，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分。控辯雙方對(duì)相關(guān)事實(shí)和證據(jù)均未提出異議，本院予以確認(rèn)。
對(duì)被告人張某雄提出的辯解。經(jīng)查,有張某雄于2014年12月18日在原審法院庭審時(shí)所作的關(guān)于曾在服刑時(shí)交代了以上三節(jié)信用卡詐騙的供述、2014年3月18日張某雄在上海市新收犯監(jiān)獄六監(jiān)區(qū)對(duì)其惡意透支信用卡所作的供述筆錄及其親筆供詞等證據(jù)證實(shí)，被告人張某雄因犯信用卡詐騙罪于2014年2月12日被判處有期徒刑二年六個(gè)月,并處罰金人民幣二萬(wàn)元,在服刑期間張某雄于同年3月18日在上海市新收犯監(jiān)獄對(duì)司法機(jī)關(guān)尚未掌握的本案信用卡犯罪事實(shí)作了供述,依照《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條之規(guī)定,雖不能以自首論,但原審法院依照《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第三款的規(guī)定已予以酌情從輕處罰,故張某雄辯稱原審法院量刑過(guò)重的理由不能成立。
本院認(rèn)為,被告人張某雄惡意透支信用卡金額為人民幣102,000元余元，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十六條第一款第(四)項(xiàng)、第二款之規(guī)定，其行為已構(gòu)成信用卡詐騙罪，應(yīng)依法予以懲處。依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條第三款的規(guī)定，惡意透支，數(shù)額在10萬(wàn)元以上不滿100萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大”，應(yīng)對(duì)被告人張雄嘉處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金，原審法院對(duì)被告人張某雄犯信用卡詐騙罪判處有期徒刑五年并無(wú)不當(dāng)，但并處罰金人民幣二萬(wàn)元，與法不符，依法應(yīng)予以糾正。上海市人民檢察院第二分院抗訴理由成立。另，原審法院根據(jù)被告人張某雄犯罪的事實(shí)、在服刑期間主動(dòng)供述罪行等情節(jié)，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第七十條、第六十九條之規(guī)定，對(duì)新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個(gè)判決判處的刑罰，在總和刑期七年六個(gè)月以下，兩個(gè)主刑中最高刑期五年以上，決定執(zhí)行有期徒刑六年六個(gè)月，于法有據(jù)。辯護(hù)人認(rèn)為原審法院在決定執(zhí)行刑期時(shí)對(duì)張某雄量刑過(guò)重的辯護(hù)意見(jiàn)不予采信。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百四十五條第一款、《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十六條第一款、第二款、第七十條、第六十九條第一款、第三款、第六十七條第三款、第六十四條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條第三款、《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)刑事訴訟法〉的解釋》第三百八十九條第一款第(三)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持上海市黃浦區(qū)人民法院(2014)黃浦刑初字第XXXX號(hào)刑事判決第二項(xiàng)，即違法所得責(zé)令退賠發(fā)還被害銀行。
二、撤銷(xiāo)上海市黃浦區(qū)人民法院(2014)黃浦刑初字第XXXX號(hào)刑事判決第一項(xiàng)，即對(duì)被告人張某雄犯信用卡詐騙罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣二萬(wàn)元，連同前判未執(zhí)行完畢的有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；決定執(zhí)行有期徒刑六年六個(gè)月，并處罰金人民幣四萬(wàn)元。
三、被告人張某雄犯信用卡詐騙罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元，連同前判未執(zhí)行完畢的有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元；決定執(zhí)行有期徒刑六年六個(gè)月，并處罰金人民幣七萬(wàn)元。
(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年11月20日起至2020年5月19日止。罰金應(yīng)于本判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。)
本判決為終審判決。
回到題目，信用卡逾期被抓了會(huì)判多久，怎么辦取保？筆者結(jié)合辦案經(jīng)驗(yàn)，簡(jiǎn)要發(fā)表以下看法：一般來(lái)說(shuō)是判處五年以下有期徒刑，情節(jié)嚴(yán)重的可判處無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。至于怎么辦理取保候?qū)彛Y(jié)合具體案情來(lái)分析研判。雖然最終是由公安機(jī)關(guān)來(lái)決定是否取保候?qū)彛菍?zhuān)業(yè)的律師在提交取保候?qū)彶牧现芭c承辦警官的溝通也很重要。即使是取保候?qū)彸晒Γ趯徟须A段被判處緩刑也不是必然的。刑事辯護(hù)是律師業(yè)務(wù)中風(fēng)險(xiǎn)最大的專(zhuān)職工作，為了讓無(wú)罪的人不被刑事處罰、讓有罪的人罪刑相適應(yīng)，必須由具有豐富專(zhuān)業(yè)刑辯經(jīng)驗(yàn)的律師介入刑事案件的處理，才能對(duì)案件的辯護(hù)起到有效的、決定性的作用。
法律法規(guī)：
《中華人民共和國(guó)刑法》2021.03.1
【信用卡詐騙罪】第一百九十六條：“有下列情形之一，進(jìn)行信用卡詐騙活動(dòng)，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：（一）使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的；（二）使用作廢的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）惡意透支的。前款所稱惡意透支，是指持卡人以非法占有為目的，超過(guò)規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支，并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。盜竊信用卡并使用的，依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰?！?/span>
【妨害信用卡管理罪】第一百七十七條之一：“有下列情形之一，妨害信用卡管理的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)量巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金：（一）明知是偽造的信用卡而持有、運(yùn)輸?shù)模蛘呙髦莻卧斓目瞻仔庞每ǘ钟?、運(yùn)輸，數(shù)量較大的；（二）非法持有他人信用卡，數(shù)量較大的；（三）使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的；（四）出售、購(gòu)買(mǎi)、為他人提供偽造的信用卡或者以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的。”
【竊取、收買(mǎi)、非法提供信用卡信息罪】：“竊取、收買(mǎi)或者非法提供他人信用卡信息資料的，依照前款規(guī)定處罰。銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利，犯第二款罪的，從重處罰?！?/span>
《關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》 主席令第五十二號(hào) 1995.06.30
十四 、有下列情形之一，進(jìn)行信用卡詐騙活動(dòng)，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金...盜竊信用卡并使用的，依照刑法關(guān)于盜竊罪的規(guī)定處罰。
二十一 、有本決定...第十四條...規(guī)定的行為，情節(jié)輕微不構(gòu)成犯罪的，可以由公安機(jī)關(guān)處十五日以下拘留、五千元以下罰款。
司法解釋、部門(mén)規(guī)章、地方法規(guī)、地方司法文件：
上海市高級(jí)人民法院刑庭、上海市人民檢察院公訴處《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范部分常見(jiàn)刑事案件級(jí)別管轄的意見(jiàn)》2004.08.13
二、對(duì)具備下列情形，同時(shí)又不具有其他足以判處十五年有期徒刑以下刑罰的法定從輕、減輕情節(jié)的案件，各中級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)予以受理。
8、信用卡詐騙罪（刑法第196條）：“（1）信用卡詐騙200萬(wàn)元以上；（2）信用卡詐騙雖未達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)，但偵查終結(jié)前無(wú)法追回的數(shù)額在100萬(wàn)元以上的?！?/span>
最高人民檢察院《關(guān)于拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī)（ATM機(jī)）上使用的行為如何定性問(wèn)題的批復(fù)》 高檢發(fā)釋字〔2008〕1號(hào) 2008.05.07
拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī)（ＡＴＭ機(jī)）上使用的行為，屬于...“冒用他人信用卡”的情形，構(gòu)成犯罪的，以信用卡詐騙罪追究刑事責(zé)任。
公安部經(jīng)濟(jì)犯罪偵查局《關(guān)于對(duì)以虛假的工作單位證明及收入證明騙領(lǐng)信用卡是否可以認(rèn)定為妨害信用卡管理罪請(qǐng)示的批復(fù)》 公經(jīng)金融〔2008〕107號(hào)2008.07.012、
...以虛假的工作單位證明及收入證明騙領(lǐng)信用卡不能認(rèn)定為妨害信用卡管理罪。
關(guān)于信用卡詐騙犯罪管轄有關(guān)問(wèn)題的通知 公通字[2011]29號(hào) 2011.08.08
...對(duì)以竊取、收買(mǎi)等手段非法獲取他人信用卡信息資料后在異地使用的信用卡詐騙犯罪案件，持卡人信用卡申領(lǐng)地的公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院可以依法立案?jìng)刹?、起訴、審判。
最高人民法院研究室《關(guān)于信用卡犯罪法律適用若干問(wèn)題的復(fù)函》 法研〔2010〕105號(hào) 2010.07.05
一、對(duì)于一人持有多張信用卡進(jìn)行惡意透支，每張信用卡透支數(shù)額均未達(dá)到1萬(wàn)元的立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的，原則上可以累計(jì)數(shù)額進(jìn)行追訴...
二、發(fā)卡銀行的“催收”應(yīng)有電話錄音、持卡人或其家屬簽字等證據(jù)證明。“兩次催收”一般應(yīng)分別采用電話、信函、上門(mén)等兩種以上催收形式。
陜西省高級(jí)人民法院《關(guān)于適用刑法有關(guān)條款數(shù)額、情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)的意見(jiàn)》 2012.12.22
第196條信用卡詐騙罪
數(shù)額較大：
1、使用信用卡進(jìn)行詐騙，數(shù)額在五千元以上的；2、惡意透支，數(shù)額在一萬(wàn)元以上的。
數(shù)額巨大：
1、使用信用卡進(jìn)行詐騙，數(shù)額在五萬(wàn)元以上的；2、惡意透支，數(shù)額在十萬(wàn)元以上的；
數(shù)額特別巨大：
1、使用信用卡進(jìn)行詐騙，數(shù)額在三十萬(wàn)元以上的；2、惡意透支，數(shù)額在五十萬(wàn)元以上的。
關(guān)于印發(fā)《檢察機(jī)關(guān)辦理電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件指引》的通知 高檢發(fā)偵監(jiān)字〔2018〕12號(hào) 2018.11.09
二、需要特別注意的問(wèn)題（一）電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的界定1.此罪彼罪...如果竊取或者騙取的是他人信用卡資料，并通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)、通訊終端等使用的...則可能構(gòu)成信用卡詐騙罪...
最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理妨害信用卡管理刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》 2018.12.01
第五條：“使用偽造的信用卡、以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡、作廢的信用卡或者冒用他人信用卡，進(jìn)行信用卡詐騙活動(dòng)，數(shù)額在五千元以上不滿五萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條規(guī)定的'數(shù)額較大’；數(shù)額在五萬(wàn)元以上不滿五十萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條規(guī)定的'數(shù)額巨大’；數(shù)額在五十萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條規(guī)定的'數(shù)額特別巨大’。刑法第一百九十六條第一款第三項(xiàng)所稱'冒用他人信用卡’，包括以下情形：（一）拾得他人信用卡并使用的；（二）騙取他人信用卡并使用的；（三）竊取、收買(mǎi)、騙取或者以其他非法方式獲取他人信用卡信息資料，并通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)、通訊終端等使用的；（四）其他冒用他人信用卡的情形。”
第六條：“持卡人以非法占有為目的，超過(guò)規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支，經(jīng)發(fā)卡銀行兩次有效催收后超過(guò)三個(gè)月仍不歸還的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條規(guī)定的'惡意透支’。對(duì)于是否以非法占有為目的，應(yīng)當(dāng)綜合持卡人信用記錄、還款能力和意愿、申領(lǐng)和透支信用卡的狀況、透支資金的用途、透支后的表現(xiàn)、未按規(guī)定還款的原因等情節(jié)作出判斷。不得單純依據(jù)持卡人未按規(guī)定還款的事實(shí)認(rèn)定非法占有目的。具有以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條第二款規(guī)定的'以非法占有為目的’，但有證據(jù)證明持卡人確實(shí)不具有非法占有目的的除外：（一）明知沒(méi)有還款能力而大量透支，無(wú)法歸還的；（二）使用虛假資信證明申領(lǐng)信用卡后透支，無(wú)法歸還的；（三）透支后通過(guò)逃匿、改變聯(lián)系方式等手段，逃避銀行催收的；（四）抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避還款的；（五）使用透支的資金進(jìn)行犯罪活動(dòng)的；（六）其他非法占有資金，拒不歸還的情形。”
第七條：“ 催收同時(shí)符合下列條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為本解釋第六條規(guī)定的'有效催收’：（一）在透支超過(guò)規(guī)定限額或者規(guī)定期限后進(jìn)行；（二）催收應(yīng)當(dāng)采用能夠確認(rèn)持卡人收悉的方式，但持卡人故意逃避催收的除外；（三）兩次催收至少間隔三十日；（四）符合催收的有關(guān)規(guī)定或者約定。對(duì)于是否屬于有效催收，應(yīng)當(dāng)根據(jù)發(fā)卡銀行提供的電話錄音、信息送達(dá)記錄、信函送達(dá)回執(zhí)、電子郵件送達(dá)記錄、持卡人或者其家屬簽字以及其他催收原始證據(jù)材料作出判斷。發(fā)卡銀行提供的相關(guān)證據(jù)材料，應(yīng)當(dāng)有銀行工作人員簽名和銀行公章。”
第八條：“惡意透支，數(shù)額在五萬(wàn)元以上不滿五十萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條規(guī)定的'數(shù)額較大’；數(shù)額在五十萬(wàn)元以上不滿五百萬(wàn)元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條規(guī)定的'數(shù)額巨大’；數(shù)額在五百萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十六條規(guī)定的'數(shù)額特別巨大’?！?/span>
公安部關(guān)于印發(fā)修訂后的《違反公安行政管理行為的名稱及其適用意見(jiàn)》的通知 公通字〔2020〕8號(hào)2020.08.06
（八）《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》（法律）
185、信用卡詐騙（第14條和第21條）
公安部關(guān)于印發(fā)《公安部刑事案件管轄分工規(guī)定》的通知 公通字〔2020〕9號(hào) 2020.09.01
二、經(jīng)濟(jì)犯罪偵查局管轄案件范圍（共77種）（四）《刑法》分則第六章妨害社會(huì)管理秩序罪中的下列案件：第五節(jié)金融詐騙罪中的下列案件：49.信用卡詐騙案（第196條）
關(guān)于印發(fā)《最高人民檢察院 公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》的通知 2022.05.15
第四十九條〔信用卡詐騙案（刑法第一百九十六條）〕進(jìn)行信用卡詐騙活動(dòng)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：“（一）使用偽造的信用卡、以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡、作廢的信用卡或者冒用他人信用卡，進(jìn)行詐騙活動(dòng)，數(shù)額在五千元以上的；（二）惡意透支，數(shù)額在五萬(wàn)元以上的。本條規(guī)定的'惡意透支’，是指持卡人以非法占有為目的，超過(guò)規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支，經(jīng)發(fā)卡銀行兩次有效催收后超過(guò)三個(gè)月仍不歸還的。惡意透支的數(shù)額，是指公安機(jī)關(guān)刑事立案時(shí)尚未歸還的實(shí)際透支的本金數(shù)額，不包括利息、復(fù)利、滯納金、手續(xù)費(fèi)等發(fā)卡銀行收取的費(fèi)用。歸還或者支付的數(shù)額，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為歸還實(shí)際透支的本金。惡意透支，數(shù)額在五萬(wàn)元以上不滿五十萬(wàn)元的，在提起公訴前全部歸還或者具有其他情節(jié)輕微情形的，可以不起訴。但是，因信用卡詐騙受過(guò)二次以上處罰的除外。”
歡迎點(diǎn)評(píng)、探討。
周鈺淇 律師
2022 年 8 月 30日
創(chuàng)作于上海博拓律師事務(wù)所
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作者簡(jiǎn)介：
周鈺淇，上海博拓律師事務(wù)所律師，曾任職于廣州市公安局白云區(qū)分局、河南省蘭考縣人民法院。專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域?yàn)樾淌罗q護(hù)、合同糾紛，擅長(zhǎng)重大、復(fù)雜、疑難案件，并在多起疑難案件的辯護(hù)中取得撤銷(xiāo)案件、不起訴、法定刑以下量刑的良好辯護(hù)效果。扎實(shí)的法學(xué)理論基礎(chǔ)，豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)，認(rèn)真、負(fù)責(zé)的執(zhí)業(yè)態(tài)度廣受委托人信賴和好評(píng)。
曾辦理過(guò)的部分有社會(huì)影響力的刑事、民事案件：
* 周某涉嫌詐騙罪判處緩刑案
* 魯某涉嫌故意傷害罪判處緩刑案
* 李某涉嫌買(mǎi)賣(mài)武裝部隊(duì)證件罪案（已取保）
* 李某涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪案（已取保）
* 王某涉嫌開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪案
* 徐某與上海某管理有限公司服務(wù)合同糾紛案
* 王某與上海某市政工程有限公司生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛案
* 鄧某與張某買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案
* 蔣某與陳某租賃合同案
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